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Carlos Eduardo Nicoletti Camillo · Henrique

Geaquinto Herkenhoff • Jorge Shiguemitsu Fujita


• Vaneska Donato de Araujo

DIREITD DE

EMPRESAS

_ _6
Orienta~ao GISElOA M. F. NOVAES HIRONAKA
(oordena~ao HENRIQUE GEAQUINIO HERKENHOff

EDITORAIli?

REVISTA DOS TRIBUNAlS

DIREITO CIVil
Gl~ELO!I M. E NOVAE~ HIR,1NAK'"

Orin::'K,l:u

'lCM1<l ,i!tm:/ ~ilvja V;lssihd( (llOrd.). ::'30 Paulo' RT. 2008 (Dm:i!o Civil,
vi)
D;jd;"dilsL.,pngl1(i¥~ Gi<,elda M. FNovats Hiwnaka t' Rennin Duanf' Franco
d,: '\tor.u:::s );io Pado; RT, 200ft (Dir(l1O eiyL, v. :2 1

DJ,.:l;,! J(J5 (Ott/Ttl/OS. Amanda loe Mon is f !_•..!Cas Abreu Barroso \':NH d5.;.

S;J.o P-,mlo: RT, 2(\08 {Dirdw Civil, v_ 1_)

Dirn(!' dil.1 (OISGS. Debora VanCSba Caus Bmndao (coord.), Sao Paulo: RT,
200S. l.Di~~i!O eiv;], v ,t.)

Rnpotrsabll!duded"iL \'aLeska Donato d.; ArauJo (coord.) sao Fad0: RT,

200K \Direilo Civ:l, v_ '5 )

DirnLO dt' ~rnplfStK Heurique GC,lqlllL:O Herkt'nho[ ,clxmL) $to Paulo:


RL 1008 (Dm:!lO em!, '{ oJ
Dircilo de jumiho_ Ag:.nda Arruda narho"J. 10 Oal.:rlL, Ste:lrt Vltira (nlOrds J_
Srto Palll0. RT, 2Ot,R (Dm:,10 Chi:, v, 7,)

DittiLO diu sUleS50cs. Chr.5tiano Ca..<'.SI.'H1lfi e Marcia M!lria Mtniu C\-Ootd;..).

SJo Paulo; RT, lQ08. (DmC-ito Civil, y, d.l

D~do» Infemaciom.Jis de (a1alopt;ao na Publkapo (elVI


_._..._ - - - - - - - - - - ­
(camara 8tasikira do Uvro, SP, Brasil)

Di'Plt(J de empre;~, I CmIO'; Eduardo NicolettI.


Camiilo.. kt ~I.I ; coordethlo;iio Ne"rique Geaqudl!O
He'kenhofL- Sib ~1(,:o, Edlt01J Revinad05T,·bun"i,. 2J08. (Di.
'eilo Civil. Ii t (oti~!'It~~iin Gi,.:ldii M.f. ",ovaes I-liror>akai

Outms. ~1J'(lres: wruique Geaqun1u Herkenhof( iorg.. Sr,g\Jc­
f\H(~u Fuj:u, Var>eMt"l :Xm,,!o de AmG;o.

Illolwgr.Jfi;L

ISBN ')7$-<JS·201·1203'(; twa Cilmf'I",tal

ISBN g7iHl~-1{)J-J20j-Q IV 61

1 Ilireilo ciyi!l, Due:lO tivi: - fl'Jsil J. Dire,~o e~pre:safia! 4,


Dif(",:'; ('mpre~ar:al - Br,u:11. Camil!,), C~flo, E::IuJtco NJcoleu" H
fjpfkpnhofi. >-lewiq..... G\,ilquiuto, ill. fujita, Jorge Shiilwt"n1(su, IV, Ar,lU­
j<), V~Jl\',ka Donato de. V. Hiron~~~. GI,\,lda M,F. Novaes. VI. St\ri/.'.

LDlJ·3.4:3Ja.91!!11 )
~--~----------------------.,-----
Sumario

PERFIL DA COLE;;:AO - GISELDA M. f NOVAES HIRONAKA.................................... 5

Sobre os autores ............... ,....... ,..... ,..... ".,' .. ,.... ,.............. " .................. '.'.. 9

NOc::OES GERAIS SOBRE 0 D1REITO EMPRESARIAL


VANESKA DO~ATO DI: ARAUJO

1. Linhas gerais sobre a forrna<;ao do direito empresarial.. ................ ,.......... 19

1. 1 0 conceito subjetivo do direito comercial ..... ,........... ,....... 19

1.2 0 conceito objetivo do direito comercial: os atos de comercio....... 20

1.3 0 direito empresariai... ................................................................ ,... 20

1.4 Desenvolvimento da materia no direito brasileiro ..................... 21

2. Terminologia ........................ , ............... , ..................................... '............. 21

3. Conceito de direito empresarial: a atividade empresarial em rela<;:ao a

atividade meramente produtiva e a atividade economica 22

4. A autonomia do direito empresarial ...... .................... ......... 22

5. A empresa......................................... .............................. 23

5.1 Distim;:ao existente entre ernpresa I.' sociedade .. ...... 23

5.2 Distin<;:ao existente entre empresa e estabelecimento comcrcial., 24

6. 0 empresario........... ..................................................... ........ .... 24

7. Atividades economicas nao empresariais ou civis . 25

8. lnscri.;ao e registro das empresas ................ '...... .......... .. .. ......... 26

9. Capacidade para 0 exercicio da atividade e empresarios proibidos de

exercer alividade comercial.. .............................................. .'........ 28

9.1 Da incapacidade para 0 exercicio de atividade empresarial 28

9,2 Dos proibidos de exercer atividade empresarial......... 29

10. 0 estabelecimento empresarial..... ............... .. .......... , 30

10.1 Conceito ................ ...... ................. ........... 30

10.2 Namrezajuridica do estabelecimento comercial.................. 31

10.3 Aliena<;:ao do estabelecimento comercial.. ..... ,...... 31

10.4 Prote.;ao ao ponto comercial do estabelecimento objeto de loca­


.;ao ................................................... . 33

10.5 Loca<,:30 em shopping center.. 3.5


11. 0 aviamento e a clientela ....... 36

12 Direito de Empresas

12. Nome empresarial..................................................................................... 37

12.1 Conceito......................... .............. ................ ............. ...................... 37

12.2 Espedes de nome empresarial......................................................... 37

12.3 A firma............................................................................................. 38

12.4 A denomina~ao................................................................................ 39

12.5 Altera~ao do nome empresarial....................................................... 39

13. Os colaboradores ou prepostos ................................................................. 40

14. Da escritura~ao ......................................................................................... 42

14.1 Livros comerdais............................................................................. 42

14.2 Exibi<;ao de livros comerdais. ......................................................... 43

14.3 Balan<;os anuais ........... ............................................................. ....... 44

IS. Resumo esquematico .... ......... .................................... ........ ....................... 45

1I
DA PROPRIEDADE INDCSTRIAL
VANESKA DONATO DE ARAUJO

1. Propriedade industrial (Lei 9.279/1996) ................................................. . 51

1.1 A patente ....................................................................................... .. 52

1.2 0 registro industrial ...................................................................... . 53

2. Resumo esquematico .............................................................................. . 56

1Il
o CONSCMlDOR NA ATlVlDADE EMPRESARIAL

1. Direitos do consumidor na atividade empresarial .................................... 57

1.1 Aspectos gerais... ........................ .............................................. ....... 57

1.2 A responsabilidade por fato e por vicio do produlO ou servi~o ....... 58

1.3 Contratos e publicidade no C6digo de Defesa do Consumidor ....... 60

2. Resumo esquematico ..... ................ .............. ................ .............. .......... ..... 60

IV

MlCROEMPRESAS E

EMPRESAS DE PEQUENO PORTE

VANESKA. DONATO DE ARAUJO

1. Microempresa e empresa de pequeno porte ............................................ . 62

2. Resumo esquematico ............................................................................. .. 64

SUMARIO 13

SOCIEDADES
JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

I. Introito...................................................................................................... 66

2. Conceiro de sociedade ..................................................................... ......... 66

2.1 Diferen<;as entre sociedades, associa<;6es e funda<;6es ............... ..... 67

3. Inicio da sociedade.................................................................................... 68

4. Termino da sociedade ............................................................................... 68

5. Resumo esquematico ................................................................................ 69

VI

EsrE:OES DE SOCIEDADES
JORGE SHIG13EMITSU FUJITA

1. Especies ............................................................................................... . 71

2. Sociedade nao personificada ..................................................................... 71

2.1 Sociedade em comum ...................................................................... 72

2.1.1 Caracterfsticas ............................................................. . 73

2.2 Sociedade em conta de participa<;ao .......................................... . 74

2.2.1 Caracteristicas .............................................................. . 74

3. Sociedade personificada ...................................................... . 76

3.1 Sociedade simples .................................................................... . 77

3.1.1 Contrato sociaL ........................................ . 77

3.1.2 Direitos e obriga<;6es dos sodos............ 80

3.1.3 Administra<;ao da sodedade.................. ..................... 82

3.1.4 Rela<;6es com terceiros .......... ........ ...................... 85

3.1.5 Resolu;;:ao da sociedade em relat;ao a urn sodo .......... 87

3.1.6 Dissolut;ao total da sociedade ............................................. 90

3.1. 7 Liquidat;ao da sociedade .............. ........ ........ ........ ........ ...... 92

3.2 Sociedade empresaria ...................................................................... 94

3.2.1 Sociedade em nome coletivo....................... ...................... 95

3.2.2 Sodedade em comandita simples................. ............ ...... ..... 96

3.2.3 Sodedade limilada ............ ......... .............. ...................... ..... 98

3.2.4 Sodedade anOnima ............................................................. 108

3.2.5 Sociedade em comandita por a<;6es...... ..... .................. ........ 127

4. Sodedade 128

5. Sociedades coligadas.... ....................... ....................................... ...... ......... 129

6. Resumo esquem~Hico .... ........ .......... ......... ................................................. 130

.......

-
14 Direito de Empresas

VII

DISSOLU(:Ao E LIQUIDA(:Ao DA SOCIEDADE


JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

1. Dissoluc;ao da sociedade ........................................................................... 136

1.1 Dissoluc;ao parcial........................................................................... 136

1.2 Dissolw;;ao total............................................................................... 137

2. Liquidac;ao da sociedade ........................................................................... 137

2.1 Intervenc;ao e liquidac;ao extrajudicial ............................................ 141

3. Resumo esquematico ................................................................................ 142

VlII
TRANSFORMA(:Ao, INCORPORA(:Ao, FusAo E cIsAo
JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

L Transforma;:;ao......................................................................................... . 144

2 lncorporac;ao ............................................................................................ . 145

3 Fusao ......................................................................................................... 146

4 Cisao ........................................................................................................ . 147

5. Resumo esquematico ............................................................................... . 148

IX

SOClEDADES DEPENDENTES

DE AUTORIZA(:Ao

JORGE SHlGUEMITSU FUJITA

1. Sociedade dependente de autorizac;ao ...................................................... 149

1.1 Sociedade nacional dependente de autorizac;ao .............................. 150

1.2 Sociedade estrangeira dependente de autorizac;ao .......................... 153

2. Resumo esquematico ................................................................................ 155

DESCONSIDERA(:AO DA

PERSONAUDADE jURIDICA

V ANESKA DONATO DE AR4.(;JO

1. 1ntrodu;:;ao...... .......................................................................................... 156

1.1 Historico do instituto ..................................................................... 156

SUMARIO 15

1.2 Conceito e escopo da desconsiderac,:ao da personalidade da pessoa

juridica ........................................................................................... 157

1.3 As duas teorias da desconsiderac,:ao da personalidade da pessoa

jurfdica .. ........... ............ .................... ........... ...... .... ................ ......... 158

1.4 Institutos juridicos e teorias semelhantes a desconsiderac,:ao. mas

que corn ela nao se confundem ........ ...... ..... ......... ......... ................. 160

2. Criterios identificadores do instituto da desconsiderac,:ao da personalidade

jurfdica ......................................................................................... ,....... 161

2.1 0 abuso do direito a personificac,:ao da personalidade jurldica.. 162

2.2 0 abuso da Iimitac,:ao de responsabilidade ................................. 164

3. A desconsiderac,:ao da personalidade juridica no direito brasileiro...... 165

31 0 Codigo Civil de 1916 ................................................................. 165

3.2 0 Decreto 3.708/1919.......... ..................... ......... ....................... ...... 165

3.3 A Consolidac,:ao de Leis do Trabalho (Dec-lei 5.45211943)............ 166

3.4 0 Codigo Tributario Nacional (Lei 5.17211966)........................... 168

3.5 A Lei de Sociedades Anonimas (Lei 6.404/1976)........................... 169

3.6 0 Codigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990) ......... ......... 171

3.7 A Lei Antitruste (Lei 8.88411994) .......... ......................... ................ 173

3.8 A Lei de Protec,:ao ao Meio Ambiente (Lei 9.605/1998) .................. 173

3.9 0 Codigo Civil de 2002 .................................................................. 174

4. Aspectos processuais da teoria da desconsiderac,:ao....................... 176

5. Resumo esquematico ....... ............... .......... ...... ......... ........ ................ ......... 177

XI

CONTRATOS MERCANTIS

CARLOS EDUARDO NICOLETTI CA~lILLO

1. Teoria geral dos contratos mercantis.. ........ ........... ....... ............................. 183

2. Contratos mercantis ern especie ..... .................... ..................................... 184

2.1 Compra e venda mercantiL ....................... ,..................................... 184

2.2 Contrato estimatorio ou de consignac,:ao......................................... 186

2.3 Contrato de ag('ncia e distribuic,:ao.................................................. 187

2.4 Comissao mercantil......................................................................... 188

2.5 Mandato mercantil... .............. ........... .............................................. 188

2.6 Contra to de transporte ........ ......... ....................... ............................ 189

2.7 Contratos bancarios ................................................................ 190

2.7.1 Deposito bancario ............ ,.................................. 191

2.7.2 Contrato de conta-corrente ................................................. 191

2.7,3 Contrato de aplicac,:ao financeira......................................... 191

2.7.3.1 Contra to de mutuo ou financiamento banoirio. 191

2.7.3.2 Contra to de desconto bancario........ .......... ....... 192

~
16 Direito de Empresas

2.7.3.3 Contrato de abertura de credito."".""""" ... """ 192

2.8 Alienal,:i1O fiduciaria em garantia .."" ...""........................................ 192

2.9 Arrendamento mercantil .. " ......... " ... " ......... " ..... " ........... " ............. . 193

2.9.1 Contrato de leasing financeiro ... "".."" .. """".." .... " ... ,,...... 194

2.9.2 Contra to de leasing back ..... " .............. " .............. " ....... "..... 194

2.9.3 Contrato de leasing operaciona\.. ...... " ..................... "" ... ,," 194

2.10 Faturizal,:ao " ..... " ................... " ........ ,...... ,........ ,................ " ... "....... 194

2.10.1 ConventionalJactoring .. "..................................................... 195

2,10.2 Maturity Jactoring................................................................ 195

3. Resumo e.squemlitico ................ ,.......................... " ... ,....... ", ..... ,............... 195

XII

IIIULOS DE CREDIIO
CARLOS EDUARDO NICOLETTI CAMILLO

1. Ieoria geral dos titulos de credito ............................................................. 198

1.1 Conceito e importancia ............................................................. ".... 198

1.2 Prindpios gerais .......... ,.. " .......................... " ............. ,.... " ............... 199

1.3 Outros atributos .... " .......... " ... ,............... ,............. " ......... ,... ,... ,,,..... 200

1,4 Classifical,:i1O ,.. " ............ " ,.. " ... ".".... ".".." ........ ,...... ".".", .......... "... 201

1.5 Legislal,:i1O geral aplicavel ""..... " ..... """."" ... " .. "".. """ .. " ...... ".,,.,, 202

1.6 Legislal,:ao especifica aplicaveL ..... " .............. "............................... 204

2. Titulos de credito em especie .......... ................ .................. .............. ......... 206

2.1 Letra de cambio ............... ,............... ,............................................... 209

2.2 Nota promissoria ............. ,...... " ............. "........................................ 211

2.3 Cheque .............. " ........................... ,................................................ 212

2.4 Duplicata ......................................................................................... 219

2.5 Titulos representativos: conhecimento de deposito, warrant e co­


nhecimento de transporte ........ " ....... """ ............. " ..... " .. " ... " .... ,,... 225

2.5.1 No<;ao de tftulos representativos .............. " ..... " ....... "......... 225

2.5.2 Necessidade do armazenamento de mercadorias e da crial,:ao

do recibo de deposito e do warrant....... ............. ......... .......... 226

2.5.3 Recibo de deposito, 0 conhecimento de deposito e warrant

no Brasil...... ........ ........... .................... ........ .............. ...... ..... 226

2.5.4 Recibo de deposito .............................................................. 226

2.5.5 0 conhecimento de deposito e 0 warrant............................. 227

2,5.6 Extinl,:ao do conhecimento de deposito e do warranL"...... 228

2.5.7 Conhecimento de transporte .............................................. 228

SUMARIO 17

2.5.7.1 Origem e defini~ao.. .......... ................................. 228

2.5.7.2 Requisitos essenciais.......................................... 229

2.5.7.3 Especies.............................................................. 229

2.6 Tftulos de credito improprios .............. ........... ........ ............. ....... .... 229

3. Resumo esquematico .............................................................................. 231

Xlll
RECUPERAc:AO DE EMPRESAS E FALENClAS
HENRIQUE GEAQUINTO HERKENHOFF

1. Introducao................................................................................................. 235

2. Situa~oes pre-falenciais ................ ..... ..... .......... .... ........................ ............. 237

3. Empresario ................................................................................................ 239

4. Falencia..................................................................................................... 239

4.1 Pedido e fase processual pnAalimentar ............ .......... .................... 239

4.2 Hip6teses de decreta~ao da falencia e requisitos do pedido............ 240

4.3 Jufzo competente e vis attractiva..................................................... 241

4.4 Defesa.............................................................................................. 242

4.5 Decreta~ao da falencia e fase processual falimentar propriamente

dita .................................................................................................. 242

4.6 Encerramento da falencia e Case pos-falimentar.............................. 243

4.7 Reabilitat;ao do falido ...................................................................... 243

4.8 'Natureza do julgamento de cada fase processuaJ e recurso cabivel 243

5. Arrecada~ao de bens ...................................... ........................................... 244

5.1 Patrimonio de afetat;ao .................................................................... 244

6. Restitui<;ao de bens ................................................................................... 245

7. Realiza<;ao do ativo (aliena<;ao dos bens)................................................. 246

7.1 Desonera~ao de ativos .................................................................... 246

7.2 Formas de aliena<;ao........................................................................ 246

8. Efeitos da falencia sobre os contratos, revoga<;ao e inefic;icia................... 247

8.1 Compensa~ao .................................................................................. 247

8.2 Contratos bilaterais ......................................................................... 247

8.3 Contratos unilaterais e mandatos............................................... ..... 248

8.4 Ineficacia retroativa de atos do falido.............................................. 248

8.5 A~ao revocatoria.............................................................................. 248

8.6 Terceiro de boa-fL.......................................................................... 248

9. Recupera<;ao judicial................................................................................. 249

9.1 Creditos sujeitos a recuperat;ao....................................................... 249

9.2 Desonera~ao de ativos .................................................................... 250

9.3 Aprova~ao do plano ........................................................................ 250

9.4 Concessao da recupera~ao .............................................................. 250

.........

18 Direito de Empresas

9.5 Execu<;ao do plano de recupera<;ao ................................... 251

9.6 Encerramento ou transforma<;ao em falenda.................................. 2.51

10. Recupera<;ao judicial especial..................... ........................... ....... 252

1L Recupcra<;ao extrajudidal......................................................................... 252

U. Classifica<;ao dos creditos e preferenda para pagamento ......................... 253

12.1 Classifica<;ao para assembleia geral e comite de credores ............... 253

12.2 Classifica<;ao para pagamento (ordem de preferencia).................... 253

12.3 Pagamentos urgentes....................................................................... 254

12.4 Creditos compensaveis.................................................................... 254

12.5 Creditos concursais e extraconcursais ............... ............................. 254

12.6 Creditos extraconcursais................................................................. 254

12.7 Creditos concursais.................. ...................................................... 255

12.8 Juros venddos apos a falencia........... ............................................. 255

12.9 Creditos trabalhistas........................................................................ 255

12.10 Creditos fiscais ................................................................................ 256

12.11 Restitui<;6es ....... ......... .............. ...................................... ................. 257

12.12 Participa<;ao em mais de uma categoria de credores ....................... 257

13. Disposic;-6es comuns a falencia e a recuperac;-ao judiciaL.................. ....... 257

13.1 Reserva de cota no rateio ........... ........... ................. ............ ............. 258

H. VerifIcac;ao e habilita<;ao de creditos ......................................................... 258

1'). Assembleia geral dos credores .................................................................. . 259

10. Comire de credores .................................................................................. . 259

_,
1 I. Administrador judicial ............................................................................ . 260

18. Crimes falimentares .................................................................................. 261

19. Resumo esquematico .............................................................................. .. 262

I
N o(oes Gerais sobre 0 Direito
­
Empresarial
VANESKA DONATO DE ARAUJO

Bibliografia
MODESTO CARVALHOSA. Direito de empresa (arts. 1.052 a 1.195). Comentarios ao C6digo Civil.
2. ed. Sao Paulo: Sara iva, 2005. v. 13- RICARDO NEcR;lo. Manual de direito comercial e de
empresa. 4. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005. v. 1 RUBENS RfQUIAO. Curso de direito conercial.
26. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005. v. 1.

1. LINHAS GERAIS SOBRE A FORMA<;:Ao DO DIREITO EMPRESARIAL

As primeiras normas relativas it alividade comercial surgiram, de maneira


fragmentaria, durante a Idade Media. Tais normas, contudo, nao chegaram a
formar uma unidade sistematica, uma vez que a resistencia da sociedade contra
a atividade comercial, e especialmente contra a cobran~a de juros, impedia a
formula~ao de instiLUtos juridicos aptos a organizar as questoes mercanlis.
Tal oposi~ao social estimulou a uniao dos comerciantes que veio a dar
origem ao que podemos chamar de primeira fase do direito comercial, quando
este era designado por meio de urn conceito subjetivo focado na pessoa do
comerciante.
1.1 0 conceito subjetivo do direito comercial
A mencionada uniao dos comerciantes iniciou-se pela format;ao de
colegios, e depois evoluiu para a cria\,ao de corpora\'oes de mercadores nos
principais centros comerciais, tais como Veneza, Genova e Floren\'a. Ea partir
dessa fase de desenvolvimento das sociedades que come\,a a se desenhar um
direito comercial propriamente dito, construido a partir das regras inslituidas
pelas corpora~oes e decisoes dos c6nsules, ou seja, de juizes escolhidos pelas
corpora\,oes para solucionar disputas entre comerciantes.
Em razao de construir-se sobre a figura do comerciante, e da corpora\,ao
da qual ele fazia parte, 0 conceito de direito comercial que se delineia e subje­
tivista, mostrando-se essencialmente: corporativo, profissional, autonomo,
especial e consuetudinario.
20 Oireito de Empresas

Com a generaliza~ao da pnitica das rela~oes comerciais tambem entre


os nao-comerciantes, 0 conceito subjetivo passou a ser insuficiente e, con­
seqiientemente, foi substitufdo por outro de can'iter objetivo: 0 conceito de
atos de comercio.
1.2 0 conceito objetivo do direito comercial: os atos de comercio
o conceito objetivo do dire ito comercial foi desenvolvido a partir da
presun~ao de que quem realiza atos de comercio deve ser reputado comer­
dante. Este, contudo, nao precisa necessariamente integrar uma corpora­
~ao, mas pode ser qualquer pessoa que esteja litigando por razoes de cunho
comercial. .
Como exemplode utiliza~ao deste conceito, podemos citar 0 Codigo Na­
poleonicode 1807, que expressamente adotou tal orienta~ao, por inspira~ao nos
ideais da Revolu~ao Francesa da igualdade de todos perante a lei, repudiando
a exislencia de classes de qualquer natureza.
o maior problema desta teoria e que 0 conceito de atos de comercio
nunca conseguiu ser plenamente desenvolvido pela doutrina. Alem disso, a
propria ideia de atos de comerdo passou a ser considerado como obsoleta
em uma sociedade cada vez mais mercantilizada, na qual se torna diffcH
diferenciar os atos de comercio dos atos da vida civil. A partir deste contexte
passa a se desenvolver 0 direito comercial como 0 direito das empresas ou
direito empresarial.
1.3 a direito empresartal
o impressionante desenvolvimento das sociedades capitalistas prop i­
dou (1 surgimento de uma nova figura: 0 empresario, responsavel nao mais
pela simples comerdaliza~ao ou pela pequena confec~ao de mercadorias, mas
sim pda produ<;;ao em larga escala e movimenta~ao de capital.
o inicio da solidifica~ao do direito empresarial, tal como 0 conhecemos
hoje, deu-se com 0 Codigo Comercial Alemao de 1897, que se encarregou de
modernizar 0 conceito subjetivista, estabelecendo que os atos de comercio
sao welos os atos praticados pdo comerciante relativos a sua atividade comercial.
Por decorrencia desta defini~ao, 0 ato de comercio e 0 empresario somente se
inserem no ambito do direito empresarial quando estiverem relacionados com
a explorac;:ao de uma empresa. Assim, a preponderancia isolada dos atos de
comerdo e do comerdante sao afastadas para dar lugar a empresa mercantil
e aquele que a mantem e gerencia: 0 empresario.
A teoria da empresa foi consagrada na ltalia, paiS em que, na data de
1942, desenvolve-se urn novo sistema de regula~ao das atividades economicas
e nao so mente mercantis. Nesse sistema, submetem-se as mesmas regras todas
as atividades. A legisla~ao italiana, de inido, tinha conota~ao fascista, mas
desvinculou-se desta diretriz e acabou por influendar legisla~oes estrangeiras,
NO~()ES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAl 21

alem de vingar por mais tempo do que 0 regime ao qual estava inicialmente
vinculada.

1.4 Desenvolvimento da materia no direito bmsileiro


Como e de se esperar, durante 0 perfodo colonial, as relac,;oes juridicas
no Pais eram regidas pela legislac,;ao vigente em Portugal, ou seja, as Orde­
nac,;oes Filipinas. Apes a chegada da familia real ao Brasil, fez-se necessaria
a criac,;ao de regras preprias para 0 desenvolvimento economico da regiao.
Com tal proposito, foram criados: a Lei de Abertura dos Portos, em 1808,
e, finalmente, 0 Codigo Comercial brasileiro (Lei 556) alem do Regulamento
737, ambos datados de 1850. Referidos diplomas legaisforam profundamente
influenciados pela teoria dos atos do comercio.
Devido ao dinamismo inerente as relac,;oes comerciais, 0 Codigo teve
de sofrer diversas modificac,;oes e foi parcialmente revogado por profusa le­
gislac,;ao esparsa como, por exemplo, 0 Dec. 2.044/1908 - que dispos acerca
do direito cambiario -, e 0 Dec.-lei 7.66111945 - que trouxe novos contornos
aos institutos da falencia e da concordata (substituido 0 capitulo reservado
as quebras).
Ante a necessidade de revisao do C6digo Comercial, de corrente da
defasagem entre a teoria dos atos de comercio e a realidade social par ele disci­
plinada, foram desenvolvidos divers os projetos de novos codigos comerciais,
e ate mesmo urn codigo de obrigac,;oes que abrangesse to do 0 direito privado.
A materia, contudo, acabou parcialmente inserida no Codigo Civil de 2002,
o qual nao revogou legislac,;ao apartada sobre assuntos especificos como, par
exemplo, os titulos de credito.
Nesse novo contexto, cumpre salientar que 0 regime fa limen tar passou
a ser regido pela Lei 11.101/2005 que reformou todo 0 instituto da falencia e
substituiu a concordata pela recuperac,;ao judicial e extrajudicial.

