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Artículo 417º A pedido del titular de la medida y en cualquier estado del proceso

puede variarse esta, sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que
recae o su monto, o sustituyendo al órgano de auxilio judicial. La parte afectada con la
medida puede efectuar similar pedido, el que será resuelto previa citación a la otra
parte. Para resolver estas solicitudes, el juez atenderá a las circunstancias
particulares del caso. La decisión es apelable sin efecto suspensivo.

Una de las características de la medida cautelar es su variabilidad. Ello implica que la


medida dictada puede ser modificada para lograr simetría entre ella y la naturaleza,
magnitud o extensión de la tutela ordenada. Cuando no se aprecia este equilibrio, el
sistema cautelar permite que cualquiera de las partes puedan buscar modificarla, a través
de la mejora, ampliación, reducción y sustitución de la ya ordenada medida cautelar. Lo
provisorio de la medida no aparece regulado en este artículo, sino que está vinculado con
la temporalidad del proceso y con la definición del derecho asegurado.

Nótese de la lectura de la primera parte del artículo que se utiliza los supuestos de:
"modificar su forma, variar los bienes sobre los que recae o su monto, o Sustituir al órgano
de auxilio judicial"

La norma no hace referencia expresa a otras formas de alteración como la reducción,


ampliación y mejora de esta. La ampliación y la mejora opera cuando la medida cautelar
ejecutada no cumple adecuadamente la función aseguraría a la que se ha destinado.

Como hemos señalado, la medida cautelar puede ser alterada a fin de lograr simetría,
entre lo ordenado “inaudita pars” con la naturaleza y magnitud de lo que se
reclama. En ese sentido, la norma en comentario, señala que "el juez debe atender a la
circunstancias particulares de cada caso". Esa simetría debe conservarse tomando las
siguientes reglas para su ejecución:

a) La medida cautelar debe limitarse a los bienes necesarios para cubrir el


crédito que se reclama más los gastos procesales.

Una de las situaciones que hasta hoy no ha generado coincidencia es distinguir la


ampliación de la mejora de la medida cautelar. Se señala que cuando la variación se
refiere al monto o cuantía, estamos ante una ampliación y cuando se dirige a
cautelar el mayor número de bienes afectados, porque el bien primitivo sobre el
que ha recaído la ejecución es de valor insuficiente, estamos ante la mejora.

El juez debe dictar la medida cautelar en la forma solicitada o la que considere adecuada
atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal. Si el juez fija el monto del embargo
en una suma diametralmente alejada del monto ordenado pagar en la sentencia,
desatiende su deber de regularlo en función a la naturaleza de la pretensión, concepto
dentro del cual queda obviamente comprendida la obligación pretendida, y Ia sentencia y
el monto de la misma. Voto singular: la apelación no puede sustituir la variación o
reducción de la medida de embargo, que conforme el artículo 617 del Código Procesal
Civil, debió hacerse valer (Exp. N" 1169-01, Primera Sala Civil de Lima. Ledesma
Narváez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurídica, p. 670).
EXPEDIENTE : 3908-2017
ESPECIALISTA :
CUADERNO : CAUTELAR
ESCRITO : 01-2017
SUMILLA : SOLICITO VARIACIÓN
DE MEDIDA CAUTELAR.

SEÑORES JUECES DE LA SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR DE


JUSTICIA DE HUAURA.

