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SEDE LA MAR
Documento ESCRITO
Observación
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•^í'.ííV ■ ■■ ■ ■ Expediente N° 09327-2018-0-1801-JR-Cl-02
ESPECIALISTA; Dra. Martha Cuadros
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a. Escrito N° 1
.. Cuaderno Principal
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í-^ ,v.-' Personamiento a la Instancia
Deducimos Excepciones de Falta de
y
Decimos:
Indice
I. Personamiento 3
Prescripción 4 c
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11.4. Pretensiones Accesorias: Excepción de Falta de
Agotamiento de la vía Previa 4
Quinta: Anexos 12
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193
I.
Personamiento
Habiendo sido notificados el pasado 4 de octubre del año en curso con el Auto contenido en
la Resolución N° 8, mediante el cual se dispone admitir a trámite la demanda de amparo
promovida por el Sr. Erick Américo Iriarte Ahon (en adelante, "Sr. Iriarte" o "el
demandante"), cumplimos con PERSONARNOS ante vuestro Juzgado, designando como
nuestros domicilios real, procesal y electrónico, aquellos indicados en el exordio de este
escrito, así como a efectos de formular las excepciones que a continuación referiremos {infra
II), sin peijuicio de que en escrito aparte, contestemos la demanda.
II.
Pretensiones de nuestras Excepciones
De conformidad con lo dispuesto por el inciso 6° del artículo 446° del TUO del Código
Procesal Civil, solicitamos se declare fundada la Excepción de Falta de
Legitimidad para Obrar del Demandante puesto que cualquier cuestionamiento
a la aplicación del voto electrónico, a través del Reglamento de Voto Electrónico,
aprobado por Resolución Jefatural N° 0022-2016-J/ONPE, le corresponde al
Personero Legal y al Personero Técnico de los partidos políticos, conforme lo
prescriben los artículos 134°, 135°, 137° a 140° de la Ley Orgánica de Elecciones, Ley
N° 26859 (en adelante, "LOE"), concordante con el artículo 1° de la Ley N° 28094,
Ley de Organizaciones Políticas (en adelante,"LOP").
Agotamiento de la Vía Previa puesto que cuestionamientos como los expuestos 'CLO
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III.
;Qué plantea el Demandante, a modo de introducción?
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1. El demandante plantea en su demanda lo siguiente':
"n.Pretensión:
[...]
C.Acto Lesivo
2. Nótese que, a la luz del planteamiento del demandante, el acto lesivo es el "Reglamento
de voto electrónico" aprobado mediante la Resolución Jefatural N° 0022-2016-J/ONPE el 27 de
enero del 2016 (en adelante,"RVE"). Y es que es dicho Reglamento el que cierne la amenaza
de violación de su derecho al voto secreto y personal^ así como a los principios de seguridad y
transparencia.
IV.
Sobre la Excepción de Falta de Legitimidad para Obrar Activa
3. En este caso, como dice el TC,la posición habilitante para poder plantear una pretensión
en un proceso le corresponde a quien afirma ser parte en la relación jurídico sustantiva
que da origen al conflicto de intereses.
"4. [E]ste Colegiado destaca que el artículo 35.° de la Constitución Política del Perú
declara que los ciudadanos pueden ejercer sus derechos individualmente o a través de
organizaciones políticas como partidos, movimientos o alianzas,conforme a ley, las que
concurren a la formación de la voluntad popular y gozan de personalidad jurídica desde
su inscripción en el registro correspondiente; pero también señala que la ley establece
normas orientadas a asegurar el funcionamiento democrático de los partidos políticos,
y la transparencia en cuanto al origen de sus recursos económicos y el acceso gratuito a
los medios de comunicación social de propiedad del Estado en forma proporcional al
último resultado electoral general.
políticos:(a) asegurar la vigencia y defensa del sistema democrático^ y(b) contribuir a 'OD
CL
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/, .
y
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la preservación de la paz, la libertad y la vigencia de los derechos humanos consagrados
por la legislación peruana y los tratados internacionales a los que se adhiere el Estado
(artículo2.°)
6. Este rol constitucional de asegurar la vigencia y defensa del sistema democrático de los
partidos políticos se manifiesta a través de la participación del Personero Legal.