2. TERMINOLOGIA

Como esclarecemos anteriormente, 0 C6digo Civil de 2002, que revogou


o C6digo Comercial quase que em sua integralidade, absorveu as normas
referentes a atividade empresarial no bvro II, denominado Do direito de em­
presa, deixando para tras a antiga dicotomia formal existente entre 0 direito
civil e 0 direito comerciaL
Tendo em vista a modificac,;ao da legislac,;ao, adoutrina inclinou-se a subs­
tituir a preterita denominac,;ao direito comercial pelo termo direito empresarial,
que tern a vantagem de ser mais amplo e capaz de abranger qualquer especie
de empresa. Esta feic,;ao se amolda asituac,;ao atual dos empreendimentos, que,
cada vez mais, envoI vern atividades de diversos ramos, e, ainda, a tendencia
de utilizac,;ao dos institutos do direito empresarial nos atos da vida civiL
22 l)keito de Empresas

Em razao de tais considerac;oes, e na esteira de grande parte dos autores,


optamos pela adoc;ao da denominac;ao direito empresarial, que sera utilizado
nesta obra.
3. CONCEITO DE DIREITO EMPRESARIAL: A ATIVIDADE E\1PRESARIAL
EM REU.(:Ao A ATIVIDADE MERAMENTE PRODUTIVA E A ATIVIDADE
ECO]';OMICA

Em linhas gerais, pode-se definir 0 direito empresarial c'omo 0 ramo do


direito que tem por escopo regulamentar a atividade empresarial daqueles que
atuam na prodw;i1o ou circula{:i1o de bens ou servi(;os.
Considerando-se que a atividade empresarial integra a definic;ao do
direito empresarial, cumpre-nos diferencia-Ia da atividade meramente pro­
dutiva e da atividade economica.
A atividade produtiva e aquela que modifica a natureza, gerando novos
produtos, independentemente da comercializac;ao da produc;ao. A atividade
economica, de outro lado, caracteriza-se exatamente pela direc;ao da atividade
produtiva ao consumo de terceiro de maneira remunerada, de modo a gerar
circula<;;ao e acumulo de riquezas.
A atividade empresarial esta urn passo adiante em termos de organiza­
c;ao, sendo planejada e organizada pelo empresario, que suporta os rise os
do negocio, contrata os empregados necessarios para 0 vulto da produc;ao
pretendida e planeja a distribuic;ao e veiculac;ao dos produtos ou servic;os,
com escopo de auferir lucro.
4. A AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL
Como ressaltado nos topicos precedentes, 0 direito romano era muito
rigido para ser aplicado as relar;oes comerciais, de modo que as decisoes
desta natureza eram tomadas de acordo com os usos e costumes do local da
demanda. Com a intensificar;ao do comercio, as corporar;oes formaram urn
direito proprio que, ao se fortalecer, integrou 0 sistema comum, criando-se
os Tribunais de Comercio.
Observe-se, portanta, que se formou uma dicotomia historica entre a
direito civil e 0 direito empresarial, mas que, entretanto, em quepese a opiniao
de alguns, nao tern carater cientifico.
De qualquer maneira, a separar;ao entre as duas disciplinas ainda
permanece, mesmo tendo 0 Codigo Civil de 2002 abrangido grande parte
da materia pertinente ao direito empresarial. De fato, a unificar;ao dos dois
ramos do direito privado foi apenas formal, expressa pela elaborar;ao de urn
codigo, dentro do qual persiste a indaga<;;aa de quem e empresario comercial
e de quem nao e.
Acrescente-se, ainda, que a autanomia do direito empresarial e garan­
tida pdo art. 22, 1, da CF, que, ao dispor sobre a competencia privativa de
NO<;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 23

legislarda Uniao sobre diversas materias, mencionou 0 direito civil e 0 dire ito
comercial separadamente.
Independentemente deste fato, e inegaveI que a materia abordada peIo
direito empresarial mo se confunde com a materia abrangida peIo direito civil,
apesar de estarem ambas coabitando no mesmo diploma legaL Em verdade, 0
direito empresarial possui umconjunto sistematizado de principios e normas
que the dao identidade, bern como institutos exclusivos como a recuperac;ao
de empresas e a falencia, 0 que faz com que se diferencie de outros ramos do
direito.
5. A EMPRESA
o instituto jurfdico da empresa nao foi mencionado no Codigo Civil de
2002, muito provavelmente devido a dificuldade encontrada peIos proprios
doutrinadores em defini-Io.
Aempresa e, precipuamente, urn organismo econ6mico, razao pela qual
se fundamenta sobre uma organizac;ao baseada em principios tecnicos e leis
economic as, 0 que certamente influenciara sua conceituac;ao.
Tradicionalmente, as definic;oes de empresa dizem respeito a organiza­
c;ao e repetic;ao de atos por meio de trabalho alheio, material ou intelectual,
com intuito de luero. Tal definic;ao, evidentemente, encontra-se obsoleta,
mas acabou por nao ser su bstituida por uma ou tra em particular, em razao da
indefinic;ao doutrinaria acerca da materia. Isto nao impede, entretanto, que
sejam estabelecidos contomos gerais: a empresa, que e uma abstrac;ao e nao
se confunde com 0 estabelecimento ou com a sociedade, e uma organizac;ao
de fatores de produc;ao sob 0 comando do empresario, ou seja, trata-se do
exenicio de uma atividade.
De qualquer maneira, devemos ass in alar que, 0 que realmente importa
para a caracterizac;ao da empresa, e a Jonna como a atividade e explorada, e
nao a atividade que eeJetivamente exercida, razao pela qual estao excluidos do
conceito de empresario os profissionais liberais e outros que exerc;am atlvidade
intelectual, como veremos mais adiante.
5.1 Distint;,:c1o existente entre empresa e sociedade
Como afirmado anteriormente, empresa nao se confunde com sociedade
empres<iria. Esta ultima e sujeito de direitos e pertence acategoria de pessoa
juridica, possuindo capacidade para ter direitos e obrigac;oes.
A seu tumo, empresa e, tao-somente, a atividade produtiva, podendo
ser considerada como objeto, mas jamais sujeito de direito.
Em outras palavras, a diferenciac;ao entre as duas reside no campo
ontologico: de urn lade temos urn sujeito de direito e, de outro, urn objeto de
direito.
24 Direito de Empresas

Alem disso, a empresa pode ser individual ou coletiva, nao pressupondo


necessariamente a existencia de uma sociedade empresaria. De outro lado,
pode existir sociedade sem empresa, quando, por exemplo, alguns empresarios
reimem capital e tomam todas as providencias necessarias para 0 funciona­
mento da sociedade, mas nao desenvolvemqualquer atividade, deixando que
a empresa permane~a inativa.
5.2 Distin<;:t1o existente entre empresa e estabelecimento comercial
Mencionamos previamenle que a empresa e uma abstra<;:ao consistente
no desenvolvi~ento de uma atividade.
o estabelecimento comercial, ao contrario, nao trata de abstra~ao, mas
sim do suporte jisico necessario para que tal atividade possa ser desenvolvida.
Por hora e 0 que cum pre mencionar. Voltaremos a este assunto e 0 desenvol­
veremos no momento oportuno.
6. 0 EMPRESARIO

A figura do empresario veio substituir a figura do antigo comerciante,


sendo definitivamente consoli dado pelo Codigo Civil que, em seu art. 966,
define-o como aquele que "exerce profissionalmente atividade economica
organizada para a produ<;:ao ou circula~ao de bens ou de servi~os".
A partir de tal conceito, podemos abstrair tres caracteristicas do empre­
sario e da propria atividade empresarial: profissionalismo, atividade economica
organizada e produr;ao ou circular;iio de bens ou servi~os.
o profissionalismo se refere anecessidade de 0 empresario exercer sua
atividade de maneira habitual, em nome proprio e com dominio de informa­
~oes sobre os produtos ou servi<;:os que esta colocando no mercado.
Pela falta de habitualidade, nao podera ser considerado empresario
aquele que administrar atividade de maneira esporadica.
o exercicio da atividade em nome proprio significa que 0 empresario
devera exercer aatividade pessoalmente, embora possa contratar empregados
para que se encarreguem da prodw;ao efetivamente.
Dentro dessa primeira caracterfstica, por fim, 0 empresario devera ter 0
compile-to dominio de todas as informa~oes concernentes ao produto ou servi~o
que sao objetos de sua empresa, porque por eles devera se responsabilizar.
Com rela~ao aatividade economica organizada, ela se configura quando
e realizado urn empreendimento para que seja gerado lucro a quem 0 explora,
com a articula<;:ao dos fatores de produ~ao, quais sejam, 0 capital, a mao-de­
obra, os insumos e a tecnologia. Desta maneira, se e exercida uma atividade
nao lucrativa, esta nao poderaser considerada empresarial. Da mesma forma,
se nao ha organiza~ao de todos os fatores de prodw;ao, tambem nao se con­
figurara a atividade empresarial.
No<;:6ES GERAIS SOBRE: 0 DIREITO EMPRESARIAL 25

No que lange aprodu(iio ou ci rcula(ao de bens ou servi(os, cumpre ressaltar


que a prodw;:ao e 0 ate de fabrica~ao do produto, enquanto que a circula~o se
rdere basicamente ao comercio de produtos, ou seja, a intermediat;;ao destes
entre 0 produtor e 0 consumidor, final ou nao, vez que compreende tanto 0
atacadista quanto 0 varejista.
7. ATlVIDADES ECONOMICAS NAo EMPRESARIAlS OU CIVIS
A despeito da abson;:ao formal do direito empresarial pelo direito civil,
o Codigo Civil de 2002 nao conferiu 0 mesmo tratamento a todas as especies
de atividade, de modo que estas podem ser divididas em empresariais e civis.
Somente os que desenvolvematividades empresariais podem ser conceituados
como empresarios.
o Codigo, contudo, nao define 0 que seja tais ati vidades, mas sim as que
sao consideradas como civis, quais sejam: (0 as exploradas por quem nao se
enquadra no conceito legal de empresario explanado no topico precedente;
(U) as exercidaspelos profissionais inteIectuais; (iii) as dos empresarios rurais
nao registrados naJunta Comercial e; (Iv) a das cooperativas.
As atividades exercidas pelos profissionais intelectuais sao exclujdas do
ambito do direito comercial peIo proprio C6digo Civil que, no paragrafo unico,
do art. 966, determina que "nao se considera empresario quem exerce profissao
inteIectual, de natureza cientffica, literaria ou artistica, ainda com 0 concurso
de auxiliares ou colaboradores, salvo se 0 exercicio da profissao constituir ele­
mento de empresa". Este entendimento foi refor~ado pelo Enunciado 193 do
CJF - Conselho daJusti~a Federal-, que possuia seguinte redar,;ao: "0 exercicio
das atividades de natureza exclusivamente intelectual esta excluido do conceito
de empresa".
Ressalte-se que 0 proprio dispositivo legal abre importante exce;;;ao ao
preceito geral, de maneira que a atividade do profissional intelectual pod era
ser considerada atividade empresarial, se constituir elemento de empresa.
Assim, 0 advogado que exerce sua profissao por conta propria, atendendo
pessoalmente seus clientes, ainda que com a ajuda de colaboradores; como
secretarios, mensageiros e estagiarios, nao pode ser considerado empresa­
rio, vez que atua claramente como profissionalliberal. Por outro lado, caso
contrate alem de tais colaboradores, varios outros advogados, que passarao
a realizar 0 trabalho intelectual, perde-se a not;;ao do trabalho individual que
realizava, razao pela qual se configurara a atividade empresarial ou 0 elemento
de empresa, conforme colocado peIo dispositivo legal.
Este entendimento se aplica tambem a outros profissionais, tais como
medicos e dentistas, e tambem a atividades menos especializadas como ca­
beleireiros, costureiros, entre outros.
Outrossim, nao hao de ser considerados empregados os trabalhadores
autonomos e avulsosque prestam servi~o sem vinculo empregaticio, mas nao
assumem 0 risco do empreendimento, que e do tomador do servit;;o.
26 Direito de Empresas

No que diz respeito aos empresarios rurais, 0 Codigo Civil apresentou


dois tiposde tratamento (arts. 970e971), conformeestesrequeiramou naosua
inscric;ao naJunta ComerciaL Caso 0 fac;am, serao considerados cmprcsdrios,
sendo, enta~, abrangidos pelas normas do direito comerciaL Caso contrario,
a des serao aplicadas as normas do dire ito civiL
Par outro lado, as cooperativas sao consideradas sempre sociedades civis,
ou simples, de acordo com 0 disposto pelo art. 982, paragrafo unico, do CC,
mesmo que atendam aos requisitos legais de caracterizac;ao do empresario.
Estas pessoas juridicas sao regidas pela Lei 5.764/1971 e pelo Codigo Civil,
em seus arts. 1.093 a 1.096.
8. I NSCRI<;:Ao E REGISTRO DAS EMPRESAS
OS registros empresariais se referem, principalmente, as decIarac;oes de
firma individual do empresario e dos atos das sociedades comerciais, e con­
figuram uma das obrigac;oes do empresario, antes mesmo de que este inicie
a explarac;ao de seu negocio (art. 967 do Ce).
Omencionado registro deveserprocedidodeacordo coma Lei 8.934/1994,
que dispoe sobre 0 registro publico de empresas em urn sistema formado por
dois 6rgaos: 0 Departamento Nacional do Registro do Comercio, em ambito
federal e aJunta Comercial, no ambito estaduaL De acordo com 0 art. 1.150 do
CC, "0 empresario e a sociedade empresaria vinculam-se ao Registro Publico
de Empresas Mercantis a cargo das juntas comerciais, e a sociedade simples ao
Registro Civil das PessoasJuridicas, 0 qual devera obedecer as normas fixadas
para aquele registro, se a sociedade simples ado tar urn dos tipos de sociedade
empresaria" .
A inscric;ao do empresario, de acordo com 0 disposto no art. 968 do
CC, iniciar-se-a a partir de requerimento que contenha os dados pessoais, a
firma, 0 capital, 0 objeto e a sede da empresa, e sera tomada por termo no livro
especifico do Registro Publico de Empresas Mercantis, no qual serao averba­
das quaisquer modificac;oes nela ocorrentes. 0 registro devera ser procedido
pelas pessoas obrigadas em lei, pelo socio ou qualquer interessado. A pessoa
obrigada responde por perdas e danos em caso de omissao ou demora (art.
l.151, § 3.°, do CC).
A regularidade da atividade empresarial se relaciona ao arquivamento da
inscri(:ao do rcgistro naJunta Comcrcial e a autentica(:do dos livros cscriturais.
Ressalte-se que nao so as atividades empresariais como tambem as
economicas civis devem ser registradas. As cooperativas, embora sejam
sociedades civis, devem ser registradas na Junta Comercial enquanto as
sociedades simples, as fundac;oes e as associac;oes devem ser registradas no
Registro Civil de PessoasJuridicas (art. 998 do CC). As sociedades de ad­
vogados tern regulamento proprio e deverao ser registradas na Ordem dos
Advogados do Brasil.
NO<;:C>ES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 27

No que tange ao empresario rural e ao pequeno empresario, estes terao,


tanto na inscri~ao como em seus efeitos, tratamento diferenciado e simplifi­
cado (art. 970), sen do certo que 0 primeiro deles podera requerer inscri~ao
no Registro Publico de Empresas Mercantis, caso em que ficara equiparado
ao empresario sujeito a registro (art. 971).
Sao tres os atos de registro de empresa: a matricula, 0 arquivamento
e a autentica~ao. A matricula normalmente e feita para profissionais que
desenvolvem atividades paralelas a atividade comercial, como os tradutores
publicos, os interpretes comerciais, trapicheiros, administradores de arma­
zens gerais e leiloeiros. 0 arquivamento refere-se aos documentos relativos a
constitui~ao, altera~ao e extin~ao de firmas mercantis individuais, sociedades
mercantis e cooperativas, entre outros.Ja a autentica~ao e pertinenteaos livros
comerciais e as fichas escriturais, constituindo condi~ao de regulariclade do
documento.
Os empresarios ou sociedades que nao fa~am qualquer arquivamento
no prazo de dez anos serao considerados inativos, de modo a autorizar aJunta
Comercial a pro ceder ao cancelamento do registro (art. 60 da Lei 8.934/1994),
com a perda da prote~ao do nome empresarial. Este cancelamento nao implica
na dissolu~ao da sociedade, mas esta, caso continue funcionando, passara a
ser considerada irregular.
Caso 0 empresario desenvolva atividade comercial, mas nao seja devida­
mente registrado naJunta Comercial, sera considerado como empresario de
fato (arts. 986 a 990 do CC), nao fazendo jus a alguns beneficios concedidos
aos empresarios de direito: pedido de falencia de devedores inadimplentes,
procedimento judicial ou extrajudicial de recupera~ao da empresa, participa­
~ao de licita~ao publica (art. 28, I e II, da Lei 8.666/1993), prote~ao ao nome,
nao pode ter seus livros autenticados no Registro de Empresa (art. l.181 do
CC), entre outros.
o empresario de fato tambem nao podera registrar-se no Cadastro Na­
cional de PessoasJuridicas - CNPJ -, sujeitando-se as san~6es previstas nas
leis tributarias, da mesma maneira que nao possuira matricula junto ao INSS,
o que 0 sujeitara a pena de multa (art. 49, I, da Lei 8.21211991).
Enquanto nao for procedido 0 registro, todos os socios respondem
"solidaria e ilimitadamente pelas obriga~6es sociais, excluidos do beneficio
de ordem, previsto no art. l.024, aquele que contratou pela sociedade" (art.
990 do CC). 0 referido art. l.024 determina que "os bens particulares dos
socios nao podem ser executados por dividas da sociedade, senao depois de
executados os bens sociais". Acerca da interpreta~ao do referido art. 990,
observar ainda 0 disposto pelo Enunciado 383 da IV jomada do Conselho da
justil,;a Federal: "A falta de registro do contrato social (irregularidade origin<iria
- art. 998) ou de altera~ao contratual versando sobre materia referida no art.
997 (irregularidade superveniente - art. 999, paragrafo unico) conduzem a
aplica~ao das regras da sociedade em comum (art. 986)".
28 Direito de Empresas

9. CAPACIDADE PARA 0 EXERCtCIO DA ATIVIDADE E EMPRESARIOS PROIBIDOS


DE EXERCER ATIVIDADE COMERCIAL

Infere-se do disposto no Codigo Civil e da propria teoria do direito


empn:sarial que, para a qualificac;:ao do empresario, se faz necessaria a pre­
senc;:a de tres requisitos: (0 capacidade; (ii) exercicio de atividade econ6mica
empresarial; e (iii) profissao habitual. Os dois ultimos requisitos ja foram
estudados nos topic os anteriores, de modo que nos cumpre tecer alguns
comentarios acerca da capacidade.
o art. 972 estabelece que "podem exercer a atividade de empresario
os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e nao forem legalmente
impedidos". Em vista disto, e de fundamental importancia diferenciar a in­
capacidade da proibic;ao.
9.1 Da incapacidade para 0 exercicio de atividade empresarial
A capacidade para 0 exercicio da atividade comercial ea capacidade civil,
que se concretiza aos 18 anos, e com a posse de faculdades mentais perfeitas
(art. 972 do CC). A lei, mediante 0 instituto da incapacidade, visa a protec;:ao
do proprio inca paz, em razao de sua deficiencia de discernimento. Assim,
sao incapazes as menores de 18 anos, e as declarados incapazes, atraves de um
processo de interdic;ao.
Os menores de 16 anos sao absolutamente incapazes enquanto os
maiores de 16 e menores de 18 anos sao relativamente incapazes. 0 menor
incluso nesta segunda categoria podera ildquirir a capacidade antes de com­
pletar 18 anos dentro das hip6teses do art. 5.°, paragrafo nnico, do CC: (i)
emancipa~ao concedida pelo pai, ou se for falecido, da mae, e por senten~a
judicial, ouvido 0 tutor, se 0 menor tiver 16 anos cumpridos; (ii) casamento;
(iii) exercicio de emprego publico efetivo; (iv) cola~ao de grau cientifico em
curso de ensino superior; e (iv) estabelecimento civil ou comercial, ou pela
existencia de rela~ao de emprego, desde que, em func;:ao dele, 0 menor com
16 anos completos possua economia propria.
Os incapazes tambem poderao praticar atos empresariais se obtiverem
alvara judicial, hip6tese em que exercerao a atividade empresanal com as­
sistencia, ou representac;:ao, de acordo com a reda~ao do art. 974 do Cc. Tal
concessao somente sera deferida apos "0 exame das ci rcunstancias e dos riscos
da empresa, bem como da conveniencia em continua-la" e podera ser revogada a
qualquer tempo, sem prejuizo dos direitos adquiridos por terceiros (art. 974,
§ 1.°,). Em qualquer caso, os bens que 0 incapaz ja possuia nao ficarao sujeitos
ao resultado da empresa, desde que estranhos ao acervo desta (§ 2.°).
No que tange aos interditos, aquelesque- por enfermidade ou deficiencia
mental-, nao tiverem 0 necessario discernimento para os atos da vida civil,
ou aqueles que, por causa duradoura, nao puderem exprimir a sua vontade,
os ebrios habituais e os viciados em toxicos, os excepcionais sem completo
NOc;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 29

desenvolvimento mental e os prodigos, so mente poderao realizar atividade


empresarial assistidos por curador. Neste sentido, cumpre salientar que os
prodigos, sem a assistencia de curador, esUio proibidos inclusive de emprestar,
transigir, dar quita<;;ao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, entre
outros atos de natureza semelhante (art. 1.782 do CC).
9.2 Dos proibidos de exercer atividade empresarial
Por outro lado, os proibidosde exerceratividade empresarialsao capazes
para a pnitica dos atos negociais, mas nao podem realiza-Ia a fim de que seja
preservado 0 interesse publico eo de terceiros (art. 972 do CC). Sao proibi­
dos de desenvolver atividade comercial, entre outros: 0 falido, 0 condenado
pela pratica de crime cuja pena vede tal atividade, 0 leiloeiro, 0 funcionario
publico no exercicio da atividade publica (art. 117, X, da Lei 8.11211990 e
art. 29 da Lei 6.880/1980), magistrados e membros do Ministerio PublIco, os
devedores do INSS, entre outros.
o empresario que teve a que bra de sua empresa decretada nao podera
exercer atividade empresarial ate que seja declarado reabilitado judicialmen­
teo Se 0 empresario nao incorreu em crime falimentar, basta a declara.;ao de
extim;ao das obriga<;;oes para que possa vol tar a exercer suas atividades (arts.
102 e 159 da Lei 11.10112005). Se, por outro lado, houve a condena<;;ao,
devera 0 falido, apos 0 decurso do prazo legal, obter, alem da declarat;ao de
extin<;;ao das obriga<;;oes, tambem a sua reabihta<;;ao penal (art. 181, § 1.0 do
mesmo dispositivo legal).
Com rela<;;ao aos condenados por crime que vede 0 exercicio da atividade
comercial, dispoeoart. 35, II,daLeide RegistrodeEmpresas (Lei 8.934/1994),
que aJunta Comercial nao podera arquivar 0 ate constitutivo da empresa na
qual 0 nome de urn empresario condenado figure como titular ou adminis­
trador. Somente apos a reabilita<;;ao penal cessara talobice.
o leiloeiro e proibido, pela Instru<;;ao Normativa 8311999, art. 3.°, VI,
do Departamento Nacional do Registro do Comercio - DNRC -, de realizar
atos empresariais. A pena para 0 descumprimento desta proibi<;;ao e que,
caso 0 leiloeiro venha a falir no exercfcio de suas atividades empresariais,
sua falencia sera considerada necessariamente fraudulenta, incorrendo este
em crime falimentar.
A proibic;ao de comercio dos funcionarios publicos consta de seu proprio
estatuto e decorre do receio de que estes venham a utilizar seus cargos para
favorecer indevidamente sua propria empresa e que se dediquem mais a esta
do que asua ocupa<;;ao publica, 0 que se configuraria como inconveniente ao
servi<;;o publico. Alem disso, nao se afasta tam bern 0 escopo de manutenGao da
aparencia de dignidade de algumas autoridades, como magistrados, membros
do Ministerio Publico e militares da ativa, a qual poderia ficar publicamente
comprometida por procedimentos falimentares e de recupera<;;ao de empresas,
entre outroS.
30 Direito de Empresas

Acrescente-se, ainda, que a Constituir,;ao Federal, em seu art. 54, II, a,


estabelece que os deputados e senadores nao poderao - a partir de sua posse
-, "ser proprietarios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor
decorrente de contrato de pessoa juridica de direito publico, ou nela exercer
funr,;ao remunerada", 0 que nao os impede de exercer atividade empresarial
concomitantemente com seu cargo legislativo.
A proibir,;ao de exercfcio de atividade empresarial daqueles que trans­
gredirem normas da seguridade social e prevista na Lei 8.21211991, a qual
dispoe sobre sua organizar,;ao, no art. 95, § 2.°, d. 0 mencionado dispositivo
tern carater punitivo e vern acompanhado de outras sanr,;oes (suspensao de
emprestimos e financiamentos por instituir,;oes oficiais, por exemplo) a se­
rem impostas as sociedades empresarias e aos empresarios individuais que
desobedecerem as normas constantes da lei de plano de custeio.
Cumpre ainda mencionar que 0 direito constitucional tambem preve
hipoteses em que algumas atividades sao vedadas a estrangeiros e sociedades
com sede no exterior, ou nao constituidas de acordo com a legislar,;ao federal.
Eo caso, por exemplo, da prestar,;ao de servir,;o de assistencia medica, que nao
podera ser exercida por empresas com capital estrangeiro, salvo no caso das
excer,;oes legais (art. 199, § 3.°, da CF).
As pessoas proibidas de exercer atividade comercial deverao cumprir
regularmente todas as suas obrigar,;oes, nao podendo delas se eximir sob a
alegar,;ao de proibir,;ao do exercicio daquela atividade, de acordo com 0 disposto
pelo art. 973 do Cc. A elas serao impostas penalidades administrativas, como a
demissao, bern como as sanr,;oes previstas pelo art. 47 da Lei das Contravenr,;oes
Penais pelo exercfcio ilegal de profissao. Para os militares e para os falidos (art.
176 da Lei 11.101/2005), a pratica de comercio e mais grave, sendo reputada
como crime.
10. 0 ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

10.1 Conceito
Ate 0 advento do C6digo Civil de 2002, 0 estabelecimenta comercial nao
havi.a sido sistematica e integralmente regula do em legislar,;ao, tendo apenas
alguns de seus aspectos previstos em normas esparsas, como a extensao ao
adquirente do estabelecimento da responsabilidade pelos debitos trabalhistas
e tributarias do alienante (arts. 10 e 448 da CLT, e art. 133 do CTN).
o estabelecimento comercial, anteriorrnente denominado de funda de
comercia, pode ser conceituado como 0 complexa de bens reunidas pela empre­
sana, au saciedade empresana, para a desenvalvimenta de sua atividade (art.
1.142 do CC), isto e, trata-se da base fisica da empresa.
Acerca da terminologia funda de comercia, e de se observar que esta, em
algumas ocasioes, pode ser utilizada para designar 0 aviamenta da empresa,
ou para fazer menr,;ao a passibilidade de lucro gerado pelo estabelecimento.

