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“El proceso cautelar es un proceso autónomo yal como lo señala la doctrina, la jurisprudencia
y la legislación al concluir que el proceso cautelar sigue su propi camino en relación con el proceso
principal sin dejar de lado la conexión lógica entre el proceso llamado principal y el cautelar,
teniendo en cuenta que este último tiene carácter preventivo porque dicho proceso está destinado
solamente a prevenir el cumplimiento de los efectos de la sentencia fundada que recaiga en el
proceso principal, en conclusión en el que se expone precedentemente se puede decir que nociones
preliminares son los conocimientos teóricos, genéricos e introductorios a todas las medidas
cautelares que como medidas preventivas se dictan solicitud de la parte interesada”.
1.1 DEFINICIÓN:
“La medida cautelar evita la demora procesal y garantiza la seguridad efectiva y eficacia del
cumplimiento de la sentencia fundada que se dicta en el proceso principal, siempre y cuando la
pretensión conlleve la certeza o verosimilitud del derecho que se invoca y que se pretende en el
proceso principal”.
1.2 FINALIDAD:
“La medida cautelar tiene por finalidad que agiliza el proceso, porque la emplazada al ser afectada
se lleva obligada a evitar los recursos dilatorios en la consecuencia procesal, tiene por finalidad
asegurar el cumplimiento de la sentencia que declara fundada la demanda en el proceso principal”.
II) CARACTERISTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR
2.1. PROVISORIA
2.2. INSTRUMENTAL
“Acorde con la función y finalidad que le asigna la doctrina al proceso cautelar y que es recogida
por nuestro Código Procesal Civil, otra de sus características es la instrumentalidad, dado que no
constituye un fin en sí mismo, sino que sirve para asegurar los derechos que se definen en el
proceso principal”.
“La tutela cautelar es, en relación al derecho sustancial, una tutela mediata: más que a hacer
justicia, contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia. Si todas las providencias
jurisdiccionales son un instrumento del derecho sustancial que se actúa a través de ellas, en las
providencias cautelares se encuentra una instrumentalidad cualificada, o sea, elevada, por así
decirlo, al cuadrado. Son, en efecto, de una manera inevitable, un medio predispuesto para el
mayor éxito de la providencia definitiva, que, a su vez, es un medio para la actuación del derecho;
esto es, son, en relación a la finalidad última de la función jurisdiccional, instrumento del
instrumento”. (p.96)
2.3. VARIABLE
“Con esta característica, queda establecida que toda medida cautelar puede sufrir
modificaciones o cambios, en cuanto a la forma, monto y bienes. En efecto, la obtención de una
medida cautelar no implica su invariabilidad, sino que ella puede ser modificada, sea a pedido del
accionante o del afectado, supuestos que, por lo demás, son considerados por el Código Procesal
Civil en el artículo 617”.
“Véase que en todos los casos será el juez quien finalmente decida al respecto, en razón
del poder de cautela que la ley procesal confiere a éste, facultándolo a conceder la medida adecuada
al derecho que se pretende garantizar y a acceder o denegar el pedido de variación de la medida”.
2.4. LA CONTRACAUTELA:
“Hemos visto más arriba que la contracautela puede tener cualquiera de las modalidades aceptadas
por el derecho como garantías. Así pues, puede ser”:
a) Personal: “en este caso se produce la asunción por parte de un tercero de la responsabilidad
derivada de los posibles daños”.
b) Real: “la garantía real consiste en la afectación de determinados bienes muebles o
inmuebles al cumplimiento de la obligación eventual de resarcir. Su otorgamiento no
exonera la responsabilidad personal ordinaria del solicitante y por consiguiente tampoco
exonera la responsabilidad patrimonial de sus restantes bienes”.
IV) CLASES DE MEDIDA CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCION
FORZADA
4.1.1. EMBARGO
“Cuando la pretensión principal es apreciable en dinero, se puede solicitar embargo. Este
consiste en la afectación jurídica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre
en posesión de tercero, con las reservas que para este supuesto señala la ley”. (Articulo 642 CPC)
4.1.2. SECUESTRO
“Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho de
propiedad o posesión sobre determinado bien, la medida puede afectar a éste, con el carácter de
secuestro judicial, con desposesión de su tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez”.
(Articulo 643 CPC)
“Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, éstos serán depositados a orden
del Juzgado. En este caso, el custodio será de preferencia un almacén legalmente constituido, el
que asume la calidad de depositario, con las responsabilidades civiles y penales previstas en la ley.
Asimismo, está obligado a presentar los bienes dentro del día siguiente al de la intimación del Juez,
sin poder invocar derecho de retención”.
4.1.4. EMBARGO DE INMUEBLE SIN INSCRIPCIÓN REGISTRAL O INSCRITO A
NOMBRE DE TERCERA PERSONA.
“Cuando se trata de inmueble no inscrito, la afectación puede limitarse al bien mismo, con
exclusión de sus frutos, debiendo nombrarse necesariamente como depositario al propio obligado.
Esta afectación no lo obliga al pago de renta, pero deberá conservar la posesión inmediata”.
“En este supuesto el Juez a pedido de parte, dispondrá la inmatriculación del predio, sólo
para fines de la anotación de la medida cautelar. En caso que se acredite, que el bien pertenece al
deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro; deberá notificarse con la medida cautelar a quien
aparece como titular en el registro; la medida se anotará en la partida respectiva; la subasta se
llevará adelante una vez regularizado el tracto sucesivo registral”. (Articulo 650 CPC)
4.2. SECUESTRO
“Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidación del derecho de
propiedad o posesión sobre determinado bien, la medida puede afectar a éste, con el carácter de
secuestro judicial, con desposesión de su tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez”.