"Artículo 134.- El personero legal ante el Jurado Nacional de Elecciones está facultado
para presentar cualquier recurso o impugnación al Jurado Nacional de Elecciones, o a
cualquiera de los Jurados Electorales Especiales, en relación a algún acto que ponga
en duda la transparencia electoral. Dicha impugnación debe estar debidamente
sustentada.
8. Como se aprecia, el personero legal del partido político es quien tiene legitimidad para
cuestionar, vía impugnación,los actos que pongan en duda la transparencia electoral. Y
esos actos, como así se deduce de lo que señala el artículo 135° de la LOE, pueden ser
de naturaleza técnica.
"Artículo 138.- A fin de lograr las coordinaciones y planificar las actividades de los
personeros ante los Jurados Electorales Especiales, los personeros técnicos acreditados
ante el Jurado Nacional de Elecciones pueden solicitar a la Oficina Nacional de Procesos
Electorales la siguiente información documental, previa al proceso electoral:
Artículo 139.- Los Personeros Técnicos ante el Jurado Nacional de Elecciones tienen,
sin ser éstas limitativas, las siguientes atribuciones:
10. De lo expuesto en los numerales precedentes cae de maduro que el demandante carece
de legitimidad para obrar, puesto que el cuestionamiento a la transparencia, seguridad
y confiabilidad de la votación, le corresponde a los personeros legales y técnicos de las
agrupaciones políticas por mandato expreso de la LOE.
11. En efecto, ya hemos visto anteriormente {supra 9) que dentro de las atribuciones del
personero técnico de los partidos políticos establecidas en los artículos 138° y 139° de
la LOE,se encuentran, entre otras:
Y note su Judicatura que estos tres aspectos que forman parte de las atribuciones de los
personeros legales son los que el demandante cuestiona en la demanda como su
fundamento fáctico-jurídico esencial.
V.
Sobre la Excepción de Falta de Agotamiento de la Vía Previa
13. Esta excepción tiene estrecha relación con aquella planteada en el capítulo precedente.
Y es que al demostrar que es atribución de los personeros legales y técnicos de los
partidos políticos plantear cualquier cuestionamiento a la transparencia, seguridad y
confiabilidad del proceso electoral desde su etapa de preparación hasta su desarrollo y
ejecución, resulta evidente que hay una vía previa por agotar.
"Artículo 140.- Cualquier recurso que un personero técnico quiera presentar se realiza
en conjunto con su personero legal o alterno".
15. ¿Por qué, entonces, estamos seguros que esta impugnación constituye una vía previa?
Nos basamos en lo dicho por el Tribunal Constitucional en los fundamentos 35° y 36°
de la STC N° 0002-2011-PCC/TC (caso conflicto de competencia entre la ONPE y el
JNE"^). Transcribimos:
\
X^fr.
4 https://\v\vw.tc.gQb.pe/jurisprudencia/201 1/00002-201 1-CC.html
•/' /
p
que efectúen los Jurados Electorales Especiales, de acuerdo con los respectivos
presupuestos".
16. Por consiguiente, la impugnación que deba formular cualquier personero legal de los
partidos políticos contra el RVE no debe analizarse dentro del ámbito de la función
jurisdiccional del JNE,sino de su función administrativa supervisara, puesto que como
bien anota el Máximo Intérprete Constitucional, en el fundamento 34° de la citada
sentencia:
17. Lo dicho por el Tribunal Constitucional tiene mayor calado si se aprecia lo que indican
los artículos 34° y 36° de la LOE:
"Artículo 36.- Contra las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones, en materia
electoral, no procede recurso alguno ni acción de garantía ni acción ante el Tribunal
Constitucional.
Contra las resoluciones de la Oficina Nacional de Procesos Electorales, en materia
electoral, no procede recurso alguno ni acción de garantía. Sólo procede recurso
ante el Jurado Nacional de Elecciones, el cual resuelve en instancia final y de acuerdo
con el procedimiento estipulado en la presente ley".