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NO<;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAl 31

Sendo assim, salutar a adOl;ao do termo estabelecimento, que ja se encontra


convenientemente definido no Codigo CiviL
A reunHio de bens existente no estabeleeimento nao e uma reuniao ale­
atoria, mas sim organizada, e, portanto, mais valiosa do que a soma de cada
bem computado separadamente. A partir desses esclarecimentos, fica faeil
compreender que 0 estabelecimento empresarial nao se confunde com os bens
que 0 compoe, razao pela qual, podem, ate certa medida, ser dele desagregados,
sem que ele, necessariamente, sofra reduc;ao em seu valor.
Da mesma forma, 0 estabelecimento comercial nao se confunde com 0
patrimonio do empresario, ainda que seu patrimonio possa estar restrito ao
estabelecimento comercial. Na verdade, os bens de propriedade do empre­
sario cuja explorac;ao mI0 se relaciona com 0 desenvolvimento da atividade
economica integram seu patrimonio, mas nao tern qualquer relac;ao com 0
estabelecimento comerciaL
o estabelecimento comercial e composto de bens corp6reos, ou seja,
aqueles que se caracterizam por ocupar espac;o materialmente, e bens incor­
p6reos, que consistem: (0 nos elementos de identificac;ao da empresa (nome,
marca); (ii) nos bens industriais (patente de invenc;ao, modelos de utilidade,
registro de desenho industrial) e; (iii) no ponto comerciaL
o estabelecido pode ser principal, tambem conhecido como matriz, no
qual a empresa centrahza suas func;6es e do qual emanam as principais decisoes
acerca do destino da sociedade, ou secundario (sucursais, filiais e agencias),
que tem autonomia reduzida e submete-se ao controle do principaL
10.2 Natureza juridica do estabelecimento comercial
Esclarec;a-se, preliminarmente, que 0 estabelecimento comercial, em
razao do complexo de bens que 0 compoe, trata-se de uma universalidade de
bens. A universalidade pode ser de direito ou de fato. Sera de direito quando
se constituir por forc;a da lei, como a heranc;a e a massa falida.Ja a universa­
lidade de fato e aquela que se constitui para urn determinado fim, por meio
de uma disposic;ao de vontade.
o estabelecimento constitui uma universalidade de Jato, pois se trata
de urn conjunto de bens que sao organizados para urn determinado fim, por
vontade do empresario, e mI0 da lei.
Em acrescimo, 0 estabelecimento e bem imaterial, a despeito dos bens
materiais que 0 integram, po is estes tem conceituac;ao propria, assim como
incorporeo, formado por um complexo de bens que nao se fundem, mas
mantem unitariamente sua individualidade particular.
10.3 Aliena(iio do estabelecimento comercial
Como vimos, 0 estabelecimento comercial e coisa movel, universidade de
fato e bern incorporeo, razao pela qual pode ser cedido, vendido, empenhado
32 Direito de Empresas

ou desapropriado. De acordo como art. 1.143 do CC, pode ser objeto unitario
de direitos e de negocios juridicos, translativos ou constitutivos, que sejam
compativeis com sua natureza. Entretanto, por fazer parte do patrimonio do
empresario, constitui tambem garantia dos credores. Em virtude disso, sua
aliena!,;iio se sujeita a observancia de cautelas especificas criadas pela lei.
Em primeiro lugar, 0 contrato de alienac;ao devera ser averbado a margem
da inscric;ao do empresario, ou da sociedade empresaria, no Registro Publico
de Empresas Mercantis Qunta Comercial), e devidamente publicado pela
imprensa oficial (art. 1.144 do CC).
Alem disso, a alienac;ao do estabelecimento comercial depende da anu­
encia dos credores, que podera ser tacita ou expressa. Assim, a notifica~ao da
alienac;ao devera ser enderec;ada aos credores, que terao 30 dias para, sobre
ela, se manifestarem (art. 1.145 do CC). Caso mantenham-se em silencio,
configurar-se-a anuencia tacita. A concordancia por escrito ou a notifica~iio
serno sempre necessarias, a menos que existam, no patrimonio do empresario,
bens suficientes para a solvencia de todo 0 passiv~.
De acordo com 0 art. 1.146 do CC, 0 adquirente do estabelecimento
responde pelo pagamento dos debitos anteriores a transferencia, desde que
regularmente contabilizados, continuando 0 alienante solidariamente obrigado
pelo prazo de um ano, a partir da publicac;ao quanto aos debitos vencidos, e a
partir da data de vencimento, quanlO aos demais.
o adquirente sera considerado sucessor do alienante, podendo ser de­
mandado pelos credo res. Podera ser convencionado que 0 alienante ressarcira
o adquirente, por uma ou mais obriga~oes, mas a clausula de nao transferencia
do passiv~ nao exime 0 adquirente do ser demandado. Este podera, porem,
propor ac;ao de regresso contra 0 alienante. 0 credorsomente perdeni 0 direito
a seu credito se, quando anuiu com 0 contrato, renunciou ao seu direito.
No que tange aos debitos trabalhistas, 0 art. 10 da CLT estabelece que
nenhuma alterac;ao na empresa afetara os direilOs adquiridos de seus empre­
gados. Assim, 0 adquirente respondera peIo pagamento das verbas trabalhistas
devidas aqueles empregados que ali trabalham.
Em materia tributaria, 0 art. 133 do CTN determina que a sucessao
tributaria so mente se da quando uma pessoa adquire, de outra, determinado
estabelecimento empresarial, dando continuidade a sua explorac;ao.
Enecessario tambem ressaltar que a clausula de nao-restabelecimento e
implicita em qualquer contra to de aliena~ao de estabelecimento empresarial.
Esta clausula determina que 0 alienante nao podera, nos cinco anos seguin­
tes a alienac;ao e efetiva transferencia do estabelecimento, na mesma prac;a,
restabelecer-se em identico ramo de atividade empresarial, 0 que implicaria
em concorrencia com 0 adquirente, a menDs que tal restabelecimento seja
expressamente autorizado no contrato (art. 1.147 do CC).
NOC;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 33

Caso se trate de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, preva­


Iece 0 que for determinado em contrato. Conforme disposto no art. 1.148, da
transferencia decorre a sub-rogai;ao do adquirente nos contratos estipulados
pelo alienante, a menos que estes possuam carMer pessoal (ou personalissi­
mo), sendo facultado aos terceiros rescindir 0 contrato em 90 dias, contados
da publicai;ao da transferencia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso,
a responsabilidade do alienante.
A refenda sub-rogai;ao nao se aplica ao contra to de Iocai;ao do im6vel
no qual 0 estabelecimento se situar, vez que 0 art. 13 da Lei 8.245/1991 exige
o consentimento previo e por escrito do proprietario do im6vel para que 0
locatano possa ceder a locai;ao com outros elementos do estabelecimento.
o artigo subsequente dispoe acerca da cessao de creditos pertencentes ao
estabelecimento transferido, determinando que esta tera efeito relativamente
aos respectivos devedores, desde 0 momento da publicai;ao da transferencia,
a menos que seja disposto de maneira diversa no contrato. Na hip6tese de erro
do devedor no pagamento da obrigai;ao cedida, fica ele exonerado se houver
procedido de boa-fe, desconhecendo a cessao, a semelhani;a do previsto no
art. 292 do cc.
Mencione-se, por fim, que a atuallei de recuperai;ao de empresas e
falencias, em seu art. 50, VII, preve como meio de recuperai;ao judicial da
empresa 0 trespasse ou arrendamento de estabelecimento. De outro lado, de
acordo com 0 art. 94, III, do mesmo diploma legal, a transferencia do est abele­
cimento, sem a anuencia de todos os credo res e sem ficar com bens suficientes
para solver seu passiv~, e causa para decretai;ao de falencia. De acordo com
o art. 129, VI, a venda ou a transferencia do estabelecimento pelo devedor,
sem consentimento expresso dos credores, notificados para se manifestar em
trinta dias, e a inexistencia de bens para solver 0 passiv~, podem ensejar a
ineficacia do ato de alienai;ao. A venda em hasta publica realizada dentro de
urn programa de recuperai;ao judicial, contudo, nao sera passivel de revogai;ao
(art. 131), nem implicara, para 0 arrematante, sucessao nas obrigai;c)eS do
falido (art. 60, caput e paragrafo unieo).
Ainda no que tange a Lei de Recuperai;oes, cumpre ressaltar que 0 art.
141, II, isenta 0 adquirente do estabelecimento da sucessao trabalhista e
tributaria quando a alienai;ao ocorrer no curso do processo falimentar ou de
recuperai;ao judicial ou extrajudiciaL
10.4 Protec;;ao ao ponto comercial do estabelecimento objeto de
locaC;;ao
Como afirmado anteriormente, 0 estabelecimento e formado pOl' bens
corporeos, tais como mercadorias, instalai;oes, maquinas e im6veis; e por
bens incorporeos, entre os quais se insere 0 ponto comerciaL
34 Direito de Empresas

o ponto comercial e0 local especifico onde estti sediado 0 estabelecimento


comercial. Surge ou da localiza~ao da propriedade imovel pertencente ao em­
presario ou, entao, do contra to de loca~ao do imovel pertencente a terceiro,
destacando-se daramente da sociedade.
A prote~ao ao ponto comercial se deve principalmente ao fato de que
a localiza~ao do estabelecimento pode expressar urn acrescimo no valor do
fundo de comercio.
Quando 0 empresario e proprietario do imovel em que esta estabeleci­
do, a prote~ao do ponto comercial se dara pela prote~ao do proprio direito
de propriedade (art. 5.°, XXII, da CF). A situa~ao torna-se rna is complexa
quando 0 empresarfo esta estabelecido em imovel que nao e de sua proprie­
dade. Se nao houvesse a prote~ao da lei, ao termino do contra to de loca~ao,
este poderia ser notificado a desocupar 0 local imotivadamente, sofrendo
grandes prejuizos.
A fim de evitar tais acontecimentos, a Lei de Loca~6es (Lei 8.245/199 I)
criou urn sistema especffico para as loca~oes comerciais, conferindo ao loca­
tario, em algumas hipoteses, 0 direito de pleitear a renova~ao compulsoria
do contrato.
Sao tres os requisitos estabelecidos pelo art. 51 da Lei de Loca~6es: (i) 0
locatario devera ser empresario, 0 que exdui profissionais liberais, associa~6es
e funda~6es sem fins lucrativos, entre outras; (ii) a loca~ao devera ser contra­
tada por escrito e por tempo determinado de, no minimo, 5 anos, admitida a
soma dos prazos de contratos sucessivamente renovados amigavelmente; (iii)
o locatario deve explorar 0 mesmo ramo de atividade pelo prazo ininterrupto
minimo de 3 anos na data da propositura da demanda renovatoria.
A tutela ao ponto comercial tambem recebe 0 nome de tutela da garan­
tia de inerencia no ponto, ou seja, a prote\;ao do interesse do empresario de
continuar estabelecido no local daquele imovellocado.
A defesa deste direito se faz atraves da a{:t1o renovat6ria, que devera ser
pro posta em, no maximo, urn ana e, no minimo, seis meses, antes do tennino
do contra to a ser renovado, sob pena de decadencia do direito. Se a a\;ao nao
forproposta dentro do prazo legal, podera 0 locador, findo 0 contra to, retomar
o im6vel, sem qualquer causa especial (art. 51, § 5.°, da Lei de Loca\;oes).
Tern legitimidade ativa para a propositura da a\;ao renovatoria 010­
cat,irio, seu cessionario ou sucessor, nos termos do art. 51, §§ 1.0 e 2.°, da
Lei de Loca~oes. Em caso de subloca~ao total permitida contratualmente,
tambem tern legitimidade 0 sublocat<irio. Na mencionada a\;8.o, 0 requerente
ja formulara sua proposta, indicando quanto pretende pagar de alugueL Ao
proprietario, restam tres alternativas: (i) aceitar a proposta; (ii) aceitar a
renova~ao, mas impugnar as condi\;oes; (iii) contestar a a~ao, com escopo
de retomar 0 imoveL
NO<;:6ES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 35

A faculdade da retomada justifica-se peIo fato do direito de inerencia do


locatario ter limite e nao poder se sobrepor ao direito de propriedade do loca­
dor. Em razao de tal fato e que ha alguns casos estabelecidos em lei em que nao
sera concedida a renova~ao compu1s6ria ao locatario. Sao eles: (i) insuficiencia
de proposta de renova~ao apresentada peIo locatario (art. 72, II, da Lei de Lo­
ca~6es). Quando 0 locatario propuser a a~ao renovat6ria, tera que fazer uma
proposta de novo aluguel. Se esta proposta estiver abaixo do valor de mercado,
eo locatario nao melhof<l-la, 0 juiz nao concedera a renova~ao do aluguel; (ii)
proposta melhor de terceiro (art. 72, Ill, da Lei de Loca~6es). Se 0 locador tiver
melhor proposta de terceiro, e 0 locatario nao puder ou nao quiser cobri-la,
devera desocupar 0 im6veI, tendo, no entanto, direito aindeniza~ao pela perda
do ponto (art. 52, § 3.°, da Lei de Loca~6es); (iii) reforma substancial no predio
locado (art. 52, I, da Lei de Loca~6es). A referida reforma pode ser tanto deter­
minada pelo Poder Publico quanta partir de iniciativa do proprietario. Neste
caso, 0 locatario somente tera direito a indeniza~ao se as obras se retardarem
por mais de tres meses da data de desocupa~ao; (iv) uso proprio (art. II, da
Lei de Loca~6es), desde que 0 locador nao 0 utilize para a mesma atividade de­
senvolvida peIo locatario, a menos que se trate de loca~ao que abrangia 0 predio
e tambem 0 estabelecimento comercial que nele existia (loca~ao gerencia); (v)
transferencia do estabelecimento empresarial existente ha mais de urn ana e
titularizado por ascendente, descendente ou conjuge (ou sociedade por eles
controlada), des de que atue em ramo diverso do locatario (art. 52, II. da Lei
de Loca~6es). Surgira direito de indeniza~ao, mesmo com a restri~ao legal, se
o novo usuario exercer atividade igual ou semelhante a do locatario ou se nao
realizar 0 usa nas condi~6es alegadas que impediram a renova~ao.
E de ressaltar, contudo, que os requisitos exigidos para a renova~ao da
loca~ao comercial nao sao necessarios para a forma~ao do ponto em si mesmo,
vez que este existe desde que 0 empresario, estabelecido em urn dado local,
comece a divulgar suas atividades e atrair clientela.
10.5 Loca<;tio em shopping center
o shopping center consiste em empreendimento realizado por apenas
uma pessoa fisica ou juridica (empreendedor), sendo este proprietario de
todas as unidades que tern fim exclusivamente comercial, e que formam urn
todo incindivel, com administra~ao fmica e centralizada.
o fator mais importante a ser levado em considera~ao na distin~ao do
shopping center de outros empreendimentos e 0 tenant mix, ou seja, a organi­
za~ao da distribui~ao das diversas lojas em seu complexo. Isto significa que,
a fim de proporcionar maior conforto aos consumidores, deve haver uma
organiza~ao interna no shopping, atentando-se para as evolu~6es do mercado
consumidor e 0 poder aquisitivo de seus frequentadores.
Tendo em vista tais peculiaridades, muito se discutiu sobre a natureza
do contra to entre 0 shopping center eo lojista. Atualmente, a grande maioria
36 Direito de Empresas

dos autores tem entendido se tratar de um contra to de locac;:ao, que tambem


e regido pela Lei 8.245/1991. Sendo assim, admite-se a propositura de ac;:ao
renovat6ria por parte do locatario. Com rdac;:ao a retomada do espac;:o pdo
shopping center, todas as situac;:oes dtadas no topic 0 anterior sao possiveis, com
excec;:ao da retomada para uso proprio e para uso de ascendente, descendente
ou conjuge (art. 52, § 2.°, da Lei de Locac;:oes).
autra caracteristica a ser levada em considerac;:ao e a proibic;:ao do
repasse de algumas despesas ao locatario, sendo interdito que lhe cobrem:
obms de reforma ou acrescimos que interessem aestrutura integral do im6vd,
pintura das fachadas, esquadrias externas, poc;:os de aerac;:ao e iluminac;:ao,
indenizac,;oes trabalhistas e previdenciarias pela dispensa de empregados
anteriores ao inido da locac,;ao, obras ou substituic,;oes de equipamentos que
impliquem em modificac;:ao do projeto original, e obras de paisagismo (art.
54, § 1.0, da Lei de Locac,;oes).
Cumpre ressaltar tambem que 0 contrato de locac,;ao em shopping center
e bastante peculiar, podendo 0 alugud ser desdobrado em parcelas fixas,
reajustaveis de acordo com 0 indice e a periodiddade definidos no contra to,
e em parcdas variaveis de acordo com 0 faturamento obtido pdo comer­
dante. Alem do alugud, ha outras despesas a serem pagas, sendo possivd,
inclusive, 0 pagamento de alugud em dobro no mes de dezembro, epoca de
maior movimento.
11. 0 AVIAMENTO E A CLIENTEL-\

a aviamento de um estabeledmento e0 resultado deum conjunto de varios


fatores de ordem material ou imaterial que the conferem a capacidade de gerar
lucro. Como exposto anteriormente, 0 estabeledmento tem valor superior ao
dos bens que 0 compoem. A diferenc,;a entre 0 valor do estabeledmento e dos
bens que 0 integram e 0 que se convencionou chamar de aviamento.
Sua natureza juridica e controvertida, variando entre ser considerado
o aviamento como elemento incorporeo do estabelecimento, como 0 proprio
estabelecimento, como atributo do estabelecimento, ou como 0 resultado de
fatores decorrente do estabelecimento e da pessoa do empresario que 0 gerencia.
Adotamos este ultimo posicionamento por ser 0 mais amplo, eo mais conve­
niente do ponto de vista didatico.
a aviamento nao e protegido diretamente pela legislac,;ao, mas tao-so­
menteporviaobliqua,quando, porexemplo, o art. 52, § 3.°, da Lei 8.245/1991 ,
determina a indenizac,;ao do empresario para ressarcimento dos prejufzos e
dos lucros cessantes que river que suportar com a mudanc,;a, perda do lugar
e desvalorizac,;ao do fundo de comercio, se a renovac,;ao nao ocorrer em razao
de pro posta de terceiro, em melhores condic,;oes, ou se 0 locador, no prazo de
tres meses da entrega do imovel, nao der 0 destino alegado ou nao inidar as
obms determinadas pdo Poder Publico ou que declarou pretender realizar.

h
Na<;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 37

A clientela, que pode ser definida como 0 conjunto de pessoas que comer­
cializa com 0 empresdrio e se utiliza de seu estabelecimento, constitui a mani­
festa~ao externa do aviamento, contribuindo para sua valora~ao economiea.
De fato, 0 aviamento como mais valia dos bens do estabelecimento, e produto
de inumeros fatores, entre os quais 0 volume de clientela.
Por nilo ser objeto de direito, nilo pode ser alienada, 0 que nao impede
que seja protegida legalmente.
Na esfera penal, a clientela e protegida pelo art. 195 da Lei 9.276/1996,
que tipificou a condutade concorrencia desleal, a qual tern como pressuposto
a conduta maliciosa do empresario, de forma a iludir e desviar clientes.
No que tange ao ambito civil, tal prote~ilo se da, igualmente, por via
obliqua, com a obriga~ilo de nao-restabelecimento implidta no contrato de
compra e venda de estabeledmento comentada no topieo precedente (art.
1.147 do CC).

12. NOME EMPRESARIAL


12.1 Conceito
o nome empresarial trata -se do nome de identificar;do do empresario, que
nilo se confunde com 0 nome da pessoa fisica do empresario ou dos sodos da
sociedade empresaria. 0 nome tambem nilo se confunde com a marca, que
designa os produtos e servi<;:os da empresa, e nem com 0 titulo do estabeleci­
mento, que pode ser escolhido livremente.
o nome empresarial e regido pel os principios da veracidade, da novi­
dade e da exdusividade (art. 1.155 do CC). 0 princfpio da veracidade se refere
a necessidade de 0 nome se referir tanto ao ramo de atividade desenvolvida
quanto a responsabilidade dos sodos. 0 principio da novidade diz respeito a
necessidade de que 0 nome empresarial seja diferente dos outros registrados
perante a Junta Comercial (art. 1.163).0 principio da exdusividade indica
que quem primeiro registrou 0 nome tern a exclusividade de seu uso (an.
1.166).
o nome empresarial se aplica tanto ao empresario individual quanto
as sociedades empresarias (art. 1.155, paragrafo unico, do CC). Ocone que
algumas peculiaridades deste instituto se associam diretamente as diferentes
especies de sodedade, razilo pela qual se discute este tern a dentro do capitulo
referente as sodedades.
12.2 Especies de nome empresarial
Ha duas especies de nome empresarial: a firma e a denominar;ao empre­
sarial, que se diferenciam em reIa~ilo a estrutura, fun~ilo e forma~ao. A firma
comportaduas suhespecies: individual, se for adotada peIo empresario; firma
social ou razao social, quando for utilizada por sociedade empresaria.
38 Direito de Empresas

Ressalte-se, preliminarmente, quea sociedade em conta de participa<;ao


esta proibida de adotar nome empresarial de qualquer especie (art. 1.162
doCC).
. 0 empresario individual (art. 1.156), a sociedade em nome coletivo (art.
1.157) e a sociedade em comandita simples (paragrafo unico do art. 1.157)
somente podem ado tar firma. A sociedade limitada (art. 1.158) e a sociedade
em comandita por a<;oes (art. 1.161) podem tanto utilizar denomina<;ao quanta
firma. A sociedade anonima s6 pode adotar denomina<;ao (art. 1.160), assim
como as cooperativas (art. 1.159). Podem tambem ado tar denomina<;ao as
sociedades simples, associa<;6es e funda<;6es.
o empresario registrado como microempresario ou empresario de
pequeno porte tera que acrescer ao seu nome empresarial a locu<;ao "Micro­
empresa" ou "Empresa de Pequeno Porte", ou suas respectivas abrevia<;6es
"ME" ou "EPP", nos term os do art. 72 da Lei Complementar 12312006, e art.
14 da Instru<;ao Normativa 104/2007 do DNRC (Departamento Nacional de
Registro do Comercio).
12.3 Afirma
A firma e formada pdo nome civil do empresaria ou das sodas da sociedade
empresarial e, altm de sua identidade, t tambtm sua assinatura. Neste caso,
sempre que a empresa for obrigar-se juridicamente, 0 empresario individual
ou 0 representante legal da sociedade devera assinar 0 respectivo instrumento
com 0 seu nome empresarial.
Do contrato social ou estatuto, se for 0 caso de uso de firma, constara
clausula em que 0 representante legal assenta a assinatura que sera utilizada
nos instrumentos obrigacionais referentes a pessoa juridica.
Sua forma<;ao varia de acordo com 0 tipo de sociedade ou se for de
emprcsario individuaL
o empresario individual somente podera utilizar firma, que devera estar
baseada em seu nome civil, abreviado ou nao. E possive! tambem agregar 0
ramo de atividade a que se dedica.
A sociedade em nome coletivo tambem s6 pode utilizar firma, que pode
basear-se no nome civil de urn ou mais s6cios, abreviadamente ou nao. Se
so mente se utilizar 0 nome de urn de!es, e necessario acrescentar 0 termo "e
companhia" (ou &: Cia.). Epossivel tambem acrescentar 0 ramo de a tividade
desenvolvido.
A sociedade em comandita simples, igualmente, esta obrigada a adotar
firma, que sera baseada no nome civil dos s6cios comanditados, abreviada­
mente ou nao, e nULlca dos comanditarios, porque estes nao tern obriga<;ao
ilimitada pelas obriga<;6es da sociedade. 0 termo "e companhia" e essencial
neste tipo de sociedade para designar 0 grupo de s6cios comanditarios. As de­
mais observa<;6es pertinentes asociedade em nome coletivo sao aplicaveis.
NOC;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 39

Afirma da sociedade limitada aplicam-s~ as considera~oes feitas afirma


da sociedade em nome coletivo, com 0 acrescimo do termo "limitada" (Ltda.)
que devera necessariamente ser colocado, sob pena de responsabiliza~ao
ilimitada dos administradores que fizerem uso do nome empresarial (art.
1.158, § 3.°, do CC).
Por fim, no que tange a sociedade em comanditas por a~oes, a eIa apli­
cam-se as considera~oes feitas ate 0 momento, com 0 acrescimo obrigatorio
do termo "comandita por a~oes". Caso seja fundada no nome civil de acio­
nista com responsabilidade ilimitada (diretores) e obrigatoria a coloca~ao
de "companhia".
12.4 A denomina,ao
A denomina~ao deve sempre designar 0 objeto da empresa epodent utilizar
tanto 0 nome civil dos s6cios quanta qualquer outra expressao linguistica, 0 cha­
mado elementofantasia. Enquanto a firma e, ao mesmo, identidade e assina tura
do empresario, a denomina~ao e exclusivamente demento de identifica<;ao.
Assim,o representante legal de sociedade que adote nome comercial
sob a forma de denomina<;ao devera lan~ar sua assinatura civil sobre 0 nome
da empresa sempre que quiser obriga-Ia juridieamente. Assim, ao contrario
da firma, nao podera assinar a denomina~ao.
A sociedade cooperativa, que somente podera utilizar denomina~ao,
devera ter seu nome integrado peIo vocabulo "cooperativa" (an. 1.159).
A sociedade limitada pode ado tar firma, ou denomina~ao, sempre sendo
essencialo termo "limitada" (Ltda.). 0 ramo da atividade pode cons tar do
nome empresarial.
A sociedade anonima, de outro lado, somente pode adotardenomina~ao
que fa~a referencia ao objeto social, por for~a do art. 1.160 do Cc. A locu~ao "so­
ciedade anonima" ou "companhia" e obrigatoria. A primeira pode ser colocada
em qualquer lugar da denomina~ao, enquanto a segunda so podeser colocada
no come~o ou no meio, de acordo com 0 art. 3.° da Lei 6.404/1976. E tambem
autorizada a coloca~ao de nomes civis de pessoas que fundaram a companhia
ou concorreram para 0 seu exito (art. 1.160, panigrafo unieo, do CC).
A sociedade em comandita por a~oes, como a sociedade limitada, pode
adotar firma ou denomina~ao. Nesta ultima, e necessario que conste 0 ob­
jeto social. Sempre sera obrigatorio 0 acrescimo do termo "comandita por
a~oes" (art. 1.161). Se 0 nome empresarial fundar-se em nome civil de urn
ou mais acionistas com responsabilidade ilimitada (diretores) a expressao "e
companhia" e necessaria.
12.5 Altera,ao do nome empresarial
o nome empresarial podeni ser alterado livremente, de acordo com a
vontade do empresario ou dos socios da sociedade empresaria. Neste ultimo
40 Direito de Empresas

caso, e necessaria a concorrencia da vontade de socios que detenham participa­


r;ao do capital social que lhes assegure 0 dire ito de alterar 0 contrato social.
Alem da alterar;ao voluntaria, ha tambem casos de alterar;ao obrigatoria
do nome empresarial. Nao se olvide, entretanto, que as sociedades registra­
das antes da entrada em vigor do Codigo Civil de 2002 nao sao obrigadas a
adaptar seus nomes as normas nela constantes (Enunciado 376, da IVJornada
do CjF).
Com relar;ao as sociedades que empregam nomes civis, a alterar;ao e
obrigatoria em caso de: (D alterar;ao da categoria do socio, com relar;ao a sua
responsabilidade na sociedade, se 0 seu nome integrava 0 nome empresariaL
o socio comanditado que se torna comanditario, por exemplo, nao podera ter
seu nome no nome comercial da sociedade. Enquanto este nao for alterado,
o socio continuara a responder como se pertencesse a categoria anterior (art.
1.157 do CC); (ii) a saida, retirada, exclusao ou mone de socio cujo nome civil
constava do nome empresariaL Caso seu nome nao seja retirado, 0 ex-socio ou
espolio continua a responder pelas obrigar;oes sociais (art. L 158, § 1. 0, e 1.165
do CC); (ii) a alienac,;ao do estabelecimento por ato entre vivos. 0 adquirente
podera utilizar 0 mesmo nome empresarial, desde que conste disposir;ao ex­
pressa do contrato de alienar;ao e acresr;a ao antigo nome a expressao "sucessor
de" (art. 1.164). Ressalte-se, porem, que, ao contra rio do estabelecimento, 0
nome empresarial nao pode ser alienado.
Alem das hipoteses supramencionadas, tambem se faz necessaria a al­
terar;ao do nome empresarial quando este implica em lesao a direito de outro
empresario; e em caso de transformar;ao de tipo da sociedade. No que tange ao
primeiro caso, cabe ao prejudicado ingressar com ac,;ao, 0 que pode ser feito a
qualquer tempo, para anular a inscrir;ao do nome empresarial procedido com
violar;ao da lei ou do contrato (art. L 167). No que concerne ao segundo caso,
de faw, quando a sociedade passa de limitada para anonima, por exemplo,
deverao ser observadas as regras pertinentes ao novo tipo societario tambem
no que se refere ao nome empresariaL Caso isto nao seja feito, a transformar;ao
sera ineficaz perante terceiros que negociarem com a sociedade.
Convem mencionar, ainda, que e necessario 0 acrescimo do termo "em
liquidar;ao" em caso de empresarios e sociedades empresarias que estejam
em processo de liquidar;ao, bem como 0 acrescimo da expressao "em recu­
perar;ao judicial", na hipotese de 0 empresario ou a sociedade passar pelo
processo de recuperar;aojudicial (arts. 16 e 17 da Instrur;ao Normativa lO4,
supracitada). Por certo, uma vez recuperada, proceder-se-a a nova alterar;ao
do nome empresarial.
13. OS COLABORADORES OU PREPOSTOS
A atividade empresarial, devido a sua complexidade, dificilmente e
exercida poruma (mica pessoa. Tendo em vista a importancia do trabalho dos
colaboradores, estes nao podem deixar de serem estudados, observando-se,

7
No~6ES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 41

tao-somente, que as relac;6es juridicas decorrentes do contrato de trabalho


pertencem ao campo de abrangencia do direito do trabalho e nao serao aqui
abordadas. De acordo com a nomenclatura adotada pelo Codigo Civil, inde­
pendentemente do vinculo contratual mantido com 0 empresario, os colabores
sao chamados de prepostos.
Em qualquer hip6tese, 0 preposto nao pode, sem autorizac;ao escrita,
colocar substituto no desempenho de sua atividade sob pena de responder
pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigac;6es por ele contrafdas
(art. 1.169 do CC). Do mesmo modo, a menos que conte com autorizac;ao
expressa, nao pode negociar por conta propria ou de terceiro, nem participar.
de qualquer modo, de operac;ao semelhante a que lhe foi confiada, sob pena
de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros
da operac;ao (art. 1.170). Encontra-se apto, entretanto, para 0 recehimento
de papeis, bens ou valores, desde que nao haja prazo para reclamacao (art.
1.171).
Os prepostos podem se dividir em dependentes e independentes
Os auxiliares dependentes sao os que prestam servic;o sob a condic;ao de
assalariados, sendo subordinados aos socios da empresa ou ao empresario
individual. Dividem-se em intemos, quando trabalham internamente, e ex­
tanos, quando se dedicam a percorrer a clientela.
Fazem parte do primeiro grupo os gerentes, expressao reservada pelo art.
1.172 do CC ao "preposto permanente no exercicio da empresa, na sede desta,
ou em sucursal, filial ou agencia". Ressalte-se, assim, que tal terminologia nao
e utilizada para designar 0 administrador da sociedade, socio ou nao-socio,
de acordo com a especie de sociedade, os quais nao sao empregados.
De acordo com 0 art. 1.173 do CC, 0 gerente esta autorizado a praticar
todos os atos necessarios ao exercfcio dos poderes que the foram concedidos.
Para outras func;oes, deverao ser outorgados poderes especiais. As limitac;oes
contidas na outorga de poderes, para serem oponiveis perante terceiros, de­
vern ser arquivadas e averbadas no Registro Publico de Empresas Mercantis,
salvo se provado serem conhecidas da pessoa que negociou com 0 gerente.
o mesmo se aplica a modificac;ao ou revogac;ao do mandato (art. 1.174 e seu
paragrafo unico).
A par das atribuic;oes constantes do Codigo Civil, 0 an. 215, § 1.0, do
CPC determina que 0 administrador, feitor ou gerente sao capacitados para
responderem judicialmente pela administrac;ao da empresa por obrigac;oes
pessoais deles oriundas. Isto significa que podem receber cita~ao, pdo em­
presario, sem poderes expressos em mandato, desde que a demanda a qual
se refere a citac;ao seja relativa a sua obriga~ao pessoal, decorrente de ato
praticado dentro de suas func;oes profissionais. Tal ensinamento lambem
podeserinferido dosarts. 1.175 e 1.176do Cc.