OSCAR AUGUSTO SIPAN BERNAL, identificado con DNI


Nº 41943579 (en representación de las sucesión de quien
en vida fue OSCAR DE LA CRUZ SIPAN CHIONG);
Debidamente constituido en ACTOR CIVIL – mediante
Resolución Nº02, de fecha 18 de Abril de 2018, siendo
representado por el letrado que suscribe la presente
variación de la medida cautelar, Dr. Maykol Dávila Cobos,
con registro de colegio de abogados de Huaura Nº917 con
Casilla Electrónica N94416, domicilio procesal en Psj.
Irene Salvador Nº169 – 2do Piso, Distrito de Huacho,
en la investigación seguida contra ARTURO YONNER
AGUAYO, por el delito Contra La Vida, el Cuerpo y La Salud
en la modalidad de HOMICIDIO CULPOSO, delito previsto
y sancionado en el art.111º del Código Penal, con las
agravantes contenidas en el Tercer párrafo del mismo
cuerpo normativo, a Usted respetuosamente digo en el
proceso cautelar que se sigue por ante su despacho; a Ud.,
respetuosamente, digo:

I. PRETENSIÓN:

Que, se varie la medida cautelar, en cuanto a la forma como

Que, con fecha 05 de enero de 2018 conforme resolución nº 01 el tercer juzgado de


investigación preparatoria dispuso declarar fundado el requerimiento fiscal de medida
cautelar de secuestro conservativo con disposición y entrega al custodio respecto del
vehículo…..

con fecha 09 de marzo de 2018 se dispuso variar la medida cautelar de embargo


conservativo a embargo en forma de inscripción respecto del vehículo …. de placa A8E958
y del vehículo placa B3P954 por la suma de veinticinco mil soles cada uno asi como
disponer la entrega de del vehículo de placa B4D950 a la empresa Turismo Barranca esa.

Que, mediante resolución Nº10 con fecha 31 de mayo de 2018 se dispone variar la medida
de embargo en forma de inscripción del vehículo de placa A8E950 …… DE RESOLUCION
Nº04 de fecha 09 de marzo de 2018 con el vehículo de placa rodaje B5F958… de
características
el tercer juzgado de investigación preparatoria

II. BASE LEGAL

El Artículo 617 del Código Procesal Civil regula la variación de la medida cautelar en
los siguientes términos “A pedido del titular de la medida y en cualquier estado del
proceso puede variarse ésta, sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que
recae o su monto, o sustituyendo al órgano de auxilio judicial. La parte afectada con la
medida puede efectuar similar pedido, el que será resuelto previa citación a la otra parte.
Para resolver estas solicitudes, el Juez atenderá a las circunstancias particulares del caso. La
decisión es apelable sin efecto suspensivo.”
Dentro de este contexto, sustento mi pedido de variación de medida cautelar en los
siguientes términos:

III. FUNDAMENTO DE MI PEDIDO DE VARIACIÓN DE MEDIDA CAUTELAR

1.- En el presente proceso cautelar, por Resolución Nº 01 se resolvió declarar “FUNDADO


el requerimiento fiscal DE SECUESTTRO CONSERVATIVO CON DESPOSECIÓN Y ENTREGA
AL CUSTODIO respecto al vehículo ómnibus, número de placa B4D950… Hasta por la suma
de CIENCUENTA MIL SOLES, monto que fue determinado como futuro pago de
reparación civil

2.- Como se verifica se ha concedido medida cautelar de innovar que conforme al Artículo
682 del Código Procesal Civil implica que “Ante la inminencia de un perjuicio
irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de
derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es
excepcional por lo que sólo se concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.”

3.- En ese sentido, conforme a la resolución que en copia fedateada adjunto el último cargo
que ostenté hasta antes de mi despido injustificado y que es el estado de hecho que se
debe de reponer (ver. Art. 682 CPC) a través de una medida cautelar de innovar es el de
ESPECIALISTA EN PROMOCIÓN SOCIAL III, NIVEL REMUNERATIVO SPD de la Oficina de
Recursos Humanos – GR, conforme a la resolución que se adjunta este cargo es un puesto
libre que implica la existencia de una plaza presupuesta, siendo materia del proceso
principal establecer si existe una desnaturalización de algún contrato de suplencia.
Dentro de este contexto:

Como señala MARIANELLA LEDESMA NARVAÉZ, respecto a la medida cautelar, “una de las
características, es su variabilidad. Ello implica que la medida dictada puede ser
modificada para lograr simetría entre ella y la naturaleza, magnitud o extensión de
la tutela ordenada. Cuando no se aprecia este equilibrio, el sistema cautelar permite que
cualquiera de las partes puedan buscar modificarla”.