18. Como se aprecia, contra las Resoluciones de la ONPE sólo procede recurso ante el JNE.
NO procede ninguna acción de garantía. Así, este mandato legal construye una vía
previa que,tratándose de normas regulatorias de procesos electorales(como lo es el caso
del RVE),transita por un recurso ante el JNE que activa la función supervisara de este q
último, como así lo ha establecido el Tribunal Constitucional. ^
ro
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"do
19. Por estas razones, esta excepción es plenamentefundada. ci.
M
VI.
Sobre la Excepción de Prescripción
20. El planteamiento de esta excepción tiene relación con las dos excepciones precedentes.
Especialmente, con la de falta de agotamiento de la vía previa.
21. Establecido que hay una vía expresamente contemplada por los artículos 34° y 36° de
la LOE para cuestionar el RVE en base a los aspectos que describe el demandante, el
recurso que debe interponerse ante el JNE tiene un plazo muy concreto que señala el
artículo 35° de la LOE. Veamos:
"Artículo 35. Los recursos a que se refiere el artículo anterior se interponen dentro
de los 3(tres) días hábiles posteriores a la publicación de la resolución impugnada.
Ellos son resueltos, previa citación a audiencia, en un plazo no mayor de 3 (tres) días
hábiles, contados a partir de la fecha de su recepción por el Jurado Nacional de
Elecciones.
Para el caso de los recursos de apelación y queja por denegatoria de dichos recursos que
se interpongan contra las decisiones que emiten los Jurados Electorales Especiales en
procedimientos de inscripción de fórmulas y listas de candidatos, los plazos de
interposición y resolución señalados en el párrafo anterior se computan en días
calendario."
22. En estricta aplicación del artículo 35° de la LOE,el plazo para impugnar la RVE venció
a los tres días hábiles posteriores a su publicación. Y, desde allí, al causar estado,
comenzó a correr el plazo de sesenta días hábiles para plantear la demanda de amparo.
Sin embargo, esta fue presentada el 22 de junio de 2018, habiendo excedido notoria e
ilegalmente el plazo de prescripción, por lo que esta excepción resulta serfundada.
POR TANTO:
A Usted Señor Juez, solicitamos tenga por interpuestas estas excepciones, disponga su
trámite de acuerdo con la ley y las declarefundadas, respectivamente,
VII.
Notas Adicionales
—I
Primera: Abogados Defensores
Por convenir a nuestro derecho autorizamos a los letrados integrantes del Estudio Luciano c
"do
' '-López Flores & Abogados que a continuación mencionamos, quienes quedan Q_
12^
personados en autos como nuestros abogados defensores en el presente proceso, para lo cual
declaramos estar instruidos de los alcances de la representación que por este acto conferimos,
de conformidad con lo dispuesto por los artículos 74° y 80° del Código Procesal Civil;
Ofrecemos como medios probatorios el mérito de la demanda y sus anexos que obra en autos.
Quinta: Anexos
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ANEXO 1-A
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ANEXO 1-B
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ANEXO 1- C
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MCE/spp/mbb/gec
Reglamento DEL Voto Electrónico
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
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34 Neutralidad Tecnológica .. . r-
Las Soluciones Tecnológicas de Voto Electrónico utilizadas no realizan
preferencia por algún tipo de tecnología o desarrollo en particular que pudiera
utilizarse para emitir, registrar, generar,transmitir, almacenar, asistir o archivar
electrónicamente información durante el proceso..
4.1 Accesibilidad . , , i.
Los Equipos Informáticos Electorales y sus apllcativos, independientemente del
diseño, características y particularidades: son de fácil acceso para todos los
electores, sin importar su condición física, social, cultural o racial.
Acceso a la información
m.
peo
flJf
42 2 La ONPE brinda la Información pertinente sobre los procedimientos
para ia instalación de las versiones de actualización y correcciones dei
software de las Soluciones Tecnológicas de Voto Electrónico.
4.3
Capacidad'de''los sistemas de información y de los procedimientos para
compartir datos y posibilitar el intercambio de información y conocimiento.