~
42 Direito de Empresas

Sao tam bern colaboradores dependentes internos os contabilistas, quan­


do estes nao exercem suas func;:6es como aut6nomos. De acordo com 0 art.
1.117 do CC, os assentos lanc;:ados nos livros ou fichas do preponente, salvo
se realizados com ma-fe, produzem os mesmos efeitos como se 0 fossem por
aquele. No exercicio de suas func;:oes, respondem pessoalmente perante os
preponentes pelos atos culposos cometidos. Em relac;:ao a terceiros, respondem
somente pelos atos dolosos, mas sohdariamente com seus preponentes.
Por fim, 0 art. 1.178 estabelece que 0 empresario responde pelos atos
de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos a
atividade da empresa.
Siio auxiliares dependentes externos vendedores viajantes e pracistas,
os quais tern de receber, dos empresarios para os quais trabalham, uma no­
meac;:ao por escrito que devera ser apresentada ao cliente. E 0 que dispoe 0
panigrafo unico do art. 1.178: "Quando tais atos forem praticados fora do
estabelecimento, somente obrigarao 0 preponente nos limites dos poderes
conferidos par escrito, cujo instrumento pode ser suprido pel a certidao ou
copia autentica do seu teor".
Sao considerados como auxiliares independentes os corretares, leiloeiros e
representantes comerciais. Estes profissionais nao sao assalariados, trabalham
em carater autOnomo e sao regidos por legislac;:ao propria.
14. DA ESCRlTURACAo
lodos os empresarios tern tres obrigac;:oes no que concerne a regula­
ridade de seu empreendimento: (i) inscric;:ao no Registro de Empresa antes
do infcio de seus negocios, (ii) escriturac;:ao regular dos livros obrigatorios,
e (iii) levantamento de balanc;:o patrimonial e de resultado economico a cada
ano (art. 1.179 do CC).
Os microempresarios e empresarios de pequeno porte podem eximir-se
do dever de escriturac;:ao, a senso do disposto no arts. 970 e 1.179, § 2.°, do
CC Aqueles que, contudo, optarem pelo Sistema Simplificado de Tributac;:ao
- Simples Nacional ou "Super Simples" deverao manter 0 livro-caixa em que
sera escriturada a movimentac;:ao financeira e bancaria da empresa, alem do
cumprimento das demais obrigac;:oes tais como a emissao de documento fiscal
de venda ou prestac;:ao de servic;:o e a manutenc;:ao e guarda dos documentos
que fundamentaram a apurac;:ao dos impostos e contribuic;:oes devidos e 0
cumprimento de outras obrigac;:oes acessorias previstas nos arts. 25 e 25 da Lei
Complementar 123, de 14 de dezembro de 2006, com as modificac;:oes trazidas
pela Lei Complementar 127, de 14 de agosto de 2007.
14.1 Livros comerciais
o empresario comum deve manter varios livros, cada urn deles desti­
nado a setores diferentes do direito. Neste capitulo trataremos somente dos
livros empresariais, que podem ser obrigat6rios ou Jacultativos. Os primeiros
NOc;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 43

sao aqueIes cuja falta de escritura(,:ao acarreta na irregularidade da atividade


do empresario. Estes livros, antes de sua utiliza~ao, devem ser au ten tic ados
no Registro de Empresas Mercantis (art. l.181 do CC). ja os segundos sao
escriturados visando urn meIhor controle do neg6cio por parte do empresario,
mas sua falta nao implica em qualquer san(,:ao.
Os livros obrigat6rios se dividem em comuns, quando pertinemes a to­
dos os empresarios, e especiais, quando se referem a somente uma categoria
de empresarios. De acordo com a legisla(,:ao brasileira, ha somente urn livro
comercial obrigatorio comum, 0 livro "Diario" (art. 1.180 do Ce). Apesar de
obrigatorio, eIe pode ser substituido peIo livro Balancetes Diarios e Balan~os,
observadas as mesmas formalidades extrinsecas exigidas para aquele (art.
1.185). Com reIa~ao aos livros obrigatorios especiais, podemos mencionar
o Registro das A~oes Nominativas e as Atas das Assembleias Gerais, nas So­
ciedades por A~oes, ou ainda 0 livro de Registro de Duplicatas (art. 19 da Lei
5.474/1968), se a empresa as emitir.
Sao exemplos de livros facultativos 0 Livro Caixa e 0 Livro Conta Corrente,
alem de outros que podem ser criados peIo proprio empresario para meIhor
gerenciamento de seus negocios.
Para que a escritura~ao dos livros comerciais possa ser considerada
regular, fazem-se necessarios requisitos intrinsecos e extrinsecos.
Os requisitos intrinsecos sao aque1es que se referem ao modo peIo qual
sao preenchidos os livros comerciais, que deverao obedecer aos preceitos da
ciencia contabil. Os requisitos extrinsecos sao aque1es que dizem respeito it
seguran(,:a que deve ser dada aos livros comerciais, como a autentica~ao. Caso
tais requisitos nao estejam presentes, a escritura(,:ao dos livros comerciaissera
considerada irregular.
Se urn empresario nao possuir livro obrigatorio, ou 0 possuir, mas de
maneira irregular, este estara sujeito a consequencias no plano civil e no
plano penal.
Na orbita civil, 0 empresario cujos livros estejam irregulares nao podera
utilizar-se da eficacia probatoria que 0 Codigo de Processo Civil, em seu art.
379, lhes assegura. Acrescente-se a isso, a san(,:iio prevista pelo art. 358 do
CPC, que dispoe que, sendo determinada judicialmente a apresenta~ao de
livros obrigatorios, e estes ou nao existindo ou possuindo irregularidades,
presumir-se-ao verdadeiros os ratos relatados pelo requerente que seriam
provados com os referidos livros.
Na orbita penal, a falta ou irregularidade dos livros, em caso de falencia
do empresario, implicara na imputa(,:ao de crime falimentar (art. 178 da Lei
11.10112005).
14.2 Exihi(;ao de livros comercia is
Os livros comerciais, de acordo com 0 disposto no art. 1.190 do Cc, go­
zam da prote~ao conferida pelo principio do sigilo, de modo que sua exibi~ao

...

44 Direito de Empresas

somente ocorrenl excepcionalmente. Assim, em regra, nenhuma autoridade


podera verificar se 0 empresario ou sociedade empresaria observam, ou nao,
em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
Quando deferida, a exibi<;ao dos livros podeni ser parcial ou total. A
primeira delas visa exatamente manter 0 mencionado principio do sigilo, e
consiste na demonstra<;ao de apenas parte do livro que interessar ao juizo,
devolvendo-o imediatamente ao empresario.
De outro lado, a exibi<;ao integral dos registros, que pode implicar em
sua reten<;ao em cartorio, 56 podera ser determinada quando necessaria para
resolver questoes relativas a sucessiio, comunhiio de sodedades, administra<;ao
ou gestao a conta de outrem, ou emcaso de fal~ncia (art. 1.191 do CC). Caso
a apresenta<;ao seja recusada, tais livros serao apreendidos judicialmente ou,
enrno, na sua falta, ter-se-a como verdadeiro 0 alegado pela parte contraria e
que seria provado com os livros (art. 1.192 do CC).
Aexibi<;iio parcial, ao contrario, pode ser decretada de ofido ou a reque­
rimento da parte (arts. 381 e 382 do CPC e art. 1.191 do CC).
Em qualquer uma das modalidades de exibi<;iio, 0 livro podera fazer prova
contra seu titular (arts. 378 e 379 do CPC), sendo permitido ao empresario,
tao-somente, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito, que os
dados nele lan<;ados nao sao verdadeiros.
Ressalte-se, ainda, que as restri<;oes a exibi<;ao integral dos livros em pre­
sariais niio se aplicam as autoridades fazendarias, nos term os do art 1.193 do
Cc. De faw, o art. 195, do CTN, prevea inaplicabilidadedequalquerexclusao
do direito de exame da escritura<;ao do comerdante pela autoridade fiscal e 0
art. 33, § 1.0, da Lei 8.21211991 reconhece a fiscaliza<;ao da seguridade social
identica prerrogativa.
De acordo com 0 art. 1.194 do CC, os livros empresariais devem ser
conservados ate a prescri<;ao das obriga<;oes neles escrituradas; apos este
perfodo sua ausencia ou irregularidade niio implicara nas consequencias
penais e civis acima relatadas.
14.3 Balam;;os anuais
Por fim, mister tecer alguns comentarios sobre os balan<;os anuais, que
tambem configuram obriga<;iio comum a todos os sodos. Estes balan<;os sao
de doLs tipos: (0 0 patrimonial (art. 1.188 do CC) e; (ii) 0 de resultado eco­
nomlCO ou de demonstra<;iio da conta de lucros e perdas (art. 1.189 do CC).
Ambos sao impostos a todos os empresarios (art. 1.179, infine).
o balan<;o escriturado com dados inexatos, ou que omite ou altera dados
verdadeiros e circunstlincia de agrava<;ao da pena prevista no art. 168, § 1.°, II
e Ill, da Lei 11.101/2005. Na esfera dvel, a mio-apresenta<;ao de balan~o pode
gerar a responsabiliza<;ao dos administradores de sociedades anonimas, nas
NO<';OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 45

quais eobrigatoria a apresenta.;ao de demonstra.;oes financeiras, que incluem


o balan.;o patrimonial e 0 demonstrativo de resultados do exercicio.

15. RESUMO ESQUEMAnco


1. Linhas gerais sobre a formac;ao do direito empresarial
• a direito comercial, na sua acepc;ao subjetiva, comec;a a se formar a
partir das corporac;oes de mercadores, construindo-se sobre a figura
do comerciante.
• Em sua acepc;ao objetiva, 0 direito comercial identifica-se com os atos de
comercio, conceito utilizado pelo Codigo Napoleao de 1807.Aconstante
mercantilizac;ao da sociedade torna as duas acepc;oes obsoletas.
• a surgimento da figura do empresario, responsavel pela produc;ao de
larga escala e movimentac;ao de capital, confere novos rumos amateria,
que passa ser chamada de direito empresarial. Reaviva-se urn conceito
subjetivista fundado no empresario e na empresa mercantil. Tal teoria e
adotada na legislac;ao italiana de 1942.
• No Brasil, 0 direito empresarial comec;a a se sistematizar a partir da Lei
de Abertura de Portos, em 1808, e finalmente do Codigo Comercial
brasileiro (Lei 556) eo Regulamento 737, ambos datados de 1850. Esta
legislac;ao sofre diversas mudanc;as com 0 passar do tempo, sendo parte
dela incorporada ao Codigo Civil de 2002.
2. Terminologia
• Utiliza-se 0 termo direito empresarial ao inves de direito comercial eis
que 0 primeiro e mais amplo e coaduna-se com a nomenclatura utilizada
pelo Codigo Civil de 2002.
3. Conceito de direito empresarial: a atividade empresarial em relac;ao a
atividade meramente produtiva e aatividade economica
• a direito empresarial e 0 ramo do direito que tern par escopo regulamentar
a atividade empresarial daqueles que atuam na produc;ao ou circulac;ao
de bens ou servic;os.
• A atividade produtiva modifica a natureza, gerando novos produtos,
independentemente da comercializac;ao da produc;ao, enquanto a
economica caracteriza-se pela direc;ao da atividade produtiva ao
consumo de maneira remunerada. A atividade empresarial esta urn
passo adiante em termos de organizac;ao, tendo em vista que, a.lem de
ser responsavel pelasduasatividades acima descritas, 0 empresario ainda
suporta os riscos de seu negocio.
4. Autonomia do direito empresarial
• A autonomia do direito empresarial e garantida pelo art. 22, I, da Cf e
provem do conjunto sistematizado de prindpios e normas que Ihe dao
identidade. Mesmo apos 0 advento do Codigo Civil de 2002, a materia
46 Direito de Empresas

permanece independente, pois 0 diploma legal apenas conferiu uma


uniao formal entre 0 direito empresarial e 0 direito civil.
5. Aempresa
• A empresa e uma organiza~ao de fatores de produ~ao sob 0 comando
do empresario, ou seja, trata-se do exerdcio de uma atividade. Trata­
se, entretanto, de uma mera abstra~ao, nao se confundindo com 0
estabelecimento ou com a sociedade empresaria.
• A sociedade empresaria e sujeito de direito e adquire a categoria de
pessoa juridica, sen do capaz de direitos e obriga~oes.
• 0 estabelecimento comercial, de outro lado, eo suporte fisico necessario
para que tal atividade possa ser desenvolvida.
6. 0 empresario
• 0 empresario, cuja defini~ao consta do art. 966 do CC, constroi-se a partir
de tres caracteristicas: profissionalismo, atividade economica organizada
e produ~ao ou circula~ao de bens ou servi~os.
• Profissionalismo se refere ao exerdcio da atividade de modo habitual,
em nome proprio e com dominio das informa~oes.
• A atividade economica organizada e aquela apta a gerar lucro a quem
aexplora.
• A produ~ao, por tim, e 0 ato de fabrica~ao do produto e a circula~ao diz
respeito ao comercio de produtos.
7. Atividades eeon6micas nao empresarias ou eMs
• Sao atividades economicas civis as que sao exploradas por quem nao se
enquadra no conceito legal de empresario, pelos profissionais liberais
(art. 966, § 1.°, do CC), pelos empresarios rurais nao registrados naJunta
Comercial (arts. 970 e 971 do CC) e pelas cooperativas (art. 982 do CC).
8. Inserir;ao e registro de empresas
• 0 registro e uma das obriga~oes do empresario, referindo-se as
declara~oes de firma individual do empresario e dos atos das sociedades
comerciais.
• A regularidade da atividade depende do arquivamento da inscri~ao do
registro na Junta Comercial e da autentica~o dos livros escriturais.
• 0 empresario que desenvolve atividade comercial sem registro e
considerado empresario de fato, nao fazendo jus a beneficios concedidos
pela lei, bern como nao podendo ser induido no Cadastro Nacional de
Pessoas Juridicas, sofrendo as conseqOencias de tal omissao.
9. Capacidade para 0 exercicio da atividade e empresarios proibidos de
exereer atividade eomercial
• Sao incapazes os menores de 18 anos e os declarados incapazes atraves
de urn processo de interdi~ao porque a capacidade para 0 exerdcio da
atividade comercial se confunde com a civil.
NO<;:OES GERAIS SOBRE 0 DIREITO EMPRESARIAL 47

• Menores emancipados podem exercer atividade comercial, assim como


os incapazes que obtiverem alvarci judicial para tanto.
• Os proibidos de exercer atividade empresaria tern capaddade, porem
Ihes e vedado 0 comercio em razao de interesse publico ou de terceiros,
como, por exemplo, 0 falido, 0 condenado pela pratica de crime cuja
pena vede tal atividade, 0 leiloeiro, 0 funcionario publico no exerdcio
da atividade publica, magistrados e membros do Ministerio Publico,
devedores do INSS, entre outros.
10. 0 estabe/ecimento empresarial
• Estabelecimento comercial e 0 complexo de bens reunidos para 0
desenvolvimento da atividade empresaria (art.1.142 do CC), constituindo
suabasefisica.Otermo"fundodecomercio';quecomoestabeledmento
comercial pode se confundir, pode tam bern representar0 aviamento da
empresa ou sua possibilidade de gerar lucro.
• 0 estabelecimento nao se confunde com os bens que 0 compoem, eis
que, no estabelecimento, 05 bens se encontram organizados de maneira
a alcanc;ar valor superior ao da soma de cad a um deles separadamente
considerados. Do mesmo modo, nao se confunde com 0 patrimonio do
empresario, que pode ser mais amplo do que 0 estabelecimento.
• 0 estabelecimento e composto de bens corporeos e incorporeos, tais
como elementos de identificac;ao da empresa, bens industriais e ponto
comercial.
• Sua natureza juridica e de universalidade de bens de fato, pois se trata
de um conjunto de bens que sao organizados para um determinadofim,
por vontade do empresario e nao da lei.
• 0 estabelecimento, conforme disposto pelo art. 1.143 do CC, pode ser
objeto de negocios jurfdicos, mas sua alienac;aosesujeita aobservancia de
algumas cautelas legais, dentre as quais reproduzimosas mais importantes:
(i) 0 contrato de alienaC;ao devera ser averbado na Junta Comercial a
margem da inscriC;ao do empresario ou da sociedade e publicado pela
imprensa oficiali (ii) a alienac;ao depende da anuencia dos credores;
(iii) 0 adquirente responde pelo pagamento dos debitos anteriores a
transferencia, mas 0 alienante remanesce solidariamente obrigado pelo
prazo de urn ano, a partir da publicaC;ao quanta aos debitos vencidos, e
a partir da data de vencimento, quanta aos demais; (iv) a alienac;ao nao
altera a relaC;ao trabalhista entre 0 empresario e seus empregados, mas
a sucessao tributaria somente ocorre se houver manutenc;ao da mesma
atividade comercial ap6s a alienac;ao.
• Adausula de nao-restabelecimento eimplicita nos contratos de alienac;ao
de estabelecimento. Por meio dela, impede-se que 0 alienante, nos cinco
anos seguintes aalienac;ao e efetiva transferencia do estabelecimento, na
mesma prac;a, restabelec;a-se em identico ramo de atividade empresaria/
(art. 1.147 do CC).

...

48 Direito de Empresas

• 0 ponto comercial e 0 local espedfico on de se situa 0 estabelecimento.


Se 0 empresario e proprietariodo imovel, a protet;:ao do ponto comercial
se da por meio da protet;:ao do proprio direito de propriedade. Se, ao
contrario, se tratar de imovel locado, a lei de loca"oes confere ao
empresario 0 direito de pleitear a renova"ao compuls6ria do contrato,
que se faz por meio da a"ao renovatoria (a ser proposta em, no maximo,
urn ano, e, no minimo, seis meses, antes do termino do contrato a
ser renovado, sob pen a de decadencia do direito), cujos requisitos
constam do art. 51, e sao a seguir numerados: (i) 0 locatario deve
ser empresarioi (ii) a loca"ao deve ser feita por escrito e com tempo
determinado de, no minimo, 5 anosi e (iii) 0 locatario deve explorar 0
mesmo ramo de atividade pelo prazo ininterrupto minimo de 3 anos
na data de propositura da a ..ao.
• No que tange aloca"ao em shopping center, a despeito da diferenciat;:ao
de tal empreendimento em razao do tenant mix (a organizat;:ao das
diversas lojas em seu complexo), 0 contrato efetivado com 0 lojista
e considerado como de aluguel, sendo regido pela lei 8.245/1991,
com algumas particularidades, tais como a proibit;:ao de cobrant;:a de
indenizat;:oes trabalhistas e previdenciarias pela dispensa de empregados
em periodo anterior ao infcio da locat;:ao.
11. 0 aviamento e c1ientela
• 0 aviamento e 0 resultado de urn conjunto de varios fatores de ordem
material ou imaterial que conferem ao estabelecimento capacidade de
gerar lucro. Trata-se da diferent;:a entre 0 valor do estabelecimento e dos
bens, individual mente considerados, que 0 integram.
• A clientela e 0 conjunto de pessoas que comercializa com 0 empresario
e se utiliza de seu estabelecimento. Constitui, portanto, a manifesta..ao
externa do aviamento, contribuindo para sua valora..ao economica.
12. Nomeempresarial
• 0 nome empresarial e 0 nome de identjfica~odo empresario, regendo-se
pelos prindpiosda veracidade, da novidade eda exclusividade (art. 1.155
do CC).Aplica-se ao empresario individual e asociedade empresaria.
• Ha duas especies de nome empresarial: firma e denominat;:ao. A firma
comporta ainda duas subdivisoes: individual (para 0 empresario) e social
ou razao social (para a sociedade empresaria).
• Asociedade em conta de participat;:ao nao pode adotar nome empresarial
(art. 1.162), enquanto que 0 empresario individual (art. 1.156), asociedade
em nome coletivo (art. 1.157) e a sociedade em comandita simples
(art. 1.157, paragrafo unico) somente podem adotarfirma. A sociedade
limitada (art. 1.158) e a sociedade em comandita por a..oes (art. 1.161)
podem tanto utilizar denomina..ao quanta firma. A sociedade anonima
so pode adotar denomina ..ao (art. 1.160), assim como as cooperativas
No(:OES GERAIS SOBRE 0 DIREtTO EMPRESARtAl 49

(art. 1.159). Podem tambem adotar denomina\=ao associedades simples, .


associa\=oes e funda\=oes.
• A firma e formada pelo nome civil do empresario ou dos socios da
sociedade empresarial, representando, alE~m da identifica\=ao do negocio,
a assinatura do empresario ou sociedade. Eposslvel agregar 0 ramo de
atividade a que se dedica a empresa. Ha algumas peculiaridades no que
tange aespecie de sociedade.A limitada, porexemplo, deve terseu nome
acrescido do termo "limitada" (ltda.).
• A denomina\=ao deve designar 0 objeto da empresa, podendo ser
constituida dos nomes dos sociosou qualquer outra expressao lingUistica.
Ao contrario da firma, nao se confunde com a assinatura do empresario.
Assim como a firma, observam-se algumas diferen\=as em sua forma\=ao,
dependendo do tipo de sociedade a que se refere.Asociedade anonima,
por exemplo, deve ter em sua denomina\=ao as locu\=oes "anonima" ou
"companhia'~
• 0 nome empresarial pode ser alterado livremente pelos socios, desde
que haja a concordancia da parte dos socios que detenha participa\=ao do
capital social que Ihes assegure 0 direito de alterar 0 contrato social. Em
alguns casos, a altera\=ao e obrigatoria, como, por exemplo, na h ipotese
de altera\=ao da categoria do socio, ou entao sua said a, retirada, exclusao
ou morte.
13. Os colaboradores ou prepostos
• 0 empresario responde pelos atos de seus colaboradores praticados nos
seus estabelecimentos e relativos aatividade da empresa.
• De acordo com 0 Codigo Civil, todos os colaboradores sao chamados de
prepostos, que podem se dividir em dependentes e independentes.
• Os auxiliares dependentes sao os que prestam servi\=o na condh;ao de
assalariados. Podem ser internos ou externos. Como modalidade da
primeira especie, podemos citar os gerentes, que sao os prepostos que
ficam permanentemente no exerdcio da empresa, conforme disposto no
art. 1.172. Os gerentes sao autorizadosa praticartodos osatos necessarios
ao exerdcio dos poderes que Ihe foram concedidos. Sao tambem internos
os contabilistas, quando nao exercem suas fun\=6es como autonomos.
• Sao auxiliares dependentes extern os os vendedores viajantes e os
pracistas. Sao auxiliares independentes os corretores, leiloeiros e
representantes comerciais eis que nao sao assalariados, trabalham em
carater autonomo e sao regidos por legisla\=ao propria.
14. Da escriturat;;ao
• Todos os empresarios tern tres obriga~oes no que tange a regularidade
de seus empreendimentos, conforme 0 art. 1.179 do CC:
(i) inscri~ao no Registro de Empresa;
(ii) Escritura~ao regular dos livros obrigatorios;
50 Direito de Empresas

(iii) Levantamento de balam,;o patrimonial e de resultado economico


acadaano.
• Os livros obrigatorios, cuja falta implica na irregularidade das atividades,
podem ser comuns ou especiais. 0 unico livro obrigatOrio comum e 0
Diario (art. 1.180 do CC), que pode ser substituido pelo livro Balancetes
Diariose Balanc;:os (art. 1.185 do CC). Sao especiais os livros de Registro
dasAc;:oes Nominativas e as Atas dasAssembleias gerais, nas Sociedades
por Ac;:oes, ou ainda 0 livro de Registro de Duplicatas, se a empresa as
emitir.
• Sao IivrQs facultativos: 0 Caixa e 0 Conta-corrente.
• Os livros, para serem considerados como regulares, devem ter requisitos
intrinsecos, que se referem ao modo peloqual sao preenchidos, devendo
obedecer aos preceitos da ciencia contabil, bem como requisitos
extrinsecos, que dizem respeito it sua seguranc;:a, como a autenticac;:ao.
• Os livros sao protegidos pelo principio do sigilo, mas podem ser exibidos
total ou parcialmente em juizo.A exibic;:ao total somente podera ocorrer
excepcionalmente quando necessario para resolver questoes relativas a
sucessoes, comunhao de sociedades, administrac;:ao ou gestao it conta de
outrem, ou em caso de falencia (art. 1.191 do CC). Tal restric;:ao, contudo,
nao se apliea as autoridades fazendarias. A exibic;:ao parcial pode ser
decretada de oficio ou a requerimento da parte.
• Os balanc;:os anuais pod em ser patrimoniais ou de resultado economico
ou de demonstrac;:ao da conta de lucros e perdas.A sua nao apresentac;:ao
pode gerar a responsabilizac;:ao dos administradores de sociedades
anonimas, nas quais e obrigatoria a apresentac;:ao de demonstrac;:oes
financeiras, que induem 0 balanc;:o patrimonial e 0 demonstrativo de
resultados do exercicio.
II
Da Propriedade Industrial
v AN ESKA DONATO DE ARAUJO

Bibliografia
Jos~ CARLOS COSTA Nmo. Direito autoral no Brasil.
Sao Paulo: FTD, 1998- MODESmCARvAlHOSA.
Direito de empresa (arts. 1.052 a 1.195). Comentarios ao C6digo Civil. 2. ed. Sao Paulo:
Sara iva, 2005. v. 13 RICARDO NEGRAO. Manual de direito comercial e de empresa. 4. ed. Sao
Paulo: Sara iva, 2005. v. 1 RUBENS REQUIAO. Curso de direito comercial. 26. ed. Sao Paulo:
Saraiva, 2005. v. 1.

1. PROPRIEDADE INDUSTRIAL (LEI 9.279/1996)


A propriedade industrial, assim como 0 direito de autor e direitos
conexos, trata-se de especie de propriedade intelectual. Ambas as especies
decorrem da cria<;;ao do intelecto, mas 0 direito de au tor advem de obras in­
telectuais do campo litenirio e artistico, enquanto a propriedade industrial
esta relacionada com objetos de utiliza<;;ao pratica, como veremos a seguir.
Alem disso, 0 registro da obm intelectual de direito de autor nao constitui,
mas apenas gera presun<;;ao de autoria.Ja no caso da propriedade industrial,
como tambem veremos no momenta oportuno, somente a formalidade pode
atribuir 0 direito de utilizac;:ao exclusiva ao titular.
Alem disso, propriedade industrial-do mesmo modo que ponto comer­
cial- e elemento incorp6reo do fundo de comercio, sendo tambem tutelada
pelo legislador, por meio de urn registro do qual resulta 0 privilegio de uso
exclusivo, porem temporario do bern.
Sao objetos de protec;:ao industrial bens ou ideias representados pelas
patentes e pelo registro industrial. Em ambos os casos, 0 empresario titular
tern 0 direito de explora-Ios economicamente com exdusividade. A partir do
momenta em que sejam registrados, 0 Instituto Nacional de Propriedade
Industrial- INPI sera responsavel pela fiscalizac;:ao, protec;:ao e concessao
da patente e do registro industrial: para que alguem explore bern industrial
patenteado ou registrado sera necessaria autorizac;:ao ou licenc;:a do titular.
o INPI e uma autarquia federal com atribuic;:oes relativas ao registro
publico de documentos referentes a propriedade imaterial e a concessa.o de
privilegios e registros .

....