(Artículo 643 CPC)
“La anotación de la demanda como medida cautelar tiene como objetivo mantener en el
mismo estado las cosas a la fecha de la anotación hasta la culminación del proceso y si la decisión
judicial le es favorable al solicitante de la medida, los efectos de la resolución tiene validez desde
la anotación”. (Exp. N° 3811-2009-47-1801-SP-C1-0Q, Lima)
“En casos excepcionales, por la necesidad impostergable del que la pide, por la firmeza del
fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecución anticipada
de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, siempre que los efectos de la decisión pueda ser de
posible reversión y no afecten el interés público”.
“La medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecución anticipada de lo que el juzgador va a
decidir en la sentencia; en cambio, la medida innovativa surge ante la inminencia de un perjuicio
irreparable y tiene por objeto conservar la situación de hecho o derecho presentada al momento de
la admisión de la demanda, en relación a persona y bienes comprendidos en el proceso”. (Exp. N°
51362-99, Sala de Procesos Sumarísimos y No contenciosos)
LOS SUPUESTOS DE MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO, SON LOS SIGUIENTES:
“En estos casos, el juez debe determinar, en interés de los hijos, con cuál de los cónyuges
han de quedar sujetos a la patria potestad y tomar las decisiones apropiadas en relación a la forma
en que el cónyuge apartado de los hijos cumplirá el deber de velar por estos y el tiempo, modo y
lugar en que se podrá comunicar con ellos y tenerlos en su compañía. De manera excepcional, los
hijos podrán ser encomendados a otra persona, ajena a los padres, y de no haberla a una institución
idónea, confiriéndoseles funciones tutelares que ejercerán bajo la autoridad del juez”. (Artículo
677 CPC)
“La medida cautelar solicitada por el recurrente implica necesariamente la variación del
régimen de visitas determinado, debiendo ello tramitarse como una medida temporal sobre el
fondo, vale decir la ejecución anticipada de lo que el juez va a decidir en sentencia, en tal sentido
se requiere previamente la interposición de la demanda principal”. (Exp. N° 1157-2009, Sala de
Familia de Vacaciones)
C) ADMINISTRACIÓN DE BIENES
“En los procesos sobre nombramiento y remoción de administradores de bienes, procede
la ejecución anticipada de la futura decisión final a efecto de evitar un perjuicio irreparable”.
(Artículo 678 CPC)
D) DESALOJO
“En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro título que
obligue la entrega, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final, cuando el
demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitución pretendida y el abandono del
bien”. (Artículo 679CPC)
E) SEPARACIÓN Y DIVORCIO
“En cualquier estado del proceso el Juez puede autorizar, a solicitud de cualquiera de los
cónyuges, que vivan en domicilios separados, así como la directa administración por cada uno de
ellos de los bienes que conforman la sociedad conyugal”. (680 CPC)
“En este caso, los aspectos de fondo que se deben apreciar para el amparo de la medida anticipada
son: que el inmueble se encuentre abandonado y que exista la casi certeza del derecho que se
reclama y cuya solución se pretende anticipar”.
VII) MEDIDAS INNOVATIVAS
A) INTERDICCIÓN
B) CAUTELA POSESORIA
“En el supuesto que la demanda persigue la demolición de una obra en ejecución que daña
la propiedad o la posesión del demandante, puede el Juez disponer la paralización de los trabajos
de edificación. Igualmente puede ordenar las medidas de seguridad tendientes a evitar el daño que
pudiera causar la caída de un bien en ruina o en situación de inestabilidad”. (Artículo 684 CPC).
C) ABUSO DE DERECHO
“En caso que la demanda trate sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez dictar
las medidas indispensables para evitar la consumación de un perjuicio irreparable” (Articulo 685
CPC).
D) DERECHO A LA INTIMIDAD, A LA IMAGEN Y A LA VOZ
“Esta medida cautelar de no innovar o también conocida como prohibición de innovar, es aquella
en la que con mayor claridad se evidencia el efecto cristalizador de las medidas cautelares, las
consecuencias inhibitorias de las actividades de las partes sobre bienes en juego en un litigio. Esta
medida tiene por finalidad impedir que mientras dure el pleito, alguna de las partes realice
movimientos o actos jurídicos o de hecho que alteren la situación existente, y por ende afecten o
frustren los derechos de la contraparte. Se encuentra dirigida a mantener el estado de hecho o de
derecho existente al tiempo de ser admitida la demanda, para poder garantizar la eficacia de la
sentencia a dictarse posteriormente”.
“En el caso de las medidas cautelares de no innovar, el juez debe extremar su celo en verificar si
el peticionante goza de una apariencia de derecho a fin de acreditar la verosimilitud del derecho
que invoca, debiendo en tal caso emprender una actividad probatoria, elemental, tendiente a
acreditar que le asista la razón”.
CONCLUSIONES
1. “Las medidas cautelares son disposiciones judiciales que se dictan para garantizar el
resultado de un proceso y asegurar el cumplimiento de la sentencia”.
5. “El objeto de la obligación de indemnizar, una vez que ella es exigible, está determinado
por los daños y perjuicios que resulten del otorgamiento mismo de la medida cautelar”.
6. “Las medidas cautelares se rigen de ordinario por el Código Procesal Civil. Sin embargo,
no deben perderse de vista las normas establecidas por los tratados internacionales”.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Gaceta Jurídica (2014). El Código Procesal Civil explicado en su doctrina y jurisprudencia. Tomo
III. Lima: Gaceta Jurídica.
Ledesma, Marianella (2008). Los nuevos procesos de ejecución y cautelar. Lima: Gaceta Jurídica.
Monroy Galvez, Juan 2015 .Teoría general del proceso, Lima: Palestra.