Permite Intercambiar y utilizar información, conocimiento, compartir bases de
datos e integrar procesos, con Independencia de sus características
tecnológicas.
4.4
4 4^1 Permiten "comprobar la identidad de ios electores y garantizan la
privacidad de los datos, la no vinculación de ia identidad con el voto
emitido y que el resultado del voto se refleje en el escrutinio.
4.4.2 Registran y generan data fiable, autentica, disponible e integra, a fin que
la observación electoral sea óptima y transparente; para ello ia ONPE
preserva ios datos registrados frente a posibles incidentes dp segundad
en los sistemas, posibilitando su recuperación y continuidad de la
operación durante el proceso electoral.
44 3 Aseguran la protección dei voto emitido contra la Intervención e
influencia de medios externos que puedan alterar el contenido del
mismo.
IVP-E
ONPt
Áñ
■ 4
1>B
Es el documento credencial electrónico generado y firmado digitalmente por
una Entidad de Certificación que vincula un par de claves con una persona
natural o jurídica confirmando su identidad.
5.18
una o algunas dé laa a*ldadaj
Si Proceso de producción de microformas, mediante el uso de equipos
va
electrónicos y aplicaciones, de software
ONPs
9NVV.:
Es fila cuando opera únicamente en un lugar determinado. Es movii cuando es
itinerante, de modo que en cada lugar donde opera, realiza una o mas(pero n
todas)actividades del proceso de producción de microformas.
Id i"'»™-»".l"'S*Ís
no deseados, que poseen una probabilidad significativa de comprometer las
operaciones del negocio y amenazar la segundad de la información.
OÑ
5.26 Medida de contingencia
Toda aquella medida que se ¡mplementa con miras a garantizar la continuiaad
e integridad de la jornada electoral y los resultados de la misma, ante la
ocurrencia de un Incidente que afecte el funcionamiento de las soluciones
tecnológicas.
5,26 Microformas . ^ ^ ^
Las microformas son imágenes reducidas y condensadas o compactadas o
digitalizadas de un documento que se encuentra grabado en un
con absoluta fidelidad e integridad. Poseen cualidades de durabilidad,
inalterabilidad y fijeza superiores o similares al documento original.
En el caso de ios documentos producidos en formatos eiectrónicos. la ONPE
cuenta con sistemas de seguridad de datos e información que aseguran su
inalterabilidad e Integridad.
5.27 Wlícroarchivo . . x ^ • r
Conjunto ordenado, codificado y sistematizado de los elementos materiales de
soporte o almacenamiénto portadores de microformas grabados, provisto de
sistemas de índice y medios de recuperación que permiten encontrar, examinar
visualmente y reproducir en copias exactas los documentos almacenados como
microformas.
5.3G
Acto Dor el cual ios Miembros de Mesa constatan que las Soluciones
Tecnolóqicas de Voto Electrónico no contengan votos, datos o registros propios
de la votación, antes dei inicio dei acto correspondiente. Una vez culminado el
procedimiento, se deja constancia de la puesta a cero de votos o votantes,
según el caso, a través de la emisión de un reporte.
ONPV
NV>fc
1.Í
6.34 Trazabliidad
Conjunto de acciones, medidas y procedimientos técnicos que permiten
Identificar y registrar un documento o información desde su nacimiento hasta ei
fin de su ddo de vida. Otorga la posibilidad de conocer con certeza el origen,
las distintas etapas por las que transcurrió ei documento y las acciones
realizadas sobre estos.
5.36 Vulnerabilidad
Debilidad de un activo o control que puede ser explotada por una o mas
amenazas.
CAPITULO 11
iMPLEiVlENTAClGN DE LAS SOLUCIONES TECNOLOGICAS DE VOTO
•ELECTRONICO
Las Soluciones Tecnológicas de Voto Electrónico, sin perjuicio de otras que puedan
desarrollarse, son:
ONP
Artículo 7°.-Sistema Automatizado de Jornada Electoral - SAJE
Comprende !a automatización parolai de las etapas de instalación: sufragio y
escrutinio; así como de la transmisión de resultados.