52 Direito de Empresas

1.1 A patente
A patente eo titulo, isto e, o certificadoda concessiiodo privilegio concedido
pelo Estado. Sera objeto da patente tudo que possa ser produzido em serie,
industrialmente, de acordo com 0 art. 13 da lei 9.279/1996. Tais bens sao a
inven(iio e 0 modelo de utilidade.
A patente de invent;:ao se rerere a uma novidade criativa, enquanto que
o modeIo de utilidade se refere a uma melhoria em algo ja existente, ou seja,
acrescimo em uma utilidade disponive1, compreendendo uma disposit;:ao ou
forma nova introduzida em instrumentos de utilizat;:ao pratica. Tendo em vista
que sao modificat;:oes de criat;:oes ja existentes, a protet;:ao se dirige so mente a
forma ou a disposit;:ao nova que traga me1hor utilizat;:ao do apareIho.
Sao requisitos para 0 requerimento da patente: novidade, atividade in­
ventiva, aplica(iiO industrial, e niio impedimento (art. 8. 0 da lei).
o requisito de novidade se refere a necessidade de que a patente seja
desconhecida pela comunidade cientifica, tecnica ou industrial. 0 art. 11 da
lei faz ment;:ao a tal requisito por meio da expressao "estado da tecnica", que
consiste em tudo que se tomou acessive1 ao publico antes da data de depo­
sito do pedido de patente, no Brasil ou no exterior. Para fins de aferit;:ao da
novidade, 0 conteudo completo de pedido deposita do no Brasil, e ainda nao
publicado, sera considerado "estado da tecnica" a partir da data de deposito
ou da prioridade reivindicada.
A atividade inventiva diz respeito a urn progresso realizado pela comu­
nidade cientifica, enquanto que a aplicabilidade industrial relaciona-se ao
fato de a patente ser suscetivel de aproveitamento industrial.
Os impedimentos sao: a contrariedade a moral e aos bons costumes, as
substancias resultantes de transfigurat;:ao do nuc1eo atOmico, ou entao seres
vivos, na sua totalidade ou apenas parte deIes, com excet;:ao dos transgenicos,
que sao dotados de caracteristicas nao a1cant;:aveis peIa especie em condit;:oes
naturais (art. 18 da lei).
Apos 0 requerimento, 0 INPI investigara a patente em sigilo por 18
meses, quando entao esta sera ou nao concedida. Sendo concedida, expedir­
se-a carta-patente (art. 30 da lei). Este protocolo do pedido de patente serve
para marcar 0 inicio da contagem do prazo de protet;:ao da patente, e tambem
marcar a anterioridade do pedido.
A patente tern prazo de durat;:ao de terminado , que sera minima de sete
anos e maxima de 15 anos para os modelos de utilidade (contado a partir do
deposito do pedido) e minima de dez anos e maxima de 20 anos para as in­
ven.;oes (art. 40 da lei). Tais prazos sao improrrogaveis, e com 0 seu decurso,
a inven!;aO e 0 modelo de utilidade caem no dominio publico.
DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL 53

A pa tente se extingue, alem da hipotese de expira,ao do prazo de vigen­


cia, pela: (n pela remincia de seu titular, ressalvado 0 direito de terceiros, (in
pela caducidade, (iii) pela falta de pagamento da retribui,ao anual nos prazos
previstos ou (iv) pela inexistencia de procurador domjciliado no Brasil, sendo
o titular domiciliado no exterior.
A pateme pode ser transmitida por ate inter vivos ou mortis causa, poden­
do ser cedidos tanto a patente como 0 pedido de patente, devendo ambas as
especies de transmissao ser averbadas junto ao INPI, somente valendo contra
terceiros apos a publica,ao. Pode, ainda, ser objeto de licen,a, que pode ser
voluntiria ou compulsoria. Esta licen,a pode ser concedida compulsoriamente
se 0 inventor exercer seus direitos de maneira abusiva ou por meio de sua
patentepraticarabuso dopodereconomico (art. 24, IY,a, da lei S.SS4/1994).
Decorridos dois anos da concessao da primeira licen,a compulsoria, se esse
prazo nao tiver sido suficiente para prevenir ou sanar 0 abuso ou desuso, salvo
motivos justificaveis, ocorrera a caducidade da patente.
1.2 0 registro industrial
Sao objetos do registro industrial: 0 desenha industrial e a marca. De
acordo com 0 art. 95, "considera-se desenha industrial a forma plastica orna­
mental de urn objeto ou 0 conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser
aplicado a urn produto, proporcionando resultado visual novo e original na
sua configura,ao externa e que possa servir de tipo de fabrica,ao industrial"
(grifo nos so ).
A marca, de outro lado, e urn sinal que distingue produtos, servil,;os,
empreendimentos e qualifica,oes (art. 122 da lei). Como vista, a marca e
elemento de identifica,ao da empresa, enquanto 0 desenho industrial e urn
bern industrial.
Sao requisitos do desenho industrial: a navidade, a originalidade f a naa
impedimenta.
A novidade esta relaciona aquesUio tecnica, enquanto quea originalida­
de esta relacionada a uma quesrao estetica, ou seja, diz respeito aapresenta,ao
de uma configura,ao pr6pria nao encontrada em outros objetos.
o registro do desenho industrial tern prazo de dura,ao de dez anos, con­
tado da data de dep6sito, podendo tal prazo serprorrogado por ate tres periodos
sucessivos de cinco anos cada, nos termos do art. lOS da lei 9.279/1996. A
taxa devida ao INPI pelo titular deste registro tern incidencia quinquenaL
o pedido de prorroga,ao devera ser formulado durante 0 ultimo ana de
vigencia do registro instruido com comprovante de pagamenta da respectiva
contribui,ao. Caso tal providencia nao tenha sido tomada, havera urn prazo
adicional de ISO dias, no qual devera ser feita uma retribui,ao adicionaL

54 Direito de Empresas

Do registro decorreni 0 direito do titular de impedir que terceiro fac;a uso


do desenho sem seu consentimento. Se alguem utilizava de boa-fe desenho
antes do registro, podent continuar fazendo uso nas condic;6es em que pra­
ticava. Esta benesse, todavia, nao sera concedida aqueIe que teve noticia do
registro, por qualquer meio, nos 180 dias que precederam a data do deposito
ou cia prioridade reivindicada.
De acordo com os arts. 94 a 98 da Lei 9.279/1996, sera nulo 0 registro
do desenho industrial: en caso ofenda propriedade de desenho industrial
pertencente a outrem; (ii) quando se demonstrar que 0 desenho ja estava no
"estado da tecnica" e por is to nao constituia novidade, e (iii) quando ficar
provado que nao atendia ao requisito de originalidade. 0 processo de nulidade
pode ser instaurado de oficio ou por qualquer pessoa com legftimo interesse,
no prazo de cinco anos contados da concessao do registro. 0 titular teni 60
dias para oferecer defesa, sendo 0 processo julgado peIo Presidente do INPI,
quando entao se encerrara a instancia administrativa. Podera ser proposta,
igualmente, ac;ao de nulidade perante a esfera judicial.
A marca consiste no sinal distintivo de produtos ou servic;os, podendo ser
de cinco tipos: comercio, industria, servic;os, certificaC;ao e coletiva. As marcas
de comercio sao utilizadas peIo comerciante para identificar seus produtos,
assim como as de industria, com a diferenc;a deque estas sao empregadas peIo
fabric ante ou industrial. As marcas de servic;o, como 0 proprio nomeja diz, sao
dirigidas a designaC;ao de servic;os. Estas tres especies de marca sao descritas
peIa Lei como uma so, a marca de produto ou servic;o (art. 123, I). As marcas
de certificac;ao atestam que determinado produto ou servic;o atende a certas
normas de qualidade fixadas por orgaos oficiais. Por fim, as marcas coletivas
informam que 0 fornecedor do produto ou servic;o e filiado a uma entidade.
Sao requisitos da marca: a novidade relativa, a nao coincidtncia com marca
not(iria, eo nao impedimento. Para certas marcas e em certas circunstancias,
podera ser exigida tambem a veracidade (art. 124, V, X, XI).
A novidade relativa se relaciona a utilizac;ao de urn signo, que nao ne­
cessariamente precisa ser novo. 0 que deve ser novo e a associaC;ao entre este
signo e 0 produto ou servic;o que sera identificado. Em virtude disso e que 0
registro da marca normalmente esta relacionado somente a urn determinado
setor de produtos ou servic;os. Caso seja de renome, a protec;ao da marca podera
se estender a outros set ores (art. 125 da Lei de Patentes).
o nao impedimento se refere a proibiC;ao de registro, como marca, de
dett:rminados signos. 0 art. 124, III, determina que nao sera admitido 0 registro
de marcas que contenham expressao, figura, desenho ou qualquer outro sinal
contrario a moral e aos bons costumes ou que ofendam a honra ou imagem de
pessoas ou atentem contra liberdade de consciencia, crenc;a, culto religioso
ou ideia e sentimento dignos de respeito e veneraC;ao.
DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL 55

o impedimento legal obsta 0 registro do signo como marca, mas nao


a sua utiliza~ao na identifica~ao de produtos ou servi~os. Desta maneira, 0
empresario podera utiliza-Io, mas nao podent exercer sobre de direito de
exclusividade.
o registro da marca devera ser pleiteado perante a diretoria de marcas
do INPI, mediante apresenta~ao de requerimento endere!;;ado ao Presidente
do Instituto. Com a apresenta~ao regular do requerimento, consuma-se 0
deposito do pedido, sobre 0 qual recaira urn exame que se inicia com sua pu­
blica~ao. A partir de tal publica~ao, eventuais interessados tern 60 dias para a
apresenta~ao de oposi~ao. Ao final, se 0 pedido de registro for deferido, sera
expedido 0 certificado de registro.
A marca vigorara peIo prazo de dez anos, contado a partir da data de con­
cessao do registro, sendo tal prazo prorrogaveI porperiodos iguais e sucessivos
(art. 133 da Lei). 0 pedido de prorroga~ao, como nos casos anteriores, deve ser
apresentado durante 0 ultimo ana de vigencia da marca, fazendo-se necessario
o comprovante de pagamento da contribui~ao referente ao novo periodo.
A transferencia do pedido ou do registro de marca se da por meio da ano­
ta~ao requerida junto ao INPI. Tambem se admite a realiza~ao de contra to de
licen~a do usa da marca, que devera, igualmente, ser averbado no lnstituto.
q registro industrial sera extinto em caso de: (i) decurso do prazo de
prow;ao, (ii) caducidade, (iii) nao-pagamento da retribui~ao devida ao INPI,
(iii) renuncia do titular, somente se nao for gerar prejuizos para terceiros
(licenciados, por exemplo), e (iv) falta de representante no Brasil, quando 0
titular e domiciliado no exterior (art. 217).
A caducidade se da com a nao utiliza~ao do registro peio perfodo de
cinco anos, nos termos do art. 143 da Lei 9.279/1996.

Objeto Inven~ao e modelo de I Desenho industrial e rnarca


utilidade

Requisitos Novidade, atividade in- Desenho industrial: novidade, ori­


ventiva, aplica~ao indus­ ginalidade e 0 nao impedimento.
trial e nao impedimento. 1 - - - - - - - - - - - - - -
Marca: novidade relativa, d nao
coincidencia com marca notoria
eo nao impedimento. Excepcio­
nalmente, veracidade.

....

56 Direito de Empresas

Prazo de dura<;:ao Inven<;:oes: de lOa 20 Desen ho industrial: 10 anos,


i anos, improrrogavel. podendo ser prorrogado por ate
, i tres periodos sucessivos de cinco
; anoscada.

Modelos de utilidade: 7 a Marca: 10 anos, podendo ser


15 anos, improrrogavel. prorrogado por perfodos iguais e
sucessivos.
~--------~.~ .. - -..- - - - - - - ­

2. RESUMO ESQuEMAnco
1. I'ropriedade industrial (Lei 9.279/1996)
• Propriedade industrial e urn dos elementos incorporeos do estabele­
cimento, sendotutelado pelo legislador por meio de urn registro do qual
resulta 0 privilegio de uso exclusivo, porem temporario do bern.
• Sao objeto de protec;ao bens ou ideias, representados pelas patentes e
pelo registro industrial.
• 0 INPI eo 6rgao responsavel pela fiscalizac;ao da propriedade industrial
ap6s 0 seu registro.
• A patente e urn certificado da concessao do privilegio concedido
pelo Estado, abrangendo 0 que pode ser produzido em serie. Divide­
se em invenc;ao, que se refere a uma novidade criativa, e modelo de
utilidade, que concerne a melhoria em algo ja existente. Sao requisitos
da patente a novidade, a atividade inventiva, a aplicac;ao industrial e 0
nao impedimento. Tern prazo de durac;ao improrrogavel de 7 a 15 anos
para modelos de utilidade e de 10 a 20 anos para invenc;oes.
• 0 registro industrial aplica-se a desenho industrial, forma plastica
ornamental, e amarca, que e urn sinal que distingue produtos, servic;os,
empreendimentos e qualificac;oes. Sao requisitos do desenho industrial:
a novidade, a originalidade e 0 nao impedimento. 0 registro do desenho
industrial tern prazo de durac;ao de dez anos, contados da data de
deposito, podendo tal prazo ser prorrogado por ate tres periodos
sucessivos de cinco anos cada. Sao requisitos da marca a novidade
relativa, a nao incidencia com marca notoria e 0 nao impedimento. Para
certas marcas e em certas circunstancias, podera ser exigida tam bern a
veraddade.O prazo de seu registro e de dez anos, contado a partir da
data de concessao do registro, sendo tal prazo prorrogavel por periodos
iguais e sucessivos.
III
o Consumidor na Atividade
Empresarial
v ANEsKA DONATO DE ARAUJO

Bibliografia

ADA PELLEGRINI GRINOVER ET All!. C6digo Brasileiro de Oefesa do Consumidor comentado pelos
Autores do Anteprojeto. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001 MODESTO CARVALHOSA. Direito
de empresa (arts. 1.052 a 1.195). Comentarios ao C6digo Civil. 2. ed. Sao Paulo: Saraiva,
2005. v. 13 RICARDO NEGRAO. Manual de direito comercial e de empresa. 4. ed. Sao F>aulo:
Saraiva, 2005. v. 1 RUBENS REQUIAO. Curso de direito comercial. 26. ed. Sao Paulo: Sara iva,
2005. v. 1.

1. DIREITOs DO CONsUMIDOR NA ATIVIDADE EMPREsARIAL


1.1 Aspectos gerais
A defesa do consumidor e diretriz a ser promovida pelo Estado, conforme
disposto nos arts. 5.°, XXXII e 170, V, da CF. Atendendo a estas disposi~oes,
surgiu a Lei 8.078/1990, que criou uma sobrestruturajuridica multidiscipli­
nar, passivel de ser aplicada em qualquer area em que se configure rela<;;ao
deconsumo.
o conceito de consumidor adotado pelo CDC e de carater economico,
vislumbrando 0 personagem que adquire bens ou contrata a prestaeao de
servi<,;os como destinatario final. 0 consumidor pode ser tanto pessoa fisica
como pessoa juridica, desde que seja destinatario final do produ to ou servi<,;o
que adquiriu, e nao 0 utilize como insumo necessario ao desempenho de sua
atividade lucrativa. De acordo com art. 2.0, paragrafo unico, e equiparada a
consumidor "a coletividade de pessoas, ainda que indeterminaveis, que haja
intervindo nas relaeoes de consumo".
o conceito de fomecedor ebastante amplo e generico, consistindo em
qualquer pessoa fisica ou jurfdica que ofere<,;a no mercado produtos ou ser­
vieos de forma habitual (art. 3.°). E a atividade que caracteriza alguem como
produtor, ou seja, seus atos continuados e habituais.
58 Direito de Empresas

Os conceitos de produto e servi~o sao igualmente amplos, configurando­


se 0 primeiro como "qualquer bern, m6vel ou im6vel, material ou imaterial"
(art. 3.° § 1.0), e 0 segundo como "qualquer atividade fornecida no mercado
de consumo, mediante remunera~ao, inclusive de natureza bancaria, finan­
ceira, de credito e securitaria, salvo as decorrentes de carater trabalhista"
(art. 3.°, § 2.°).
o C6digo do Consumidor alterou profundamente as rela~oes entre os
consumidores e os fornecedores, estabelecendo responsabilidade objetiva
para lOdos os casos de acidente do consumo fundamentados no risco do
empreendimento (art. 14).
Mencione-se, ainda, que todas as normasdo CDC sao de ordem publica
e nao podem ser afastadas pelas partes.
1.2 A responsabilidade por Jato e pOl' vido do produto ou servi~o
o C6digo preve duas especies de responsabilidade do fornecedor: (i)
a responsabilidade por fato do produto ou servi~o e; (ii) a responsabilidade
par vido do produto ou do servi~o.
o fato do produto pode s~r definido como a exterioriza~ao de urn vicio
do produto que gera danos ao consumidor. Tal defeito pode ser de concep­
~ao, produ~ao ou de comercializa~ao. No que couberem, estas considera~oes
tambem sao validas ao fato do servi~o.
A responsabilidade por fato do produto ou servi~o ocorre quando, por
falhas de projeto e realiza~ao, insufidencia ou inadequa~ao das instru~oes
e advertencias, divulgac,;ao erronea de suas qualidades e caracteristicas, nolo
ofere cern a seguranc,;a que razoavelmente deles se espera, causando addentes
e prejuizos de natureza variada. Trata-se do addente de consumo.
Sendo demonstrado 0 defeito do produto e 0 nexo de causalidade entre
este e 0 acidente de consumo, restara configurada a responsabilidade do
fornecedor.
Para fins do CDC, 0 produto defeituoso e aquele que nolo oferece a segu­
ranc,;a que dele legitimamente se espera (art. 12, § 1.°). 0 dever de seguranc,;a
do fornecedor abrange tam bern 0 de informar 0 usuario sobre a utilizac,;ao do
produto, bern como 0 de nolo veicular propaganda enganosa.
Constam do C6digo tres especies de responsaveis: (0 0 real, represen­
tado pelo fabricante, 0 construtor, ou 0 produtor; (ii) 0 presumido, ocupado
pela figura do importador; e (iii) 0 aparente, que e 0 comerciante. Somente
as duas primeiras categorias sao responsabilizadas solidariamente por fato
do produto (arts. 7.°, paragrafo unico; 18 e 25, §§ 1.0 e 2.°).0 comerciante
responde tao-somente subsidiariamente quando os demais nolo puderem ser
identificados, quando 0 produto for fornecido sem identificac,;ao clara do
o CONSUMIDOR NA ATIVIDADE EMPRESARIAL 59

fabricante, produtor, construtor ou importador, ou quando nao conservar


adequadamente os produtos pereciveis.
A responsabilidade porvicio, ao contnlrio da responsabilidade pelo fato
do produto ou servic;o, decorre de defeitos insitos a estes, isto e, trata-se de
responsabilidade in re ipsa, dividindo-se em duas especies: qualidade (arts.
18,20 e 21) e quantidade (art. 19). Caracteriza-se quando urn produto ou
servic;o nao e fomecido na quantidade, qualidade e conservac;ao razoavelmente
esperadas pelo consumidor, especialmente em vista de rotulos, embalagens
ou mensagens publicitarias.
Vicios desta especie acarretam uma desvantagem economica para 0
consumidor, mas a perda patrimonial nao ultrapassa os limites valorativos do
produto ou servic;o defeituoso, na medida de sua imprestabilidade.
Verifica-se, portanto, que a diferenc;:a entre a responsabilidadeporJato do
produto ou servir;o e a responsabilidade por vido do produto ou servir;o e a exte­
riorizaC;ao do defeito, presente na primeira hipotese e ausente na segunda.
A par de tais especies, 0 fornecedor pode ser responsabilizado quando
abusa da confianc;a do consumidor, vendendo cOlsas inuteis, obsoletas ou
absurdamente dispendiosas a crianc;as, analfabetos ou ate mesmo a adultos
desavisados.
Observe-se, igualmente, que a garantia de qualidade do servic;o ou
produto independe de termo expresso, sendo nula qualquer clausula que a
afaste ou atenue, salvo nos cas os de venda de pec;as defeituosas ou pontas de
estoque, devidamente advertido 0 consumidor (art. 24).
A responsabilidade decorrente de vicio tambem e objetiva, mas, neste
caso, ha solidariedade entre todos os fornecedores, inclusive 0 vendedor co­
merciante. Somente nao havera solidariedade em caso de produto in natura,
quando 0 responsavel pela indenizac;:ao incumbira somente 0 comerciante (art.
18, § 5.°), a menos que se identifique clara mente 0 produtor. 0 comerciante
tambem responde em caso de vicio de quantidade decorrente de produtos
pes ados ou medidos na presenc;a do consumidor, se 0 medidor utilizado nao
estiver pesando segundo os padrOes oficiais (art. 19, § 2.°).
o art. 26 determina que 0 prazo sera decadencial de 30 dias para a
reivindicaC;ao de vicio de produto ou servic;o nao-duravel e de 90 dias para
produ to ou servic;o duravel. 0 mencionado prazo comec;a a correr a partir do
momento que fica evidenciado 0 defeito. Ao contrario dadoutrina tradicional,
que nao admite a interrupc;ao e a suspensao da decadencia, 0 Codigo preve
duas hipoteses de suspensao (art. 26, § 2.°): (i) a reclamac;ao formulada ao
fornecedor ate sua resposta negativa e (ii) a instaurac;:ao de inquerito civil,
ate seu encerramento.
60 Direito de Empresas

Com relac;ao aos acidentes de consumo, 0 prazo e prescricional de cinco


anos (art. 27), e somente comec;a a correr a partir do conhecimento do dana
e de sua autoria.

1.3 Contratos e publicidade no Codigo de Defesa do Consumidor


Com relac;ao aos contratos, as disposic;oes do C6digo de Defesa do
Consumidor tambem diferem do disposto pela lei civil, vez que se presume
que os contratantes nao estao em nivel de igualdade, sendo 0 consumidor
hipossu£lciente (principio da vulnerabilidade), razao pela qual devera receber
uma protec;ao legal mais ampla. Desta maneira, sao principios peculiares aos
contratos de consumo: a irrenunciabilidade de direitos (art. 51 do CDC),
o equilibrio contratual (art. 51 do CDC), a transparencia das informac;oes
(arts. 30,46 e 54, do CDC), e a interpretac;ao favonivel ao consumidor (art.
47 do CDC).
Cumpre tambem tecer alguns comentarios em relac;ao a publicidade,
que sera considerada ilicita sempre que for simulada, enganosa ou abusiva.
Simulada e aquela que procura mascarar 0 pr6prio fato de ser uma publi­
cidade (art. 36 do CDC), como os pretensos relatos cienti£lcos e informes
economicos, bern como a publicidade subliminar. Enganosa e aquela apta a
induzir em erro 0 consumidor, transmitindo informac;ao tendenciosa (art.
37, § 1.0, do CDC).ja a publicidade abusiva (art. 37, § 2.°, do CDC) e aquela
que reforc;:a valores negativos, tais como a violencia, 0 racismo, e a lesao ao
meio ambiente.
A publicidade ilicita gera ao empresario 0 dever de indenizac;ao, material
e moral, do consumidor, alem de implicar em crime (art. 67) e na necessidade
de veiculac;ao de contrapropaganda a £lm de minimizar os efeitos danosos
gerados por sua publicidade (arts. 56, XII, e 60).
Convem tambem mencionar que as informac;oes veiculadas pelo empre­
sario integram 0 contrato £lrmado com 0 consumidor. Assim, a publicidade
sempre vinculara 0 empresario fornecedor.

2. RESUMO ESQUEMATICO
1. Direitos do consumidor na atividade empresaria/
• A Lei 8.078/1990 criou uma sobre-estrutura juridica multidisciplinar
que pode ser utilizada em qualquer area em que se configure rela~ao
de consumo.
• Consumidor e 0 destinatario final do produto ou servi~o que adquiriu.
Fornecedor ea pessoa fisica ou juridica que ofere~a no mercado produtos
ou servi~os de forma habitual.
• A responsabilidade do fornecedor e objetiva e as normas do CDC de
ordem publica.
o CONSUMIDOR NA ATIVIDADE EMPRESARIAL 61

• A responsabilidade no CDC pode ser de dois tipos: por fato e por vieio
do produto ou servit;:o. A responsabilidade por fato do produto ou
servit;:o ocorre quando ha a exteriorizat;:ao de urn vlcio do produto que
gera danos ao consumidor. A responsabilidade por vlcio do produto ou
servit;:o decorre de defeitos Insitos ao produto ou servit;:o, dividindo-se
em duas esp(kies, qualidade e quantidade.
• 0 prazo para reivindicat;:iiode vlcio de produtos ou servit;:os nao-duraveis
e decadencial de 30 dias, enquanto que para os produtos ou servit;:os
duraveis ede 90 dias (art. 26). Com relat;:ao aos acidentes de consumo, 0
prazo e prescricional de cinco anos (art. 27) e somente comet;:a a correr
a partir do conhecimento do dana e de sua autoria.
• Noque tange aos contratos, presume-se que os contratantes nao estao em
nlvel de igualdade, sendo 0 consumidor hipossuficiente. Sao prindpios
peculiares aos contratos de consumo: a irrenunciabilidade de direitos
(art.S1 do CDC), 0 equilfbriocontratual (art.S1 do CDC), a transparencia
das informat;:oes (arts. 30, 46 e 54, do CDC), e a interpreta¢o favoravel
ao consumidor (art. 47 do CDC).
• A publicidade sera considerada ilfcita sempre que forsimulada, enganosa
ou abusiva, gerando ao empresario 0 dever de indenizat;:ao, material e
moral, do consumidor, alem de implicar em crime e na veicula~ao de
contrapropaganda.
• As informat;:oes veiculadas pelo empresario integram 0 contrato.
IV
-

Microempresas e Empresas de
Pequeno Porte
VANESKA DONATO DE ARAUJO

Bibliografia
MODESTO CARVALHOSA. Direito de empresa (arts. 1.052 a 1.195). Comentflfios ao C6digo Civil.
2. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005. v. 13 RICARDO NEGRAO. Manual de direito comercial e de
empresa. 4. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005. v. 1 RUBENS REQUIAO. Curso de direito comercial.
26. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005. v. 1.

1. MICROEMPRESA E EMPRESA DE PEQUENO PORTE


As microempresas e empresas de pequeno porte recebem, conforme
disposic;;ao constitucional (art. 179), tratamento diferencial, a fim de que
sejam simplificadas suas obrigac;;oes administrativas, tributarias, trabalhistas,
previdenci<:irias e de credito, entre outras.
o Codigo Civil de 2002, em seu art. 970, menciona somente a simplifi­
cac;;ao na inscric;;ao enos efeitos dela decorrentes. A Lei Complementar 123,
de 14 de dezembro de 2006 (com as modificac;;oes trazidas pela Lei Comple­
men tar 127, de 14 de agosto de 2007), a qual entrou em vigor a partir de 1.0
de julho de 2007, contudo, vai mais longe, conferindo protec;;ao ainda mais
amplaa taisempresas, tendo revogado a Lei 9.317, deS de dezembro de 1996,
e a Lei 9.841, de 5 de outubro de 1999 (Estatuto da Microempresa e Empresa
de Pequeno Porte).
Para efeitos legais, econsiderada como microempresa, a pessoa juridica
que aufira renda bruta anual de ate R$ 240.000,00. As empresas de pequeno
porte, de outro lado, devem ter renda bruta anual superior a R$ 240.000,00
e inferior a R$ 2.400.000,00 (art. 3.° da LC 123). De acordo com 0 art. 68
da mesma Lei, sao considerados como pequenos empresdrios os empresarios
individuais caracterizados como microempresa na forma da Lei que aufiram
receita bruta anual de ate R$ 36.000,00.
Para 0 enquadramento nesta categoria, nao sao necessarias quaisquer
fonnalidades, sendo que, para 0 registro dos alOS constitutivos da empresa,
de suas alterat;;oes e extinc;;oes, nao e obrigatoria a regularizac;;ao das obriga­
MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE 63

coes tributarias, previdenciarias ou trabalhistas, principais ou acessorias, do


empresario, da sociedade, dos socios, dos administradores ou de empresas
de que participem, sem prejuizo das responsabilidades do empresario, dos
socios ou dos administradores por tais obrigacoes, apuradas antes ou apos
o ato de extincao.
Observe-se, igualmente, que, conforme expos to anteriormente, devem
ser acrescentadas ao nome da sociedade ou do empresario as expressoes
"Microempresa" ("ME") ou "Empresa de Pequeno Porte" ("EPP"), ou suas
abreviacoes (art. 14 da Instrucao Normativa 104, de 30 de abril de 2007, do
Departamento Nacional de Registros do Comercio; e art. 72 da LC 123). Caso
a empresa esteja em fase de constituicao, 0 titular ou socio declarara a situacao
de microempresa ou de empresa de pequeno porte, devendo sua receita bruta
enquadrar-se dentro dos parametros anteriormente fornecidos. Nao se trata
de pedido de reconhecimento, mas tao-somente comunicacao de um fato ou
situacao especial. A empresa que nao observar os requisitos da lei e pleitear
ou manter seu enquadramento irregular sofrera 0 cancelamento do registro
(art. 29 da LC 123).
Na seara da desburocratizacao das obrigacoes legais de pequenas em­
presas, cabe mencionar que ficou instituido 0 Regime Especial Unificado de
Arrecadacao de Tributos e Contribuicoes, 0 chamado Simples Nacional ou
"Supersimples", 0 qual estabelece normas gerais referentes ao tratamento
tributario diferenciado concedido a tais empresas no ambito da Uniao, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municipios, por meio de um regime unico
de arrecadacao, incluindo tambem 0 cumprimento de obrigacoes trabalhistas
e previdenciarias, assim como 0 acesso ao credito e ao mercado, inclusive
quanta a preferencia nas aquisicoesde bens e servicos pelos Poderes Puhlicos,
a tecnologia, ao associativismo e as regras de inclusao.
Sao abrangidos pelo Simples Nacional nove impostos e contribuir,;oes,
a seguir relacionados: 1) imposto sobre renda de pessoa juridica - IRPJ; II)
imposto sobre produtos industrializados -IPI; Ill) contribui~ao social sobre
lucro liquido - CSLL; IV) contribuicao para 0 financiamento da Seguridade
Social- COFINS; V) contribuir,;ao para 0 PISIPASEp, VI) contribuicao para a
Seguridade Social a cargo patronal; VII) imposto sobre operacoes rdativas a
circulacao de mercadorias e sobre prestacoes de servicos de transporte inte­
restadual e intermunicipal e de comunicacao ICMS; e VIII) imposto sobre
servir,;os de qualquer natureza ISS.
Note-se que a ador,;ao do sistema do SIMPLES Nacional, assim como
o regime anterior, e so mente uma faculdade, ou seja, nao e obrigat6rio. As
microempresas e empresas de pequeno porte que por de nao optarem ficarao
sujeitas as normas de tributar,;ao aplicaveis as demais pessoas juridicas .

...