La ampliación y la mejora opera cuando la medida cautelar ejecutada no cumple


adecuadamente la función asegurativa a la que se ha destinado… Se señala que cuando la
variación se refiere al monto o cuantía, estamos ante una ampliación y cuando se dirige a
cautelar el mayor número de bienes afectados, porque el bien primitivo sobre el que ha
recaído la ejecución es de valor insuficiente, estamos ante la mejora

La medida cautelar puede ser alterada a fin de lograr simetría, entre lo ordenado inaudita
pars con la naturaleza y magnitud de lo que se reclama. En ese sentido, la norma en
comentario, señala que "el juez debe atender a la circunstancias particulares de cada caso".
Esa simetría debe conservarse tomando las siguientes reglas para su ejecución: a. La
medida cautelar debe limitarse a los bienes necesarios para cubrir el crédito que se
reclama más los gastos procesales.

IV. PEDIDO DE VARIACIÓN DE MEDIDA CAUTELAR

Respecto a la variación de la medida cautelar de ampliación:

Que, actualmente se encuentran dos vehículos afectados con medida de embargo en forma
de inscripción que ascendería a la suma de veinticinco mil soles cada uno, teniendo un
total cincuenta soles como monto para el pago de reparación civil; sin embargo

Ahora, estando a la resolución Nº12 de fecha 28 de noviembre de 2018, donde se dispone


fijar por concepto de reparación civil de S/.1 068, 618.36, es que solicitamos se de la
ampliación de la medida cautelar debido a que el monto primigenio solicitado por la
fiscalía de 50 mil soles es insuficiente para cubrir la reparación civil.

A ello, MARIANELLA LEDESMA refiere que, “la ampliación actúa cuando la variación de la
medida cautelar se refiere al monto o cuantía”

Respecto a la variación de la medida cautelar de mejora:

Conforme Resolución Nº10 de fecha 30 de mayo de 2018 se dispuso variar la medida


cautelar de embargo en forma de inscripción del vehículo de Placa A8E9581

Refiere que “la mejora se aplica para cautelar el mayor número de bienes afectados,
porque el bien primitivo sobre el que ha recaído la ejecución es de valor insuficiente”.
Solicitamos la mejora de la medida cautelar

Solicito se disponga la variación de la medida cautelar de mejora en cuanto al los bienes


sobre los que recae (vehículo A8E9581; placa: B5672), debiéndose cautelar los bienes que
resulten necesarios para cubrir el pago de reparación civil de S/.1 068, 618.36 que se
habrían fijado en la resolución Nº12 del 28 de noviembre de 2018.

Solicito la ampliación conforme la resolución establecida anteriormente a fin de que su


judicatura pueda cautelar los bienes que resulten necesarios para cubrir el monto
establecido anteriormente

cautelar debiendo ser en el cargo de ESPECIALISTA EN PROMOCIÓN SOCIAL III,


NIVEL REMUNERATIVO SPD de la Oficina de Recursos Humanos – GRA y no en el
cargo de Técnico Administrativo en la unidad orgánica y/o área de Planeamiento y
Desarrollo Institucional – Informática del Gobierno Regional de (…), por no ser este último
puesto el que ostentó el solicitante al momento de su cese.

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POR LO EXPUESTO:
A UD. pido acceder a mi pedido de variación de medida cautelar.

PRIMERO OTRO SI.- Como anexo del presente documento, se adjunta en copia fedateada
la Resolución de la Oficina de Recursos Humanos (…) que acredita el último cargo
ostentado antes de mi cese y que debe ser restituido como efecto de la medida cautelar de
innovar concedida. Que este dia que y deje constancia que
ANEXO:

Huacho, 17 de abril de 2019.

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