ONP^
Artículo 11".-Conformación de mesas de sufragio en las Soluciones
Tecnológicas
La ONPE conforma las mesas de sufragio, determina el número de electores que las
integran y realiza su distribución en base a las circunscripciones electorales, que se
constituyen para cada proceso electoral.
CAPÍTULO 111
ACTORES ELECTORALES
10
ONP
P/Vl'K
Sus funciones son determinadas por la ONPE atendiendo a las particuiaridades de
cada proceso electoral; así comO; a la Solución Tecnológica de Voto Electrónico que
se impiemente.
CAPÍTULO IV
WIATERIAL ELECTORAL
CAPÍTULO V
JORNADA ELECTORAL Y TRANSMISIÓN DE RESULTADOS
Rara el caso del VENR la instalación de ia mesa se realiza deforma virtual, de acuerdo
a los procedimientos que la ONPE determine.
Artículo 20°.-Sufragio
Firmada el acta de instaiaclón correspondiente, en forma manual o digital, se da inicio
a la votación. Sufraga en primer lugar el presidente de mesa seguido de los demás
11
miembros de mesa; luego se reciben los votos de los electores en orden de llegada,
de corresponder, de acuerdo a los pasos siguientes.
20.1 Sufragio para SAJE y SEA
20 11 Ei elector se identifica ante la mesa de sufragio. .. .. .
20.12.Se comprueba la identidad del elector, a través de medios físicos y/o
20 1.3 Únicamente los electores con alguna discapacidad, a su solicitud,
pueden ser acompañados por una persona de su confianza para ser
asistidos en ese acto.
20.1.4. Emitido el voto en forma manual, la cédula de sufragio se deposita en
'' el ánfora para su contabilización posterior por los Miembros de Mesa,
conforme al procedimiento convencional.
20.2 20
Sufragio para SAS
2.1. El elector y VEP ante la mesa de
se Identifica r ■
^ sufragio.
20.2.2.Se comprueba la identidad del elector, a través de medios físicos yo
20.2.3. Ún^amé^^^ discapacidad, a su solicitud,
pueden ser acompañados por una persona de su confianza para ser
asistidos en ese acto. ^ ^
20.2.4. Registrado el voto se imprime automáticamente la constancia de voto,
la misma que es depositada en el ánfora correspondiente.
20.2.5. SI el elector no emite su voto se considera como voto en blanco ,
contabilizándose en el cómputo general.
12
NPt ;0N
Artículo 24".- Escrutinio electrónico
Culminada la etapa del sufragio se inicia el escrutinio, que tiene el carácter de acto
público e Ininterrumpido y que constituye el acto a través del cual el aplicativo de
software procesa el resultado electoral, generando de manera electrónica el Acta de
Escrutinio, e! Cartel de Resultados y la transmisión de los mismos.
Para el caso del VER y del SAS, la solución tecnológica permite la contablllzaclón
automática de los votos emitidos en la Mesa de Sufragio, generando el Reporte de la
Puesta a Cero y el Cartel de Resultados.
CAPÍTULO VI
EXPEDIENTE ELECTORAL ELECTRÓNICO
13
ONPt
1. Línea de Producción Centra)
2. Líneas de Producción Remotas
3. Líneas de Producción Móviles
CAPITULO Vil
TRANSPARENCIA ELECTORAL
En el caso de pérdida, robo o sustracción del documento en papel, y sólo para el caso
que nó fuera posible su recuperación, el documento electrónico lo reemplazará para
todos sus efectos.
14
ONP
Segunda.- La ONPE determina el plan de impiementación y las circunscripciones en
las que se utilizará ias Soluciones Tecnológicas de Voto Electrónico de manera gradual
y progresiva.
Quinta.- La ONPE puede contratar los servicios de una empresa para que audite las
Soluciones Tecnológicas de Voto Electrónrco de acuerdo con los estándares
internacionales. Asimismo, pondrá a disposición de los personeros ios ambientes que
permitan la famiiiarízación y revisión de las soluciones implementadas.
V"B
ONPt
15