64 Direito de Empresas

Ressalte-se, contudo, que serao consideradas inscritas no Simples


Nacional as micro e pequenas empresas que ja haviam optado pelo Simples
Federal (Lei 9.31711996), salvo aquelas que estiverem impedidas de por ele
optar em virtude de alguma vedac.;ao imposta pelo novo regime do Simples
Nacional (an. 16, § 4.°, da Lei Complementar). Havera, portanto, uma pre­
sun<;ao automatica de op<;ao pelo Supersimples.
Determinadas atividades ou especies de sociedades estao impedidas
de adotar 0 Simples Nacional, entre elas as cooperativas, as sociedades que
tenham seu capital constituido por outra pessoa juridica, as pessoas juridi­
cas cujo s6cio ou titular seja administrador ou equiparado de outra pessoa
jurfdica com fins lucrativos, desde que a receita bruta global ultrapasse 0
limite de R$ 2.400.000,00, as sociedades por ac.;oes, as pessoas jurfdicas que
sejam filial, sucursal, agencia ou representac.;ao de pessoa jurfdica com sede
no exterior, bern como aquelas que exerc.;am atividade de banco comercial,
de investimentos e de desenvolvimento, de caixa economica, de sociedade de
credito, financiamento e investimento ou de credito imobiliario, de corretora
ou de distribuidora de tHulos, val ores mobiliarios e cambio, de empresa de
arrendamento mercantil, de seguros privados e de capitalizac.;ao ou de previ­
dencia complementar.
As microempresas e empresas de pequenos porte tambem podem
dispensar a realizac.;ao de reunioes e assembleias em qualquer das situac.;oes
previslas na legislac.;ao civil, as quais deverao ser substitufdas por deliberac.;ao
representativa do primeiro numero inteiro superior it metade do capital social
(art. 70 da LC supramencionada).
No que tange ao regime previdenciario e trabalhista, 0 art. 51 da Lei
Complementar supracitada dispensa as microempresas e as empresas de
pequeno porte da a£ixac.;ao de quadro de trabalho em suas dependencias, da
anotac.;ao das ferias dos empregados nos respectivos livros ou fichas de registro,
de empregar e matricular seus aprendizes nos curs os dos Servic.;os nacionais
de Aprendizagem, da posse do livro de inspec.;ao do trabalho e da comunicac.;ao
ao Ministerio do Trabalho e Emprego acerca da concessao de ferias coletivas.
2. RESUMO ESQUEMAnco

• Microempresas e empresas de pequeno porte recebem tratamento


diferenciado, a fim de que sejam simplificadas suas obriga,,;oes
administrativas, tributarias, trabalhistas, previdenciarias e de credito,
entre outras.
• Aelasaplica-se a lei Complementar 123,de 14de dezembrode 2006, com
as modifica,,;oes trazidas pela lei Complementar 127. Foram revogadas
as leis 9.317/1996 e 9.841/1999 (Estatuto da Microempresa e Empresa
de Pequeno Porte).
MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE 65

• Microempresa e aquela cuja renda bruta anual nao ultrapasse R$


240.000,00, enquanto que a empresa de pequeno porte e a que possui
renda bruta entre este valor e R$ 2.400,000,00. Econsiderado como
pequeno empresario 0 empresario individual que nao aufira receita
bruta anual de mais de R$ 36.000,00.
• Para enquadramento na categoria, nao sao necessarias quaisquer
formalidades, tendo a lei vedado que sejam feitas diversas exigencias.
• Enecessario que sejam acrescentadas as expressoes "Microempresa"
(liME") ou "Empresa de Pequeno Porte" ("EPP"), ou suas abreviac;,:oes, ao
nome empresarial.
• Estas empresas podem integrar 0 SIMPLES Nacional (ou Supersimples),
que oferece um tratamento tributario diferenciado abrangendo a Uniao,
os Estados, 0 Distrito Federal e os Munidpios.
• Sao abrangidos pelo Simples Nacional nove impostos e contribuic;,:oes,
tais como 0 imposto sobre renda de pessoa jurldica (IRPJ) e 0 imposto
sobre servic;,:os de qualquer natureza (ISS).
• Nao hoi obrigatoriedade para ingresso no regime do Simples Nacional.
Contudo, as empresas que ja haviam optado pelo Simples Federal (Lei
9.31711996) sao consideradas automaticamente como integrantes do
novo regime.
• Algumasatividades ou especies de sociedades esrno impedidas de adotar
o Simples Nacional, como as cooperativas e as sociedades por ac;,:oes.
• Edispensada a realizac;,:ao de reunioes e assembleias em qualquer das
situac;,:oes previstas em legislac;,:ao civil.
• No que tange ao regime previdenciarioe trabalhista, 0 art. 51 da LC 123
dispensa tais empresas de diversas obrigac;,:oes, tais como a afrxa¢o de
quadro de trabalho em suas dependencias, bem como a posse do livro
de inspec;,:ao do trabalho.
v
-------------------------------
Sociedades
JORGE SHIGUEMITsU FUJITA

Bibliografia

JOSE CARLOS MORFIRAALVES. Direito romano. 5. ed. Rio de .Ianeiro: Forense, 1995. v. 2 RACHEL
SZTAJN. Contrato de sociedade e formas societadas. Sao Paulo: Saraiva, 1989 MODESTO
CARvALHOSA. Direitode empresa (arts. 1.052 a 1.195). Comentarios ao C6digo Civil. 2. ed. Sao
Paulo: Saraiva, 2005 WALDIRIO BULGARELLI. Sociedades comerciais. Sao Paulo: Atlas, 1991
- WASHINGTO" DE BARROS MONTEIRO. Curso de direito civil- Parte gera!. 39. ed. atualizada por
ANA CRISTINA DE BARROS MONTEIRO FRAN(A PINTO. Sao Paulo: Saraiva, 2003. v.I.

1. INTROITO
A palavra sociedade provem do latim societas, que significa urn grupo
de pessoas imbuidas de interesse na obten.,;:ao de urn objetivo comum a
todas e1as.
No direito romano, comopontificajose Carlos Moreira Alves, polemica e
a discussao a respeito da origem do contra to de sociedade, afirmando que boa
parte da doutrina entende que 0 consortium interJratres teria sido 0 germe da
societas omnium bonorum, como tambem das demais especies societarias.
A sodedade, em Roma, ate 0 penodo pos-c!assico, se consolidou nas
seguintes modalidades: a) societas omnium bonorum, em que os sodos pu­
nham todos os seus bens presentes e futuros em condominio, visando a urn
objetivo patrimonial comum; b) societas universorum quae ex questu ueniunt,
em que todos os sodos, mantendo 0 seu acervo patrimonial (portanto, sem
compreender os bens presentes e os futuros), colocavam em comum 0 produto
e os rendimentos de seus bens; c) societas unius rei, em que lOdos os sodos
objetivavam efetivar uma unica opera.,;:ao, a qual podia nao ter, necessaria­
mente, uma natureza patrimonial; d) societas alicuius negotiation is , em que os
socios tinham como objetivo a elabora.,;:ao de opera.,;:oes de carater comercial
(Dil'eito romano, v. 2, p. 199-200).
2. C:ONCEITO DE sOCIEDADE
Sociedade e urn conjunto de pessoas que se organizam para a obten.,;:ao
de fins economicos para si mesmas, mediante a pratica de atividades levadas
SOCIEDADES 67

a efeito pelo desempenho de determinadas profissoes ou de servicos tecnicos,


ou pelo exercfcio de atividade empresarial, sob as formas de sociedade em
nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita
por acoes, sociedade limitada ou sociedade anonima ou por acoes.
2.1 Diferem;as entre sociedades, associa(;oes efunda(;oes
Nas sociedades, quer sejam simples, quer sejam empresarias, ha 0 fito
de lucro, enquanto nas associa(,:oes nao existe a finalidade lucrativa. Oobjeto
das associacoes (art. 53 do CC) e puramente cultural, beneficente, altruista,
religioso, esportivo ou moral. A bern da verdade, embora as organizai,;oes
religiosas nao deixem de ser associacoes com carater religioso, preferiu 0
legislador, por meio da Lei 10.825/2003, inclul-las, de maneira expressa, no
inciso IV; do art. 44, do Cc. 0 legislador de 2002 inseriu as associai,;oes na
Parte Geral, Titulo II (reservado as Pessoas]urfdicas) , Capitulo II, do Co­
digo Civil, enquanto as sociedades (embora sejam mencionadas no art. 44,
II, do CC) receberam tratamento diferenciado com a reserva do Livro II da
parte Especial do Codigo. Em outros termos, ficou evidenciada a difereni,;a
estrutural entre ambas: de urn lado as associacoes sao marcadas pelo carater
pessoal, inexistindo 0 objetivo do lucro, enquanto as sociedades tem como
traco principal 0 desenvolvimento de atividade economica com a finalidade
precipua de obter luero. Na mesma esteira das associacoes, 0 legislador preve
ainda as fundacoes (tambem nao possuem finalidade lucrativa), que tern
como caracterfstica fundamental tratar-se de dota(,:ao de bens (ao contrario
das associacoes que implicam a uniao entre pessoas) para a realizaCao de
determinadas finalidades religiosas, morais, culturais ou de assistencia (art.
62, caput e paragrafo (inico, do CC).
As diferencas entre elas sao as seguintes: a) as associacoes e fundacoes
correspondem, respectivamente, a urn conjunto de pessoas e a urn conjunto
de bens; b) nas associacoes, existem interesses, fins e meios proprios, que sao
exclusivos dos associados; nas fundacoes, os fins e interesses nao sao proprios,
mas do fundador; c) nas associacoes, os fins podem ser objeto de alteracao pelos
associados, ao passo que, nas fundacoes, os fins sao permanentes e imutaveis,
cabendo apenasaos administradores 0 seu cumprimento; d) nas associacoes,
o patrimonio e constitufdo pelos bens adquiridos pelos associados, ao passo
que, nas fundacoes, 0 patrimonio e fomecido pelo instituidor, urn particular
ou 0 Estado; e) nas associacoes, os associados decidem livremente, daf 0
porque de serem os seus orgaos dirigentes ou dominantes. Nas funda~;oes, as
deliberacoes sao fixadas pelo instituidor, pelo que seus orgaos sao servientes
(Washington de Barros Monteiro. Curso de Diretto Civil, v. I, p. 140) .

....

68 Direito de Empresas

3. INIClO DA SOCIEDADE

Asociedade passa a existir com a declara~ao de vontade de duas ou mais


pessoas (negocio juridico inter vivos , bilateral ou plurilateraD, que conjugam
os seus esfor~os, visando a obten~ao de urn fim comum economico.
Essa declara~ao de vontade consiste em urn ato constitutivo, denomi­
nado contrato social, que devera ser levado para inscric;ao no Registro Civil
das PessoasJuridicas (se sociedade simples), ou no Registro Publico de Em­
presas Mercantis (se sociedade empresaria), precedida, quando necessario,
de au torizac;ao ou aprovac;ao do Poder Executivo, averbando-se no registro as
alterac;oes por que passar 0 ato constitutivo (art. 45 do CC). Exemplos: 1) 0
contra to social de uma sociedade de advogados deve ser registrado na Ordem
dosAdvogadosdo BrasildaSec;ao do Estado respectivo; 2) 0 estatuto social de
uma sociedade an6nima deve ser registrado naJunta Comercial do Estado.
o registro do contra to social da sociedade, simples ou empresaria, devera
declarar (art. 46 do CC): a) a denominac;ao, os fins, a sede, 0 tempo de durac;ao
eo fundo social, quando houver; b) 0 nome e a individualiza~ao dos fundadores
ou instituidores, e dos diretores; c) 0 modo por que se administra e representa,
ativa e passivamente, judicial e extrajudicialmente; d) se 0 ato constitutivo
e reformavel no tocante a administrac;ao, e de que modo; e) se os membros
respondem, ou nao, subsidiariamente, pelas obrigac;oes sociais; 0 as condic;6es
de extin~ao da sociedade e 0 destino do seu patrimonio, neste caso.
Contudo, nao podera ocorrer 0 registro do contrato social da socieda­
de, quando 0 seu objeto ou circunstancias relevantes indiquem destino ou
atividade ilicitos, ou contrarios, nocivos ou perigosos ao bern publico, a se­
guran~a do Estado e da coletividade, a ordem publica ou social, a moral e aos
bons costumes (art. 115 da Lei 6.015/1973). Nessa situac;ao, devera 0 Oficial
do Registro Civil das Pessoas Juridicas, ou 0 Oficial de Registro Publico de
Empresas Mercantis, ex officio ou por provocac;ao de qualquer autoridade,
sobrestar 0 processo de registro e suscitar a duvida ao juiz de direito, que a
decidira (art. 115, paragrafo unico, da Lei 6.01511973).
4. TERMINO DA SOCIEDADE

A sociedade se extinguira quando ocorrer (art. 1.033 do CC): a) 0 ven­


cimento do prazo de durac;ao, salvo se, vencido este e sem oposic;ao de socio,
nao entrar a sociedade em liquidac;ao, caso em que se prorrogara por tempo
indeterminado; b) 0 consenso unanime dos socios; c) a deliberac;ao dos so­
cios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; d) a falta de
pluralidade de socios, nao reconstituida no prazo de cento e oitenta dias; e)
a extinc;ao, na forma da lei, de autorizac;ao para funcionar; 0 judicialmente,
a requerimento de qualquer dos socios, quando anulada a sua constituic;ao,
ou quando exaurido 0 fim social, ou verificada a sua inexeqo.ibilidade (art.
SOCIEDADES 69

1.034 do CC); g) outra especie de causa de dissolw;ao prevista no contrato


social (art. 1.035 do CC).
Maiores detalhes serao desenvolvidos no Capitulo 4 do presente volume
que tratani especificamente da dissolw;ao e da liquida<;ao das sociedades.
Por ora procuramos ressaltar apenas: a origem historica das sociedades, seu
conceito, forma de constitui<;ao e inicio de atividade ("nascimento") e seu
termino ("morte").

5. RESUMO ESQUEMATICO
1. Introito
2. Conceito de Sociedade
Sociedade e urn conjunto de pessoas que se organizam para a obten<;ao de
fins economicos para si mesmas, mediante a pratica de atividades levadas a
efeito pelo desempenho de determinadas profissoes ou de servi<;os tecnicos,
ou pelo exercicio de atividade empresarial, sob as formas de sociedade em
nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita
por a<;oes, sociedade limitada ou sociedade anonima ou por a<;oes..
2.1 Diferem;as entre sociedades, associar;oes e fundar;oes
• Sociedades: grupos de pessoas que possuem 0 fito economico ou
lucrativo.
• Associa<;oes: grupos de pessoas que nao tern objetivo economico
ou lucrativo.
• Com referencia as associa<;oes e funda<;oes, embora ambas nao
tenham 0 objetivo do lucro, existem algumas diferen<;as importantes,
a saber:
a) associa<;ao: urn conjunto de pessoasi funda<;ao: urn conjunto
de bensi
b) associa<;ao: os interesses, finse meiossao exclusivos dos associadosi
funda<;ao: os interesses, fins e meios sao do instituidori
c) associa<;ao: fins podem ser alterados pelos associadosi funda<;ao:
fins sao permanentes e imutaveisi
d) associa<;ao: patrimonio formado pelos bens adquiridos pelos
associados; funda<;ao: patrimonio fornecido pelo instituidor;
e) associa<;ao: associados decidem livremente; funda<;ao:
delibera<;oes fixadas pelo instituidor.
3. Inicio da sociedade
• A sociedade tern infcio com a declara<;ao de vontade de duas ou rnais
pessoas, consistente em urn ato constitutivo denominado contrato
social, 0 qual devera ser inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurfdicas
(se sociedade simples) ou no Registro Publico de Empresas Mercantis (se
sociedade empresaria), precedida, quando necessario, de autoriza<;ao ou
70 Direito de Empresas

aprovac;ao do Poder Executivo, averbando-se no registro as alterac;oes


havidas no contrato social.
4. Termino da sociedade
a) vencimento do prazo de durac;ao;
b) £onsenso unanime dos socios;
c) deliberac,;ao dos sodos, por maio ria absoluta, na sociedade por prazo
indeterminado;
d) falta de pluralidade nao reconstituida;
e) extinc;ao da autorizac;ao para funcionar;
f) extinc;ao determinada judicialmente;
g) outra forma de extinc,;ao estabelecida no contrato social.
VI
Especies de Sociedades
JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

Bibliografia

JORGE SHIGUEMITSU FUJITA. Comentarios ao C6digo Civil. In: JORGE SHIGUfMITSU FUjI'"A, CARLOS
EDUARDO NICOLETII CAMILLO, GLAUBER MORENO TALAVERA e lUIZANTONIO ScAVONE JUNIOR (coords.).
Sao Paulo: RT, 2006 - JOSE CARLOS MOREIRA ALVES. Direito romano. 5. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1995. v. 2 - JOSE MARIA TREPAI CASES. C6digo Civil anotado. In.: RODRIGO DA CUNHA
PEREIRA (coord.). Porto Alegre: Sintese, 2004 - MODESTO CARVALHOSA. Direito de empresa (arts.
1.052 a 1.195). Comentarios ao C6digo Civil. 2. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005 - RACHEL SZTAIN.
Contra to de sociedade e formas societarias. Sao Paulo: Saraiva, 1989 RICARDO FluZA. Novo
C6digo Civil comentado. 3. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2004 - WALDfRIO BULGARELLI. Sociedades
comerciais. Sao Paulo: Atlas, 1991.

1. ESPECIES

Primeiramente as sociedades podem ser classificadas em naa personi­


ficadas e persanificadas.
A personificar,;ao gera expressivas conseqiiencias jurfdicas, tais como a
distinr,;ao patrimonial; 0 fato de nao mais se confundir a pessoa do socio com
a pessoa da sociedade; a capacitar,;ao para figurar no polo ativo ou passivo de
demandas judicia is. A aquisir,;ao da personalidade jurfdica das sociedades
ocorre por ocasiao da inscrir,;ao de seus atos constitu tivos (contrato social ou
estatuto) no orgao registnirio que Ihes e proprio em razao de sua natureza
juridica espedfica.
Saciedade naa persanificada e aquela cujo ato constitutivo nao foi obje­
to de inscrir,;ao no orgao correspondente, nao detendo, pois, personalidade
juridica.
Saciedade persanificada, ao contnirio, e aquela cujo ato constitutivo
foi devidamente inscrito no Registro Publico de Empresas Mercantis ou no
Registro Civil das PessoasJuridicas.
2. SOCIEDADE NAo PERSONIFICADA

A sociedade nao personificada, que se traduz como aquela cujo ato


constitu tivo nao fOl inscrito no orgao de registro, eregulada em nosso Codigo

...

72 Direito de Empresas

Civil, em seus arts. 986 a 996. Apresenta como modalidades a sodedade em


comum e a sodedade em conta de partidpa{:l1o.
2.1 Sociedade em comum
Sodedadeem comum e aquela desprovida de personalidade juridica, por­
quanto, embora composta porsocios e visando a exercer atividades de canHer
produtivo para a obtenc;ao de resultados a serem objeto de partilha entre eles,
nao teve 0 seu ate constitutivo devidamente inscrito no Registro Publico de
Empresas Mercantis ou no Registro Civil das Pessoasjurfdicas.
o Codigo Civil excepciona apenas as sociedades por ar,;6es em organiza­
C;ao, ou seja, as sociedades an6nimas e as sociedades em comandita por ac;oes,
em conformidade com a Lei 6.40411976 (arts. 80, II e III, e 81).
Durante 0 periodo em que a sociedade nao possuir inscric;ao de seu
ate constitutivo no orgao correspondente, estara regida pelos dispositivos
normativos estabelecidos nos arts. 986 a 990 do CC, atinentes a sociedade
em comum, e, subsidiariamente e no que couber, pel os arts. 997 a 1.038 do
mesmo Diploma Civil, relativos a sociedade simples.
Consoante 0 Enunciado 58, aprovado na IJomadade DireitoCivil-levada
a deitn pelo Centro de Estudos judiciarios do Conselho dajustir,;a Federal,
no Superior Tribunal dejustir,;a, no perfodo de 11 a 13 de setembro de 2002
-, "a sociedade em comum compreende as figuras doutrinarias da sociedade
de fato e da irregular".
Esclarer,;a-se que tanto a sociedade de fa to quanta a sociedade irregular
sao entes despersonalizados ou nao personificados, na medida em que nao
possuem seus atos constitutivos devidamente inscritos no orgao correspon­
dente.
Em que pese doutrinadores afirmarem ser sinonimas as expressoes
designativas da sociedade de fato e da sociedade irregular, entendemos que
existeefetivamente uma diferenr,;a entre elas, que reside no fato de que a socie­
dade de fato possui urn vido de constitui{:l1o insandvel, nao podendo jamais ser
regularizada, ao passo que a sociedade irregular poderd ser objeto de registro
no Registro Publico de Empresas Mercantis ou no Registro Civil das Pessoas
jurfdicas, ficando, deste modo, regular perante a legislar,;ao vigente.
Ademais, advirta-se que a sociedade em comum nao se confunde com
a sociedade irregular, uma vez que, consoanteJose Maria Trepat Cases, a so­
ciedade em com urn e aquela que se encontra em perfodo transit6rio anterior
asua inscrir,;ao no orgao de registro correspondente. Todavia, enquanto nao
inscrita, somando-se ainda 0 fato de exercer atividades por urn lapso tempo­
ral indeterminado, essa sociedade se equipara asociedade irregular (C6digo
Civil allOtado, p. 669).
ESPECIES DE SOCIEDADE 73

2.1.1 Caracteristicas
A sociedade em comum oferece as seguintes caracteristicas:

a) Necessidade de comprovar;ao por escrito do ato constitutivo da sociedade


nas rdar;oes entre os socios ou com terceiros. Na sociedade em comum, pela
inexistencia de personalidade juridica, decorrente de seu nao registro no orgao
correspondente, nao se verifica eficacia em rela<;ao a terceiros (erga omnes).
Nas rela<;oes que se sucederem entre seus sodos, ou dela com terceiros, ha
necessidade de comprova<;ao por escrito do ato social constitutivo, seja por
instrumento publico ou particular.
No entanto, tal exigencia nao seJaz presentepara os terceiros, que poderao
lan<;ar mao de todos os meios de prova em dire ito admitidos (art. 987, in fine,
do CC), inclusive, os moral mente legitimos, como, por exemplo, as provas
testemunhal, documental (inclusive inido de prova escrita), pericial etc.

b) 0 Patrimonio da sociedade em comum e 0 patrimonio de cada um dos


socios respondem pelas dividas sociais. Cumpre assinalar que 0 art. 988 do
CC, ao mencionar a constitui<;ao de urn patrimonio especial Jormado por
bens e dividas sodais, aparentemente cometeu uma contradi<;ao, porquanto,
na sociedade em comum, pela inexistencia da personalidade juridica, so­
mente alcan<;ada pela inscri<;ao de seu ate constitutivo no orgao de registro
competente, nao ha um patrimonio proprio distinto do acervo particular
de bens de seus sodos.
Assim, os sodos da sociedade em comum respondem, de maneira ili­
mitada, pelas obriga<;oes assumidas pela sociedade nao personificada. Como
nao se vislumbra uma separa<;ao entre 0 patrimonio da sociedade em comum
e aquele pertencente a cada um dos sodos, conclufmos que ambos respond em
pelos debitos e obriga<;oes sociais.

c) Totalidade dos bens sociais responde pelos atos de gestao praticados


por qualquer um de seus sodos (art. 989, 1.'" parte, do CC). Vale 0 principio
da responsabilidade solidaria e ilimitada de todos os sodos pelas obriga<;oes
sociais contraidas.
A unica exce<;ao que se apresenta e aquela concernente a existencia de
um pacto, que, expressamente, estabele<;a a limita<;ao de poderes de gestao
de um ou de alguns socios, sendo certo que sua eficacia, com rela<;ao a tercei­
ros, esta condicionada a ciencia que estes tinham da limita<;ao de poderes do
administrador ou dos administradores, por instante da realiza<;ao do negocio
juridico com a sociedade (art. 989, 2.a parte, do CC). Nessa hipotese, dentes
os terceiros da restri<;ao de poderes de gestao do administrador da sociedade
em comum e, mesmo assim, decidindo contra tar com ele, os bens sociais nao
responderao pelo ate negocial. Obviamente, ede se conduir que, se a limita<;ao

.............

74 Direito de Empresas

de poderes nao era do conhecimento do terceiro, os bens da sociedade iraQ


responder pelas obriga~oes existentes.
d) Responsabilidade solidaria e ilimitada dos socios pelas obrigar,;oes da
sociedade. Na sociedade em comum, Lados os seus socios possuem respon­
sabilidade solidaria e ilimitada pel as obriga~oes por ela assumidas, havendo,
porem, um beneficio de ordem, por meio do qual somente poderao ser excu­
tidos bens particulares dos socios pelas dividas da sociedade apos a execu~ao
dos bens sociais (art. 990, 1." parte, do CC). Fica excluido desse beneficio de
ordem 0 socio que contratou em nome da sociedade, estando, pois, sujeiLa a
ter os seus bens particulares executados antes da excussao do patrimonio da
sociedade em comum (arL. 990, 2.a parte, do CC).
2.2 Sociedade em conta de participa(:i'io
50ciedade em conta de participar,;ao e aquela - por sua propria natureza
-, sem personalidade juridica, constituida pelo socio ostensivo que, entrando
com 0 capital e for~a de trabalho, e 0 unico a praticar todos os atos de gestao e
a adquirir direitos e contrair obrigat;:oes com terceiros em seu proprio nome,
respondendo, de modo pessoal e ilimitado, por todos os debitos da sodedade
e pelos sodos participantes, que, ingressando apenas com 0 capital social,
se obrigam tao-somente perante 0 socio ostensivo (e nao perante terceiros),
participando dos resultados positivos ou negativos da sociedade e tendo 0
direito de exigir dele uma presta~ao de contas Gorge Shiguemitsu Fujita.
Comerttdrios ao Codigo Civil, p. 775).
Os socios partidpantes tambem sao conhecidos como socios ocultos,
porquanto nao se revelam nas rela~oes com terceiros. Em hipotese de falencia
ou insolvencia civil de um dos socios participantes (art. 994, § 3. 0 , do CC), a
sociedade nao sera objeto de dissolu~ao, ficando 0 contrato social submetido
as normas que regulam os efeitos da falenda nos contratos bilaterais do falido,
na forma da Lei de Falencias e Recuperat;:ao de Empresas.
Esclare~a-se que a sociedade podera con tar com mais de um socio os­
tensivo, que se encarregue da gestao sociaL
Observe-se que a sociedade em conta de participat;:ao nao detem firma
ou razao social, tendo sua identificat;:ao feita perante terceiros, mediante 0
nome do s6cio ostensivo.
Desse modo, nao necessita de registro essa especie de sociedade. E,
mesmo que 0 seu contrato social seja objeto de registro, nao the sera conferida
personalidade juridica (art. 993, caput, 2.a parte, do CC).
2.2.1 Caracteristicas
A sociedade em conta de participa~ao apresenta as seguintes caracte­
TIsticas:
ESPECIES DE SOCIEDADE 75

a) Aconstitui,aoda sociedadeindepende deformalidade (art. 992 do CC).


Com efeito, a constituicao da sociedadeem conta de participac;:ao nao prescin­
de de qualquer formalidade, uma vez que, por ser sociedade nao personificada,
necessita unicamente da manifestac;:ao de vontade de duas ou mais pessoas.
Sendo assim, casu nao haja contra to social escrito, podent sua existencia ser
demonstrada por todos os meios de prova em direito admitidos, tais como,
na forma do art. 212 do CC, a confissao, as provas documental (instrumentos
contabeis e fiscais, correspondencias em geral etc.), testemunhal e a pericial
ou, ate mesmo, a presunc;:ao.

b) Caso exista contrato social escrito na sociedade, este produzira efeitos


somente entre 0 socio ostensivo e os socios participantes (art. 993, caput, l.a
parte, do CC). Perante terceiros sempre prevalecera a responsabilidade uni­
ca do socio ostensivo. as socios participantes ficam exduidos de qualquer
responsabilidade, embora, em algum momento, possam vir a ser conhecidos
por terceiros. Mesmo que 0 contrato social seja, de forma indevida, leva do
para registro, quer perante 0 Registro Publico de Empresas Mercantis, quer
peranteo Registro Civildas Pessoasjurtdicas, ouatemesmoperanteo Cartorio
de Registro de Titulos e Documentos, a sociedade em conta de participac;:ao
nao obtera personalidade juridica (art. 993, 2." parte, do CC).

c) Os sodos participantes tem 0 direito de Jiscalizar a atua,ao do socio


ostensivo afrente dos negodos sodais (art. 993, paragrafo unico, do CC).
Apesar desse direito, se os socios participantes vierem a tomar parte nas
relac;:oes que sao exdusivas do socio ostensivo junto a terceiros, assumirao
responsabilidade solidaria e ilimitada com 0 socio ostensivo nas obrigac;:oes
em que intervierem.

d) Patnmonio especial. Verifica-se, na sociedade em conta de participa­


c;:ao, a constituic;:ao de urn patrimonio especial, resultante do capital entregue
por cada socio participante somado ao capital do socio ostensivo, visando
a realizac;:ao dos negocios sociais (art. 994, caput, do CC). Esse patrimonio
especial somente tern efeitos entre 0 socio ostensivo e os socios participantes
(art. 994, § 1 0, do CC), uma vez que inexiste patrimonio da sociedade, a qual,
consoante ja dissemos, nao possui, por sua propria natureza, personalidade
juridica.

e) Falencia ou insolvencia civil do socio ostensivo promove a dissolu,ao


da sociedade e a liquida,ao da respectiva conta (art. 994, § 2.°, do CC). Nao ha
porque se falar em falencia da sociedade em conta de participac;:ao. Na verdade,
podera ocorrer a falencia ou insolvencia civil do socio ostensivo, resultando
nadissoluc;:ao da sociedade, mediante acao pelo procedimento ordinario, com
o que havera a apurac;:ao de haveres e a liquidac;:ao da conta.

~
76 Direito de Empresas

Apresentando urn saldo credor poderao os socios participantes declarar


os seus creditos na massa falida ou na massa dos bens do devedor insolvente,
na qualidade de qUirografarios, ou seja, creditos desprovidos de garantia.
Se a sociedade possuir mais de urn socio ostensivo e se apenas urn deles
falir ou tiver declarada a sua insolvencia civil, mlo ocorrera a liquida~ao social.
A sociedade continuara com os demais socios ostensivos.

f) Falencia au insolvencia civil de um dos socios participantes (art. 994, §


3.°, do CC). Nessa hipotese, asociedade nao seradissolvida, submetendo-se
o contrato social as regras que disciplinam os efeitos da falencia nos contratos
bilaterais do falido, na forma da nova Lei de Falencias.

g) Socia ostensivo nao pode admitir novo socia sem a consentimento


expresso dos demais socios participantes, a menos que a contrato social esta­
belec;a essa possibilidade (art. 995 do CC). Justifica-se a proibil;ao diante da
necessidade de defesa dos direitos e interesses dos socios participantes, os
quais deram 0 seu aporte no capital da sociedade, objetivando, por certo, a
obten~ao de lueros. Caira por terra essa veda~ao, se 0 contrato preconizar
de forma diversa.

h) Aplicac;ito subsidiaria e no quefor compativel com a sociedade em conta


de participac;ao, do disposto para asociedade simples. Deste modo, aplicam-se,
em carater subsidiario e no que for compativel, as regras consistentes nos arts.
997 a 1.038 do CC, que disciplinam a sociedade simples.

i) Na hipotese de liquidaC;ao da sociedade, esta se fara em consonancia


com () procedimento fixado pela lei processual (art. 996, caput, do tc; arts.
914 a 919 do CPC), pertinente a a~ao de presta~ao de contas. Desta maneira,
devera 0 socio ostensivo prestar conlas, em juizo, aos socios participantes,
a respeito de sua gestao, fornecendo-as na forma mercantil, discriminando
o ativo e 0 passiv~ e 0 saldo, credor ou devedor, assim como apresentando
os documentos correspondentes. Se na sociedade houver mais de urn socio
ostensivo, as contas de todos eles deverao ser prestadas no mesmo processo
judicial, seguindo 0 princfpio da economia processual (art. 996, paragrafo
unico, do Ce).
3. SOCIEDADE PERSONIFICADA

Sociedade personificada e aquela cujo ate constitutivo foi devidamente


inscrito no Registro Civil das Pessoas Juridicas ou no Registro Publico de
Empresas Mercantis.
A sociedade personificada pode ser dassificada em simples (arts. 997 a
1.038 do CC) e empresaria (arts. 1.039 a 1.092 do CC).
ESPECIES DE SOCIEDADE 77

3.1 Sociedade simples


Sociedade simples e a pessoajurfdica que visa a luero, por intennedio
do exercfcio de certas profissoes ou pela presta<,;ao de servi<,;os tecnicos.
Exemplos: uma sociedade de medicos; uma sociedade que tern como objeto
a restaura<,;ao de quadros e esculturas; uma sociedade que presta servi<,;os de
reparos em aparelhos eletro-eletronicos, etc.
A sociedade simples devera ter 0 seu contrato social devidamente ins­
crito no Registro Civil das Pessoas jurfdicas do local de sua sede (arts. 997 e
998, caput, do CC).
Nao descaracteriza a natureza da sociedade simples 0 fato de ela exercer
certos e eventuais atos de comercio. Exemplo: embora uma sociedade de advo­
gados tenha como objeto principal a pnitica de atividades advocatfcias, mio a
desnatura 0 fato de comprarmateriais de escrit6rio ou equipamentosdestinados
a consecu<,;ao desse objeto social.
Observe-se que a cooperativa e considerada sociedade simples e esta
afeita tambem aos seus regramentos, alem daqueles que the sao pertinentes
(art. 982, paragrafo unieo, do CC; Lei 5.764/1971).
As sociedades simples podem ado tar qualquer dos tipos sociais pre­
vistos para as sociedades empresarias, exce<,;ao feita a sociedade ancinima e a
sociedade em comandita por a(:oes, que sempre serao sociedades empresarias,
independentemente do objeto. Quando nao adotarem qualquer desses tipos,
sujeitar-se-ao as normas que Ihes sao pr6prias.
A respeito da sociedade simples, torna-se imprescindivel a analise do
contrato social, dos direitos e obriga<,;oes dos socios, da sua adminislra<,;ao,
das suas rela<,;oes com terceiros, da resolu<,;ao da sociedade em rela<,;ao a urn
socio e da sua dissolu<,;ao.
3.1.1 Contrato social
Em que pese 0 Codigo Civil se referir ao contrato social, no capitulo
atinente a sociedade simples, sua abrangencia ultrapassa os limites desta es­
pecie societaria, aplicando-se, igualmente, a outras modalidades societarias
como veremos adiante.
o contrato social e 0 instrumento de constitui<,;ao da sociedade, repre­
sentativo das declara<,;oes de vontade de duas ou mais pessoas, naturais ou
jurfdicas, que visaram a cria<,;ao de nova pessoa juridica, voltada a consecu­
<,;ao de determinado objeto. Para a regulariza<,;ao de uma sociedade, torna-se
imprescindfvel que esse documento escrito seja, devidamente, arquivado
no orgao de registro correspondente, ou seja, no Registro Civil das Pessoas
Juridicas (sociedade simples) ou no Registro Publico de Empresas Mercantis
(sociedade empresaria).
78 Direito de Empresas

o contra to social devera, ainda, atender ao disposto no art. 104 do ee,


que condiciona, para a sua validade, a existencia de agente capaz e de objeto
lidta, possivel, determinado ou determinavel, assim como a obediencia a
forma prescrita ou nao defesa em lei. Neste ultimo item, assinalamos que 0
contrato social podera ser feito, indiferentemente, mediante instrumento
publico ou particular, a menos que dispositivo legal especifico disponha de
modo diverso.
Em conformidade com 0 art. 997 do ee, sao os seguintes os requisitos
relativos ao contra to social das sociedades simples (que tambemse encontram
presentes no contrato social das sociedades empresarias): a) nome, naciona­
lidade, estado civil, profissao e residencia dos socios, se pessoas naturais, e
a firma ou a denomina~ao, nacionalidade e sede dos sodos, se jUridicas; b)
denomina~ao, objeto, sede e prazo da sociedade; c) capital da sociedade, ex­
presso em moeda corrente, podendo compreender qualquer especie de bens,
suscetiveis de avalia~ao pecuniaria; d) a quota de cada socio no capital social, e
o modo de realiza-Ia; e) as presta~oes a que se obriga 0 s6cio, cuja contribui~ao
consista em servi~os; Das pessoas naturais incumbidas da administra~ao da
sociedade, e seus poderes e atribui~oes; g) a participa~ao de cada socio nos
lucros e nas perdas; h) se os socios respondem, ou nao, subsidiariamente,
pelas obriga~oes sociais.

1) Nome, nacianalidade, estada civil, profissda e residenda dos socias, se


pessaas naturais, e afirma au a denaminCU;;do, nacianalidade e sede dos sodas, se
jurldkas. Devera haver no contrato social a qualifica~ao completa dos socios,
pessoas naturais ou pessoas juridicas. Tratando-se de pessaa natural socia, nada
impede que seja ela seja estrangeira, a menos que a sociedade seja de natureza
empresaria jornalistica e de radiodifusao sonora e de sons e imagens, em con­
formidade com que estatui 0 art. 222, caput, da eF, que exige a participa~ao
privativa de brasileiros natos ou naturalizados ha mais de dez anos.
Sendo socia uma pessaa jurldica - que podera apresentar qualquer das
modalidades societarias -, inexistira restri~ao asua participa~ao no contra to
social, com exce~ao da pessoa juridica estrangeira, que esta impedida de in­
tegrar sociedade empresaria jornalfstica e de radiodifusao sonora e de sons
e imagens, diante de restri~ao prevista na eonstitui~ao Federal, art. 222,
caput, no sentido de que somente pessoas jUridicas constitufdas sob as leis
brasileiras e que ten ham sede no Brasil, estao habilitadas a participar dos
referidos ramos de atividade.

II) Denamina(da, abjeta, sede e praza da saciedade. 0 contralO social


deve conter a denomina~ao, que individualiza a sociedade; 0 objeto, licito
e determinado, pelo qual se conhecem as atividades sociais; a sede, 0 local
ESPECIES DE SOCIEDADE 79

onde a sociedade teni 0 seu domicflio; e 0 prazo de sua durar;ao, determinado


ou indeterminado.

III) Capitalda sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender


qualquer especie de bens, suscettveis de avalia~do pecunidria.
Capital social e a somatoria de contribuir;oes feitas peIos socios em di­
nheiro, bens ou creditos, visando it constituir;ao da sociedade. Assim, podera
o capital social ter como base qualquer bern suscetivel de apreciar;ao pecuni­
aria, podendo abranger, alem de dinheiro e bens moveis e imoveis, creditos
resultantes de duplicatas, notas promissorias etc.

IV) A quota de cada socio no capital social, eo modo de realiza-Ia. 0 contrato


social devera apontar a quota de cada socio, que traduz 0 seu percentual de
participar;ao na sociedade. Devera ainda indicar 0 modo peIo qual sera feita
a sua integralizar;ao, que e ate de entrega peIo socio da sua contribuir;ao para
a realizar;ao do capital da sociedade.

V) As presta~oes a que se obriga 0 socio, cuja contribui~do consista em


servi~os. As prestar;oes do socio, cuja contribuir;ao se limite a servir;os, devem
serindicadas no contrato social. Essa forma de contribuir;ao pode ocorrer em
uma determinada sociedade simples, em que exista urn socio de industria ou
prestador de servir;os.

VI) As pessoas naturais incumbidas da adminjstra~do da sociedade, e seus


poderes e atribui~oes. Tambem deverao constar os nomes das pessoas naturais,
a quem se atribuira a administrar;ao da sociedade simples, com a especificar;ao
de seus poderes e de suas atribuir;oes. Conclui-se, pois, ficar vedada it pessoa
jurfdica a administrar;ao da sociedade simples.

VII) A participa~do de cada socio nos lucros e nas perdas. Devera cons tar,
no contrato da sociedade, a participar;ao de cada socio nos lucros, como
tambem nas perdas, considerando a proporcionalidade das quotas de cada
urn na formar;ao do capital social.

VIII) Se os socios respondem, ou ndo, subsidiariamente, pelas obriga~oes


sociais. Essa subsidiariedade significa que, para 0 cumprimento das obriga­
r;oes da sociedade, deve ocorrer, num primeiro momento, 0 esgotamento do
patrimonio social, para, num momenta seguinte, responder 0 patrimonio
particular de cada socio por essas obrigar;oes.
Nao tern valida de em relar;ao a terceiros todo e qualquer pacto ou contra­
to separado dispondo de maneira contraria ao disposto no contrato social.
Inscri~do do contrato social. Uma vez satisfeitos os requisitos da lei, 0
contra to social devera ser levado, para a sua inscrir;ao, ao Registro Civil das
80 Direito de Empresas

Pessoasjurfdicas do local da sede da sociedade simples, dentro do lapso


temporal de 30 (trinta dias) subsequentes a sua constitui~ao, apos 0 que a
sociedade adquirira personalidade jundica.
o pedido de inscri~ao do contrato social devera ser acompanhado do
instrumento autenticado do contrato, da procura~ao com poderes especiais,
se algum dos socios tiver sido representado por procurador, e a prova da au­
toriza~ao da autoridade competente, tratando-se de sociedade, nacional ou
estrangeira, que dependa de autoriza~ao, para 0 seu funcionamento.
A inscri~ao do con tra to social sera tomada por termo no livro de registro
proprio no Registro Civil das Pessoasjurfdicas, e sua numera~ao obedecera a
ordem sequencial e continua para todas as sociedades inscritas.
C:uidando-se de altera~ao do contrato social, relativamente as clausulas
feitas de acordo com as exigencias do art. 997 do CC, exige-se a unanimidade
de votos entre os socios. As demais modifica~oes poderao ser feitas com base
na decisao por maio ria absoluta de volos, se 0 contrato nao determinar a ne­
cessidade de delibera~ao unanime. Qualquer altera~ao social devera ser objeto
de averba~ao no Registro Civil das Pessoasjurfdicas, devendo ser atendidos
o prazo e os documentos que deverao instruir 0 pedido de averba~ao. lsso
tudo se opera para atribuir eficacia erga Dmnes, ou seja, para dar publicidade
ao ate perante terceiros.
5e a sociedade simples instituir sucursal, filial ou agencia na circuns­
cri~ao Je outro Registro Civil das Pessoas jurfdicas, neste devera tambem
inscreve-Ia, com a prova da inscri~ao originaria. Ha que se fazer uma distin~ao
entre sucursal, agencia e filial. A sucursal e urn estabelecimento constituido
em lugar diferente do local ondese encontra 0 estabeledmento principal, com
o objetIvo de aumentar a explorar,;ao das atividades ligadas ao objeto sociaL
A sucursal, embora se encontre vinculada a matriz, possui certa autonomia,
tendo a sua direr,;ao maior liberdade em suas decis6es. A filial e 0 estabele­
cimenlO, com uma relativa autonomia, dependendo da orientar,;ao direta
da matriz, que estabelece as regras da dire~ao dos negocios. A agenda e urn
escritorio de urn estabelecimento, em que sao feitos os negocios por conta do
estabelecimento matriz, 0 qual fixa as ordens de execu~ao. Emqualquer caso,
alem da inscrir,;ao no local do novo estabelecimento, consistente na sucursal,
filial ou agencia, devera ser feila uma averbar,;ao no Registro Civil das Pes so as
Jundicas da sede da sociedade.
3.1.2 Dirdtos e obriga(;oes dos sodos

A esse respeito temos que fazer considerac;:6es que seguem adiante.

1) InidD e [erminD das abrigat;oes das s6das. Em regra geral, 0 infcio das
obrigac;:oes dos socios se verifica imediatamente com 0 contrato, a menos
ESPECIES DE SOCIEDADE 81

que este venha a estabelecer uma outra data. Seu terminG se fani pre5ente,
por instante da liquidaCao da sociedade, com a realizacao do ativo e passivo,
e consequente extincao das responsabilidades sociais.

II) Imprescindibilidade do consentimento dos demais s6cios para Q subs­


tituil;iio do s6cio no exercicio das suas funl;oes (art. 1.002 do CC). Em toda
oportunidade que se oferecer para a substituicao de socio no exercicio de suas
funcoes, sera imprescindivel a concordancia expressa e por escrito dos demais
sodos, haja vista a natureza pessoaJ que inform a a sodedade simples.

III) Cessiio, total ou parcial, de quota social com 0 consentimento de todos


os s6cios (art. 1.003 do CC). Ingressando na sociedade uma nova pessoa, por
forca de cessao total ou parcial de quota social, impoe-sea alteracao do contrato
social com 0 consentimento dos demais sodos. Nao atendida essa exigencia,
nao sera reconhecida a eficacia da cessao junto aos demais socios e a propria
sociedade, os quais poderao acionar em juizo 0 socio cedente.

IV) Responsabilidade solidaria entre cedente e cessionario perante a socie­


dade e terceiros. Ate 2 (dois) anos depois de averbada a alteracao do contra to
social junto ao Registro Civil das PessoasJuridicas, 0 cedente respondera, de
maneira solidaria, com 0 cessiomirio, perante a sociedade e terceiros. pelas
obrigacoes que tinha como s6cio.

V) Contribuil;oes dos s6cios para a constituil;iiO do capital social. Os 56cios


sao obrigados, na forma e prazo previstos, a prom over as contribui<;oes (bens,
creditos ou direitos) estabelecidas no contrato social, visando a forma<;ao
do capital social, e aquele que deixar de faze-Io, no prazo decadencial de 30
(trinta) dias seguintes ao da notificacao pela sociedade, respondera perante
esta pelo dana emergente da mora. Esta, uma vez verificada, autorizani que
a maioria dos demais socios possa optar pela indeniza<;ao pel os danos resul­
tantes da mora, pela exclusao do socia remisso, ou pel a redu<;ao da quota
ao montante ja realizado, aplicando-se, em ambos os casos, 0 disposto no §
1.0 do art. 1.031. Se os socios nao absorverem 0 montante correspondente
a redu<;ao, devera ser feita uma altera<;ao no contrato social em que figure a
reducao do capital da sociedade.

VI) Responsabilidade por eviq:iio e pda solvencia do devedor (art. 1.005


do CC). 0 socio que, a titulo de quota social, transmitir dominio, posse ou
uso, responde pela eviccao; e pela soivencia do devedor, aquele que transferir
credito.
o socio respondeni por eviccao junto asociedade, se os bens que ofere­
ceu na constituir;:ao do capital social forem perdidos em favor do verdadeiro
proprietario (evictor), em decorrencia de uma sentenr;:a judiciaL Respondera

III.........

82 Direito de Empresas

ele tambem pela solvencia do devedor, caso tenha integralizado a sua parte no
capital social, com a transmissao de credito a receber, tais como os tHulos de
credito traduzidos por notas promissorias, cheques, duplicatas etc.

VII) Restril,;oes impostas ao socio de industria ou prestador de servil,;os (art.


1.006 do Ce). 0 socio de industria ou prestador de servi<;:os nao pode, salvo
ajuste em contnirio, atuar em atividade estranha a sociedade, sob pena de ser
privado de seus lucros e dela excIuido.
o socio de industria ou prestador de servi<;:os (presente na sociedade
simples e na sociedade cooperativa) e aquele que contribui para a sociedade,
mediante seu trabalho, ao passo que 0 socio de capital e aquele que contribui
com bens, creditos ou direitos.
A restri<;:ao ao socia de industria diz respeito ao exercfcio, em outra so­
ciedade, de atividade semelhante aquela desenvolvida na sociedade simples.
Nao atendida essa veda<;:ao, sujeitar-se-a 0 socio a priva<;:ao dos lucros ou, ate
mesmo, a sua exclusao da sociedade.

VIII) Participal,;iio proporcional do socio nos lueros enas perdas (art. 1.007
doCe).
Salvo estipula<;:ao em contrario, 0 socio participa dos lucros edas perdas,
na propor<;:ao das respectivas quotas sociais, ao passo que 0 socio de industria
ou prestador deservi<;:os somente participa dos lucros na propor<;:ao da media
do valor das quotas sociais.

IX) NuHdade de dispositivo contratual excluindo socio de participar dos


lueros e das perdas (art. 1.008 do CC). Restara total mente nula qualquer
clausula no contrato social excluindo socio de partkipa<;:ao nos lucros e nas
perdas. Vale salientar que a participa<;:ao nos lucros e prejuizos e proporcional
as quotas de cada socio.
X) Responsabilidade soliddria pela distribuil,;iio de lueros ilicitos ou fiett­
cios (art. 1.009 do CC). A distribui<;:ao de lucros ilicitos ou ficticios acarreta
responsabilidade so lidaria dos administradores que a realizarem e dos socios
que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-Ihes a ilegitimidade.
Lucros ilfcitos ou fictfcios sao os inexistentes. Sao eles fruto de ma-fe
empenhada na contabilidade, a qual deixa de oferecer os prejulzos ou despesas
sociais, ao passo que supervaloriza os ativos sociais existentes.
3.1.3 Administrat;;ito da sodedade
1) Deliberal,;oes por maioria absoluta de votos. Quando, por lei ou pelo
contra to social, competir aos socios da sociedade simples decidir sobre os
negocios da sociedade, as delibera<;:6es serao tomadas por maio ria absoluta
ESPECIES DE SOCIEDADE 83

de votos (mais da metade do capital), contados segundo 0 valor das quotas


decada urn.
No caso de empate, prevalece a dedsiio sufragada pormaior numero de
sodos, e, se este persistir, deddini 0 juiz, 0 qual devera considerar a posiCao
que esteja mais consentanea com 0 objeto da sodedade.
Advirta-se que responde porperdas e danos 0 sodo que, tendo em alguma
operaf,:ao interesse contnirio ao da sodedade, partidpar da deliberaf,:ao que
a aprove graCas a seu voto.

II) Administrador. E aquele incumbido da administraf,:ao da sociedade


simples, com poderes de gerenda e representaf,:ao da sociedade. Seu nome,
em regra geral, figura no contra to social.
o administrador da sodedade devera ter, no exercicio de suas funf,:oes,
o cuidado e a diligencia que todo homem ativo e probo costuma empregar
na administraf,:ao de seus proprios negocios. Nesse sentido, nao podem ser
administradores, alem das pessoas impedidas por lei especial, os condenados
a pena que proiba, ainda que transitoriamente, 0 acesso a cargos pubJicos; ou
por crime falimentar, de prevaricaf,:ao, peita ou suborno, concussiio, peculato;
ou contra a economia popular, contra 9 sistema financeiro nacional, contra
as normas de defesa da concorrencia, contra as relaf,:oes de consumo, a fe
publica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenacao.
Entendemos que essa enumeraf,:ao restritiva e meramente exemplificativa,
podendo existir outra que nao permita a determinada pessoa assumir a funf,:ao
de administrador.
o administrador pode ser indicado no contrato social ou nomeado,
posteriormente, em ato separado.
o administrador, nomeado porinstrumento em separado, deve averba-lo
amargem da inscrif,:ao da sociedade no Registro Civil das PessoasJuridicas,
e, pelos atos que praticar, antes de requerer a averbaf,:ao, responde pessoal
e solidariamente com a sociedade. 0 instrumento separado e utilizado, na
maioria das vezes, para a nomeaf,:ao de nao socios nas funcoes de adminis­
trador.
Se nada dispuser 0 contrato social, a respeito da administrar;do da socie­
dade, esta cabera, separadamente, a cada urn dos sodos, podendo cada urn
impugnar a operaf,:ao pretendida por outro, cabendo a decisao aos sodos,
por maioria de votos. Respondera por perdas e danos perante a sodedade 0
administrador que realizar operaf,:oes, sabendo ou devendo saber que estava
agindo de forma contniria a posif,:ao da maioria dos sodos.
Se 0 contrato social dispuser a respeito da prdtica de atos de compftencia
conjunta de vdrios administradores, torna-se imprescindivel a participacao de

~
84 Direito de Empresas

todos, a menos que surjam casos de urgencia, ocasHio em que podeni haver,
ate mesmo, a atua(ao isolada de urn dos administradores, visando a evitar urn
dana irreparavel ou grave asociedade.
Se 0 contrato social nao estabelecer determinadas medidas restritivas,
poderao os administradores praticar todos os atos correspondentes agestao
da sociedade, como, por exemplo, elaborar e firmar contratos em geral, pagar
dividas e receber creditos etc. Agindo com excesso, responderao os admi­
nistradores pelos prejuizos causados. Tratando-se de onerw;;ao ou de venda de
bens im6veis, sempre havera a necessidade da aquiescencia da maioria dos
socios.
Em caso de excesso por parte dos administradores, podera ele ser oposto
a terceiros nas seguintes hipoteses: 1- se a limita(ao de poderes estiver ins­
crita ou averbada no registro proprio da sociedade; II -provando-se que era
conhecida do terceiro; III - tratando-se de opera(ao evidentemente estranha
aos negocios da sociedade.
Existe responsabilidade solidaria dos administradores perante a sociedade
e os terceiros prejudicados, por culpa (dolo, imprudencia, negligencia ou
impericia) no desempenho de suas fun(oes.
Haveni ainda responsabilidade do administrador que, sem a anuencia
escrita dos s6cios, promover a aplica(,:ao de creditos ou bens sociais em proveito
pr6prio ou de terceiros. Assim, ficara sujeito a restitui(ao a sociedade desses
creditos ou bens, ou ao pagamentode quantia equivalente, acrescidados lucros
respectivos. Se dessa atua(ao resultaram prejuizos, devera 0 administrador
prom over 0 ressarcimento devido.
Nao pode 0 administrador fazer-se substituir no exercicio de suas fun­
(oes, sendo-Ihe facultado, nos limites deseus poderes, constituir mandatarios
da sociedade, especificados no instrumento os atos e opera(oes que poderao
praticar (art. 1.018 do CC).
Sao irrevogaveis os poderes do s6cio investido naadministra(,:ao por c1au­
sula expressa do contrato social, excepcionando-se justa causa, reconhedda
judidalmente, a pedido de qualquer dos socios. Entretanto, sao revogaveis,
a qualquer tempo, os poderes conferidos ao socio por ato separado, ou a
quem nao seja socio, inexistindo necessidade de demonstra(ao de justa
causa.
Os administradores sao obrigados a oferecer aos sodos as contas justi­
ficadas de sua administra(,:ao, e apresentar-Ihes 0 inventlirio anualmente, bern
como 0 balan(,:o patrimonial eo de resultado economico. Acrescente-se que,
salvo disposi(ao contratual que determine epoca propria, 0 sodo pode, a
qualquer tempo, examinar os livros e documentos, e 0 estado da caixa e da
carteira da sodedade.
ESPECIES DE SOCIEDADE 85

3.1.4 Relat,;:oes com terceiros


A representa<,:iio da sociedade simples se realiza por meio de administra­
dores, que adquirirao direitos, contrairao obrigac;oe'5 em nome da sociedade
e a representarao, ativa e passivamente, em juizo e, ate mesmo, fora dele,
embora neste aspecto tenha side omisso este dispositivo legal.
Podera haver na sociedade administradores com poderes especiais, des­
tinados apratica de determinados atos. Caso inexistam esses administradores,
podera a sociedade ser representada por intermedio de administradores com
poderes gerais necessarios agestao dos negocios sociais, adquirindo direitos,
assumindo obrigac;oes e respondendo por eta judicial e extrajudicialmente.
Cumpre salientar que 0 socio que exorbitar os limites dos poderes ou­
torgados pe!a sociedade sera responsabilizado pessoalmente, sendo preciso
para tanto que 0 contrato social esteja inscrito e a procurac;ao devidamente
averbada no Registro Civil das PessoasJuridicas.
Se os bens da sociedade nao the cobrirem as dfvidas, respondem os
socios pelo saldo, na proporc;ao em que participem das perdas sociais, salvo
clausula de responsabilidade solidaria.
Assim, a responsabilidade dos sodos, embora ilimitada, e subsidiaria,
sendo proporcional a sua participac;ao dentro do capital social. Essa regra
de proporcionalidade na participac;ao de cada socio nas perdas da sociedade
nao sera aplicada, se, porventura, 0 contrato social contiver uma dausula de
responsabilidade solidaria, onde todos os socios responderao, solidariamente,
perante os credores pelos debitos sociais.
Se os socios optarem pela limitac;ao de sua responsabilidade quanto as
dividas da sociedade simples, poderao constitui-Ias em conformidadecom uma
das seguintes especies de sociedade empresaria: sociedade em nome coletivo
(arts. 1.039 a 1.044 do CC), sociedade em comandita simples (arts. 1.045 a
1.051 do CC), sociedade limitada (arts. 1.052 a 1.087 do CC), sociedade ano­
nima (arts. 1.088 e 1.089 do CC) e sociedade em comandita por ac;oes (arts.
1.090 a 1.092 do CC).
Cumpre esclarecer, porem, que, se a escolha dos socios recair sobre 0
tipo da sociedade em nome co!etivo, onde a responsabilidade e ilimitada por
parte dos socios, estes poderao fixar, no contrato social, a limitac;ao pessoal
da responsabilidade de cada socio pelas obrigac;oes da sociedade, limitac;ao
essa que nao tera oponibilidade contra os credores sociais.
Outra ressalva ha que ser feita, desta vez em reIac;ao a escolha dos so­
cios peIo tipo da sodedade em comandita simples, em que existem sodos
comanditados, pessoas fisicas que respondem solidaria e ilimitadamente pelas
obrigac;oes sodais, e sodos comanditarios, pessoas fisicas ou jurfdicas, que se

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86 Direito de Empresas

obrigam somente pelo valor de sua quota social, uma vez que nao administram
nem gerenciam a sociedade.
Em virtude do disposto no art. 1.046 do CC - que afirma que se aplicam
asociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo,
no que forem compativeis, cabendo aos s6cias comanditados os mesmos
direitos e obrigac;6es dos s6cios da sociedade em nome coletivo -, podemos
asseverar que 0 contra to social da sociedade simples elaborado sob a forma
de sociedade em comandita simples podera estabelecer os limites pessoais
de cada s6cio comanditado pelas obrigac;6es sociais, sem que esses limites
tenham forc;a de oposic;ao ante os credores da sociedade.
o s6cio, admitido em sociedade ja constituida, nao se exime das dividas
sociais anteriores a admissao. Deste modo, todos os s6cios componentes da
sociedade simples, independentemente do periodo em que vierem a ser nela
admitidos, responderao pelos debitos sociais, mesmo aqueles pre-existentes
a sua admissao na sociedade. Todavia, 0 novo s6cio podera ingressar com
ac;ao de regresso em face do anterior, cedente das quotas sociais, vis an do a ser
ressarcido pelos prejuizos assumidos, desde que exista a priori uma clausula
no contrato assegurando esse direito.
Cumpre assinalar que 0 paragrafounico, do art. 1.003, do CC, estabelece
que, ate do is anos depois de averbada a modificac;ao do contrato, respondera
o cedente (s6cio anterior) solidariamente com 0 cessionario (novo s6cio),
perante a sociedade e terceiros, pelas obrigac;6es que tinha como s6cio.
o credor particular de s6cio pode, na insuficiencia de outros bens
do devedor, fazer recair a execuc;ao sobre 0 que a este couber nos lucros da
sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidac;ao. Tratando-se de ac;ao de
execuc;ao promovida contra 0 s6cio, nao em func;ao de debitos da sociedade,
mas, sim, em decorrencia de dividas de carater pessoal, e restando insuficientes
os bens particulares do s6cio devedor, podera a credor particular executar os
lucros socia is a ele cabentes, ou, caso a sociedade se encontre em processQ de
liquidac;ao, 0 montante pertencente a ele na liquidac;ao do acervo patrimonial
social, depois de qUitados os debitos sociais existentes.
Se 0 credor particular constatar que inexistem lucros sociais em favor do
s6cio devedor, ou que a sociedade nao se encontra em processo de liquidac;ao,
podera formular 0 pedido judicial de liquidac;ao da quota do s6cio devedor,
sendo certo que 0 seu valor sera objeto de apurac;ao de acordo com a regra
do art. 1.031 do CC, a saber: 0 valor da quota pertencente ao s6cio devedor,
considerada pelo montante efetivamente realizado, sera liquidado, a menos
que haja disposic;ao contratual em contrario, fundada na situac;ao patrimonial
da sociedade na data da dissoluc;ao parcial, observada em balanc;o especial. 0
valor da quota do s6cio devedor sera depositado em dinheiro, no juizo em que
ESPECIES DE SOCIEDADE 87

tramita a execw;ao, dentro do lapso temporal de 90 (noventa) dias, contados .


a partir da liquidal;ao levada a efeito.
Em hipotese de falecimento de conjuge de urn dos socios, seus herdeiros
nao poderao exigir, de imediato, a sua parte nas quotas da sociedade, tendo
direito apenas a percepl;ao periodica dos lucros a que teria direito 0 falecido
conjuge do socio, ate 0 instante em que se verificar a liquidal;ao da sociedade,
ocasiao em que receberao os bens sociais decorrentes da partilha na liquidal;ao
(art. 1.027 do CC).
Havendo a separal;ao judicial ou 0 divorcio de urn dos socios, seu ex­
conjuge nao podeni, igualmente, pretender a assunl;ao da sua parte nas quotas
da sociedade. Tera direito aos lucros que forem gerados pela sociedade e, com
a futura liquidal;ao desta, participara dos bens sociais objeto de partilha. 0
Codigo Civil se silenciou quanta a ter ou nao os mesmo direitos 0 convivente
de socio, cuja uniao estavel se dissolveu.
A impossibilidade de os herdeiros do conjuge de socio, assim como do
ex-conjuge de socio, que daqueleseseparou judicialmente ou se divorciou, em
assumirem as quotas sociais e participarem do quadro da sociedade, resulta do
principio da aJJectio societatis. Os socios nao podem ser forl;ados a recepcionar
no quadro societario pessoas por quem nao tenham qualquer afinidade.
3.1.5 Resolu,ao da sociedade ern rela,ao a urn s6cio
No caso de morte de socio, liquidar-se-a sua quota, e nao a propria so­
ciedade, efaborando-se urn balanl;o especial para a apural;ao de seus have res
e promovendo-se 0 pagamento aos herdeiros e ao conjuge-meeiro do socio
falecido, mesmo que necessaria a redul;ao do capital social. Verifica-se, pois,
uma dissolul;ao parcial da sociedade, em que nao serao entregues para os
seus herdeiros e conjuge-meeiro as quotas sociais do socio finado, e sim 0
seu valor correspondente. A sociedade simples, assim, nao sofrera solul;ao
de continuidade.
Nao ocorrera a dissolul;ao parcial da sociedade simples nas segllintes
hipoteses: I - se 0 contrato dispuser diferentemente. Isso significa que 0
contrato social podera dispor que, aO inves da liquidal;ao da quota, se fa~
a admissao de herdeiros do socio falecido dentro de criterios estabeleddos.
Ademais, mesmo havendo previsao contratual, 0 status de socio so recaira
aquele herdeiro que efetivamente manifeste a sua vontade de ingressar na
sociedade pela via da sucessao; II se os socios remanescentes optarem pela
dissolul;ao da sociedade. Se essa for a decisao dos socios sobrevivos, devera
ser feita a liquidal;ao e, apos apurados 0 ativo eo passivo, havera a realiza<;ao
do ativo e 0 pagamento dos valores que compoem 0 passivo. 0 patrimonio
liquido restante sera objeto de partilha entre os socios, inclusive em favor dos
herdeiros do socio finado; III se, por acordo com os herdeiros, regular-se

~
88 Direito de Empresas

a substitui~ao do socia falecido. Cumpre assinalar que essa substitui~ao do


socio falecido nao dependeni apenas de acordo com os herdeiros do socio
finado, mas, sobretudo, da aceita~ao por parte dos demais socios (affectio
societatis).
Alem dos casos previstos na lei (e ja comentados) ou no contra to, qual­
quer socio pode retirar-seda sociedade; se de prazo indeterminado, mediante
notifica~ao esc rita aos demais socios, com antecedencia minima de 60 (ses­
senta) dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa.
Nos 30 (trinta) dias seguintes a notifica~ao, os demais socios poderao
optar pela dissolu~ao total da sociedade. Nesse sentido, interpretamos que a
op~ao pela dissolu~ao somente podera ser feita por todos os demais socios,
e nao apenas por alguns.
Assim, exercendo a sociedade simples uma atividade economica or­
ganizada, distinguindo-se a sua pessoa juridica das pessoas dos seus socios
e depreendendo-se que ha condic;oes de viabilidade de prosseguimento da
atividade com quem 0 queira, nao haveria motivo para a sua disso luc;ao total,
gerando, quando mUito, a possibilidade de uma dissoluc;ao parcial da socie­
dade com relac;ao aqueles que nao querem prosseguir.
Os haveres do socio que se retira serao apurados na forma do contrato,
levando-se em conta a situa~ao patrimonial da sociedade apurada em balanc;o
especial, que considerara tambem 0 passiv~ em aberto.
Quando a sociedade foi constituida por prazo determinado, nao podera
ocorrer a retirada de qualquer urn dos sodos antes que advenha 0 termo final
estabelecido. Contudo, se houvera apresentac;ao em juizo de urn justo motivo,
podna ser autorizada a sua sa fda da sociedade, operando-se, assim, a disso­
lu\:ao parcial (apas a elaborac;ao de urn balanc;o especial, em que se apurarao
os haveres do socio retirante, sera feito 0 pagamento correspondente).
Em conformidade com 0 art. 1.004 e seu paragrafo unico, podera ocorrer
a exclusao do socia remisso, isto e, daquele que nao integralizou 0 capital por
de subscrito. Essa exclusao se fara independentemente da tomada d<; uma
medida judicial. Alem dessa hipotese, a lei faculta a exclusao judicial do socio
por iniciativa dos demais socios, em razao de falta grave no cumprimento de
suas obrigac;6es ou por incapacidade superveniente (art. 1.030 do CC). A lei
nao distingue 0 que seja falta grave para fins societarios, porem, podem ter
esta caracteristica as faltas que coloquem em risco a propria atividade social e
que comprometam a situac;ao dela no aspecto negocial ou financeiro, de forma
tal que a mesma possa ser impedida de atingir seu objeto social.
Por outro lado, a Lei 8.934/1994 (Lei de Registro Publico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins) , que trata do registro das empresas, preY€:, no
seu art. 35, VI, a possibilidade de arquivamento de alterac;ao contratual por
deliberac;ao majoritaria, sempre que nao haja clausula restritiva. Regulamen­
ESPECIES DE SOCIEDADE 89

tada esta lei peIo Dec. 1.800/1996 (que regulamentou a Lei 8.934/1994),0 seu
art. 54 dispoe que a deliberaf;ao majoritaria, nao havendo c1ausula restritiva,
abrange tambem as hipoteses de destituif;ao de gerencia, exclusao de socio,
dissoluf;ao e extinc;:ao da sociedade. Ja 0 paragrafo unico do referido art. 54
mencionou que os instrumentos de exc1usao de socio devenlo indicar, obri­
gatoriamente, 0 motivo da exc1usao e a destinac;:ao da respectiva participac;;ao
sociaL Portanto, parece que concorrerao simultaneamente duas possibilidades
de exclusao, a judicial, nos moldes do art. 1.033, e a extrajudicial, na forma
estabelecida peIas leis citadas.
Quanto a incapacidade superveniente do socio, cumpre esclarecer que
os demais socios poderao requerer em juizo a sua exc1usao da sociedade,
devendo ser demonstradas as limitaf;oes do socio incapaz.
Sera de pleno direito excluido da sociedade 0 socio declarado falido.
Nesse sentido, deve-se entender 0 socia que, como empresario individual,
teve a sua falencia decretada. Aqui haveni uma dissoluc;:ao parcial, que nao
dependera de uma sentenf;a judicial.
Ainda podera haver a exc1usao do socio cuja quota tenha sido liquidada,
a pedido do credor, para pagamento das dividas pessoais, com base na situa­
c;:ao patrimonial da sociedade apurada por meio de balanc;:o especial voitada
para essa finalidade. A exclusao do socia se operara independentemente de
medida judiciaL
Nos casos em que a sociedade se resolver em relac;:ao a urn socio, 0 valor
dasua quota, considerada pelo montanteefetivamente realizado, liquidar-se-a.
salvo disposic;;ao contratual em contnirio, com base na si tuac;;ao patrimonial da
sociedade, adata da resoluc;:ao, verificada em balanc;:o especialmente levant ado
(art. 1.031 do CC). A verificac;;ao se fara por balanc;:o especialmente levant ado
que certamente levan!. em conta as caracteristicas totais do patrimonio da so­
ciedade, atribuindo valia aos bens corp6reos e incorp6reos que a compocm,
alem de avaliar corretamente 0 passivo ate entao existente, mesmo aquele
assumido para pagamento futuro. Observe-se, entretanto, que nada impede
que 0 contra to social estabelec;:a outra forma de pagamento das quotas sociais
ao socio exc1uido (ex.: ca!culo das quotas socia is tomando como referencia
o ultimo balanc;:o).
o capital social sofrera a correspondente reduc;;ao, salvo se os demais
socios suprirem 0 valor da quota.
A quota liquidada sera paga em dinheiro, no prazo de 90 (noventa) dias,
a partir da liquidaf;ao, salvo acordo, ou estipulaf;ao contratual em contrario.
Asituac;:ao do pagamento das quotas peIa sociedade, no exiguo prazo acima
apontado, podera, em alguns casos, comprometer a sua higidez financeira, se
o volume de desencaixe for expressivo em relac;:ao ao seu capital sociaL Mas
o legislador tambem admite qualquer acordo ou disposic;;ao contratual em

~
90 Direito de Empresas

contnirio no que tange a prazos para liquida~ao de quotas e a manifesta~ao


posterior da vontade. Portanto, prevaleceni na questiio 0 interesse maior
protegido.
A retirada, exclusiio ou morte do socio, niio 0 exime, ou a seus herdei­
ros, da responsabilidade pelas obriga~6es sociais anteriores, ate 2 (dois) anos
depois de averbada a resolu~iio da sociedade; nem nos dois primeiros casos,
pelas posteriores e em igual prazo, enquanto nao se requerer a averba~ao. Em
qualquer caso, sempre as obriga~6es sociais siio de responsabilidade da socie­
dade, e 0 socio lera enUio obriga~6es para com esla no que tange as assumidas
pela mesrna ate 0 momenta da retirada, exclusao ou falecimento. As obriga~6es
para com terceiros decorreriio do tipo social operado que atribuira, segundo
o caso, responsabilidades limitadas ou solidarias e ilimitadas. 0 legislador
adicionou termo a esta responsabilidade decorrente das obriga~6es sociais
anteriormente contraidas, que se iniciam na data da averba~ao do ate no or­
gao registn'irio competente e finaliza-se dois anos apos. 0 legislador tambem
000 eximiu a responsabilidade do socio retirante ou excluido, mesmo que
tenha havido outras altera~6es contratuais devidamente averbadas no orgao
proprio. Por outro lado, caso a averba~ao nao tenha sido feita, 0 prazo de dois
anos somente se iniciara apos a realiza~ao do ato averbatorio.
Com rela~ao aos herdeiros, sua responsabilidade estara sempre restrita
as obriga~6es assumidas nos dois anos anteriores ao falecimento do socio,
assim como subordinada ate os limites das for~as da heran~a deixada pdo
decujus.
3.1.6 DissolU(;ao total da sociedade
A dissolw;ao total de uma sociedade podera ocorrer com 0 vencimento
do prazo de dura~ao; com 0 consenso unanime dos sodos; com a delibera~ao
dos sodos, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; pela
falta de pluralidade de socios nao reconstituida no prazo de cento e oitenta
dias; e pela extin~ao, na forma da lei, de autoriza~ao para funcionar.

1) DissolUl;ao da sociedade pdo vencimento do prazo de dura~ao. Todo 0


contrato social deve estabelecer 0 prazo de dura~ao de uma sociedade. Em
raziio da rigidez da regra em analise, seria de interesse que este prazo fosse
estabelecido de forma indeterminada. 0 termo final do prazo de dura~ao
estabelecido em contrato gera a dissolu~ao da sociedade sem qualquer outra
formalidade. A lei nao proibe que anteriormente a este termo final se elabore
uma altera~ao contratual com fins de dilata~ao do prazo de dura~ao da socie­
dade ou de coloca-Io de forma indeterminada.

II) Dissolu~ao pdo consenso unanime dos s6cios. Existe a possibilidade de


dissolu~ao amigavel da sociedade por consenso da unanimidade dos socios
EsPECIES DE SOCIEDADE 91

que a compoem. Neste caso, extima estani a sociedade de po is de averbada a


dissolw;:ao no orgao registrario competente.

III) Dissolw;:do por de/ibera(uo dos sodos, por maioria absoluta, na socie­
dade de prazo indeterminado. Essa hipotese encontra justificativa quando se
tratar de impossibilidade total de prosseguimento da atividade, devendo ser
vista em harmonia com a totalidade dos interesses envolvidos.

IV) Dissolu(do pelafalta de pluralidade de sodos, ndo reconstitufda no prazo


de cento e oitenta dias. Ao dispor que a sociedade reputa-se dissolvida se nao
reconstituido 0 seu quadro social no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, de
forma ph.irima, indiretamente 0 legislador acabou por admitir a vigencia da
sociedade unipessoal por certo perfodo. Esta situa~ao nao edesconhecida no
direito brasileiro, pois a Lei 6.404/1976 (Lei das Sociedades Anonimas) possui
a previsao da possibilidade de cria~ao da sociedade tipo subsidiaria integral,
formada por apenas urn acionista e com personalidade jurfdica distinta do
socio e, ainda, a previsao de que em sodedades anonimas compostas de dois
aCionistas, no caso de falecimento de urn deles, 0 quadro podera ser recom­
posto ate a proxima assembleia geral ordinaria, que ocorre anualmente.

V) Dissolu(do pe/a extin(dd, naforma da lei, dwutoriza(do paraJuncwnar.


As sociedades que depend em de autoriza~ao especial ou governamental para 0
seu funcionamento serao dissolvidas, caso esta autoriza~ao de funcionamento
seja extinta por qualquer motivo. A disciplina jurfdica das sociedades depen­
dentes de autoriza~ao, encontra-se estabelecida nos arts. 1.123 e ss. do cc.
Sociedades estrangeiras, qualquer que seja 0 seu objeto, nao podem funcionar
no Pais sem autoriza~ao do Governo (art. 1.134). Por Dutro angulo, leis espe­
cificas regem sociedades que necessitam de autoriza~ao de funcionamento em
razao de seu objeto social especffico, a exemplo do que dispoe 0 art. 223 da
Constitui~ao Federal sobre a competencia do Poder Executivo para outorgar
e renovar concessao, permissao e autoriza~ao para 0 servi~o de radiodifusao
sonora e de sons e imagens. Por fim, deve-se observar que a Lei 8.884/1994
estabelece, no seu art. 24, V, a possibilidade de ser a empresa penalizada com
a cessa~ao parcial da atividade em caso de se configurar a pratica de infra~o
grave aordem economica. Dentro deste escopo, podera tambem ser adotada
qualquer outra providencia necessaria para eliminar efeitos nocivos a ordem
economica, inclusive a suspensao da autoriza~ao de funcionamento.
A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qual­
quer dos socios, quando anulada a sua constitui~ao ou exaurido 0 fim social,
ou verificada a sua inexequibilidade (art. 1.034 do CC). Com efeito, caso a
constitui~ao da sociedade ou 0 seu contra to constitutivo sofram questiona­
mento judicial ou administrativo, de tal sorte que a mesma possa vir a ser
92 Direito de Empresas

anulada, ou ter seu contrato anulado, qualquer um dos socios podeni pleitear
a dissolw;;ao judicial da mesma atraves de procedimento apropriado previsto
pelo legislador.
Por outro lado, esgotado completamente 0 fim social, ou verificada a
impossibilidade de cumprimento do fim social da empresa, podeni qualquer
um dos socios solicitar a dissolw;:ao judicial, comprovando 0 fato.
o revogado art. 336, "1", do Codigo Comercial, exemplificava a situ­
a\:ao da impossibilidade de cumprimento do fim social com a perda inteira
do capital social ou insuficiencia deste. Outras situa\:oes que geravam tal
impossibilidade encontravam-se no mesmo artigo, ou seja, abuso, viola\:ao,
prevarica\:ao, falta de cumprimento das obriga\:oes sociais, fuga de algum
dos s<'Jcios, inabilidade etc.
Saliente-se que 0 contrato pode preyer outras causas de disso!w;ao, a
serem verificadas judicialmente quando contestadas (art. 1.035 do CC).
Efeti\'amente, qualquer outra causa extintiva da sociedade, ou que gere a sua
dissolu\:ao, alem das estabelecidas em lei, pode ser prevista no contrato social
e, quando contestada pelos demais socios quando do requerimento especifico
neste sentido formulado por um deles, pode a causa ser verificada, em a\:ao
judicial propria, peIo magistrado, que apreciani a oposi\:ao feita a dissolu\:ao
total da sociedade. Deste modo, embora 0 contrato social estabele\:a a causa
motivadora da dissolw;;ao, havendo oposi\:ao, sera necessaria medida judicial,
para verificac:ao da causa, e, em seguida, de uma sentell(;a judicial.
3.1.7 Liquida(:iio da sociedade
De acordo com 0 art. 1.036 do CC, ocorrida a dissolu\:ao, cumpre aos
administradores providenciarem imediatamente a investidura do liquida nte,
e restringirem a gestao propria aos negocios inadiaveis, vedadas novas ope­
ra.;;oes. pelas quais responderao solidaria e ilimitadamente.
Liquida<;{l.0 e 0 ato peIo qual se apuram 0 ativo e 0 passivo socia is, para
posterior pagamento dos debitos da sociedade e divisao do saldo liquido
entre todos os sodos. Quando optarem os socios peIa dissolu\:ao da socie­
dade. devem providenciar, tao logo a mesma esteja formalizada, a nomea\:ao
e investidura de um liquidante consensualmente escolhido, atribuindo-Ihe
poden>s especificos de gestao tao-so para que sejam ultimados os negocios
pendentes e inadiaveis. 0 liquidante fica proibido de estabelecer novas opera­
c:oes e caso 0 fac;a ao arrepio do mandato ou por determina\:ao dos mandantes,
a responsabilidade pelos atos sera solidaria e ilimitada, de todos.
Dissolvida de pleno direito a sociedade, pode 0 socio requerer, desde
logo, a liquida<;ao judicial. Neste caso, a nomea\:ao do liquidante se fara nos
moldes estabelecidos peIo contra to, pela vontade das partes na escolha de
pessoa que nao seja administradora da sociedade, ou peIo juiz em reuniao
ESPECIES DE SOCIEDADE 93

de socios que convocani para esta finalidade e analise das proposic;:oes, po­
dendo recusar pessoa sem idoneidade para a func;:ao e nomear alguem de sua
confianc;:a, para 0 exercicio do cargo de liquidante.
o art. 1.037 do CC diz respeito liquidar,;Clo judicial de sociedade decolYente
da extinr,;Clo da autorizar,;Clo de funcionamento. Neste caso, fica dissolvida de
pleno direito a sociedade, e 0 socia devera pleitear a sua liquidac;:ao judicial
a luz do paragrafo unico do art. 1.036. Nao sendo adotada a medida por
parte dos administradores da empresa no prazo de trinta dias apos a perda
da autorizac;:ao de funcionamento e nem tampouco exercitada a faculdade de
requerimento da liquidac;:ao judicial por parte de qualquer dos socios, cabe­
ra ao Ministerio Publico promover 0 procedimento liquidatorio judicial da
sociedade. Trata-se de uma legitimac;:ao condicional que somente produzira
eficacia, caso nao tenha sido a demanda proposta pelos administradores ou
socios na forma da lei.
A liquidar,;Clo da sociedade por parte do Ministerio Publico deve ser reque­
rida ao jufzo ate quinze dias subsequentes ao recebimento da comunicac;:ao da
autoridade competente, a despeito da perda da autorizac;:ao de funcionamento.
Neste prazo, deve-se observar tambem 0 transcurso do lapso temporal de t rinta
dias seguintes aperda da au torizac;:ao, para que os administradores ou os socios
possam requerer a medida judicialliquidatoria. Todavia, caso 0 Ministerio
Publico nao tenha promovido a liquidac;:ao judicial, devera a autoridade com­
petente para conceder a autorizac;:ao de funcionamento nomear interventor
com poderes especificos para requerer a liquidac;:ao judicial da sociedade e
administra-Ia ate que se fac;:a a nomea<,;ao do liquidante pelo jufzo.
o art. 1.038 alude afigura do liquidante. Este, se nao estiver designado
no contra to social, sera eleito por deliberac;:ao dos socios, podendo a esc-olha
recair em pessoa estranha a sociedade.
o liquidante podera estar designado previamente no contrato social.
Em razao da natureza de sua atividade, nao ha que se confundir a pessoa
do liquidante com a pessoa do arbitro que possa estar previsto no contrato
para fins de solucionar controversias, porem nada impede que sob a mesma
pessoa possam recair as duas func;:oes, desde que haja previsao contratual
especifica e concordancia dos socios da sociedade. 0 liquidante nao precisa
necessariamente ser pessoa estranha ao quadro social. A lei determina tiio-so
que, na falta de previsao, seja 0 liquidante eleito por deliberac;:ao dos socios,
podendo a escolha recair sobre pessoa estranha. A deliberac;:ao devera se
efetivar na forma prevista no contrato para as demais deliberac;:oes a respeito
dos destinos da sociedade.
o cargo de liquidante, como enseja a confiabilidade para a investidura,
alem de outros detalhamentos tecnicos que possam ser atinentes a fun<,;ao
que exercitara, e de facil substituic;:ao no que tange a figura de quem 0 exer<,;a.

~
94 Direito de Empresas

Podera assimser 0 liquidante destituido, se eleito na forma estatuida no caput


do art. 1.038 do CC, mediante mera delibera~ao dos sodos. Neste caso, deve
o mesmo prestar as contas das atividades empreendidas. Por outro lado, sem­
pre que haja justa causa e a liquida~ao se processe por via judicial, podera 0
liquidante ser destitufdo. 0 fato ensejador da justa causa devera ser apredado
pelo juiz, visando a efetivar a destitui~ao do liquidante.
Todo 0 procedimento de liquida~ao da sociedade atendera ao disposto
no Capitulo IX (Da Liquidaeao da Sociedade), do Subtitulo II (Da Sociedade
Personificada), do THuio II (Dasociedade) , do Livro III (Do direito de empresa) ,
do Codigo Civil, mais exatamente nos arts. 1.102 a 1.112 do cc.
3.2 Sociedade empresaria
Sociedade empresaria e a pessoa juridica que visa a lucro, por meio do
exercido da atividade empresaria\, apresentando-se nas formas de sociedade
em nomecoletivo, sociedade em comandita simples, sodedade em comandita
por aeoes, sociedade limitada ou sodedade anonima ou por a~oes.
Esta especie de sodedade tera 0 seu contrato social inscrito no Registro
Publico de Empresas Mercantis (art. 1.150 do CC).
Dentro deste escopo e levando-se em conta as exceeoes expressas (por
exemplo, a sociedade por aeoes e considerada empresaria, independentemente
de seu objeto), teremos uma sociedade empresaria sempre que ela tiver por
objelO 0 exercicio de atividade propria do empresario, sujeito a registro no
Registro Publico de Empresas Mercantis. Sao empresarias a sociedade em
nome coletivo (arts. 1.039 a 1.044 do CC), a sociedade em comandita simples
(arts. 1.045 a 1.051 do CC), a sociedade limitada (arts. 1.052 a 1.087 do CC),
a sodedade anonima (arts. 982, paragrafo unico, 1.088 e 1.089 do CC; Lei
das Sociedades Anonimas) e a sociedade em comandita por at;oes (arts. 1.090
a 1.092 do CC). Assinale-se que, por nao efetuar distineao entre empresas
comerciais e dvis, 0 Codigo Civil considera como sociedade empresaria a
socicdade por aeoes, independentemente de seu objeto.
o art. 971 do CC faculta a inscrieao no orgao registrario do empresario
rural, porem 0 legislador atribuiu a sociedade rural- constituida de acordo
com os tip os sociais admitidos as sociedades empresarias e que objetive 0
exercicio da atividade propria de empresario rural, bern como aquela que tenha
side resultante de transformaeao para urn tipo sodal adequado a sociedade
empresaria -, a faculdade de efetuar a inscrieao no Registro Publico de Em­
presas Mercantis da sua sede, desde que cumpra as formalidades estatuidas
no art. 968, equiparando-se, apos 0 ate registnirio, a sociedade empresaria,
para fins e efeitos de direito. Quando uma sociedade rural pre-existente
resolver adaptar-se para se transformar em sociedade empresaria, devera 0
ESPtCIES DE SOCIEDADE 95

pedido de inscric;ao atender as normas de regencia da transformac;ao (arts.


1.113 a 1.115 do CC).
3.2.1 Sociedade em nome coletivo
A sociedade em nome coletivo e aquela de natureza empresaria, em que
os seus socios possuem responsabilidade solidaria e ilimitada pel as obriga­
c;6es sociais perante terceiros. Entretanto, essa responsabilidade ilimitada
se oferece de maneira subsidiaria, na medida em que, anteriormente, deve
estar exaurido 0 patrimonio social, assim como pendente de cumprimcnLo a
obrigac;ao contrafda com terceiros.
Independentemente da responsabilidade perante terceiros, podcm os
socios, no contrato social, ou por deliberac;ao posterior, por unanimidade,
limitar entre si a responsabilidade de cada urn.
A sociedade em nome coletivo se rege pelas normas dos arts. 1.039 a
1.044 do CC e, no que seja omisso, pelas dos arts. 997 a 1.038, atinentes a
sociedade simples (art. 1.040 do CC).
Ressalte-se que nada impede que a sociedade em nome coletivo, em bora
possua natureza de sociedade empresaria, seja constituida sob a forma de
sociedade simples.
o contrato social deve mencionar a firma social, alem das indicac;6es
referidas no art. 997, pertinentes a sociedade Simples. A firma e formada pelo
nome civil de todos ou de alguns socios da sociedade, seguido da expressao
"& Companhia" ou de sua forma abreviada: "Cia.".
Na sociedade em nome coletivo, a administraf,;ao cabe, de modo exclu­
sivo, aos sodos, nao sendo admitida a nomeac;ao de administrador estranho
ao quadro societario (art. 1.042 do CC).
o socio administrador sera aquele indicado no contra to sodal. Se este
for silente, todos os socios exercerao a administrac;ao.
o credor particular de s6cio nao pode, antes de dissolver-se a sociedade,
pretender a liquidaf,;ao da quota do devedor (art. 1.043 do CC). A quota social
somente tera liquidez uma vez operada a dissoluc;ao da sociedade, porquanto
se fosse feita a liquidac;ao antecipada da quota, haveria efeitos prejudiciais a
propria sociedade.
Contudo, 0 paragrafo tinico do art. 1.043 relaciona algumas exce(;oes
para 0 credor particular de socio, que pretenda a liquida<,;ao da quota social
do devedor, antes da dissoluc;ao da sociedade em nome coletivo. Destarte,
podera faze-Io quando: I -a sociedade houversido prorrogada tacitamente; II
- tendo ocorrido prorrogac;ao contratual, for acolhida judicialmente oposi<,;ao
do credor, levantada no prazo de 90 (noventa) dias, contado da publicac,;ao
do ato dilatorio .

............

96 Direito de Empresas

A prime ira hipotese excepcional (se a sociedade houver sido prorrogada


tacitamente) visa a coibir, exatamente, uma manobra fraudulenta do devedor,
que pretende evitar que 0 credor satisfa<;:a 0 seu credito com a continuidade
da sociedade em nome coletivo por prazo determinado, portanto, com urn
termo final estabelecido.
A segunda hipotese de exce<;:ao (tendo ocorrido prorrogw,;iio contratual,
for acolhida judicialmente oposil,;iio do aedor, levantada no prazo de 90 (noven­
ta) dws, contado da publical,;iiO do ato dilat6rio) objetiva impedir que 0 credor
seja prejudicado em decorrencia de prorroga<;:ao prevista no contrato social,
dando-lhe a oportunidade de oferecer a sua oposi<;:ao em jUizo, a qual, uma
vez acolhida, provocara a dissolu<;:ao da sociedade.
A sociedade em nome coletivo tera a sua dissolul,;iio de pleno direito por
qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresaria, tambem pela
declara<;:ao da falencia (art. 1.044 do CC).
Podera, assim, ser dissolvida, quando ocorrer 0 vencimento do prazo
de dura<;:ao, salvo se, vencido este e sem oposi<;:ao de socio, nao entrar a
sociedade em liquida<;:ao, caso em que se prorrogara por tempo indetermi­
nado; em hipotese de consenso unanime dos socios; em caso de delibera<;:ao
dos socios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; em
hipotese de falta de pluralidade de socios, nao reconstituida no prazo de 180
(cento e oitenta) dias; havendo a extin<;:ao, na forma da lei, de autoriza<;:ao
para funcionar. Se a sociedade em nome coletivo for empresaria, alem das
causas atras mencionadas, podera ser dissolvida pela declara<;:ao da falencia,
na forma estabelecida pela Lei 11.101/2005.

3.2.2 Sociedade em comandita simples


Sociedade em comandita simples e aquela constituida de socios de duas
categorias: os comanditados, pessoas naturais, responsaveis solidaria e ilimi­
tadamente pelas obriga<;:6es sociais; e os comanditarios, pessoas naturais ou
juridicas, obrigados somente pelo valor de sua quota social.
o socio comanditado e aquele, pessoa natural apenas, a quem sao atri­
buidas as fun<;:6es de administrador da sociedade. Responde ele, de maneira
solidaria e ilimitada, pelas obriga<;:6es da sociedade.
o socio comanditario e aquele, pessoa natural ou juridica, a quem incum­
be prover os fundos, os investimentos, em prol da sociedade, nao podendo,
porem, exercer a sua administra<;:ao. Sua responsabilidade, ao contrario do
que acontece com 0 socio comanditado, e limitada ate 0 valor de sua quota
integra liz ada no capital social.
A sociedade em comandita simples, que pode ser formada sob a forma
de sociedade simples ou de sociedade empresaria, e regida pelos arts. 1.045 a
ESPECIES DE SOCIEDADE 97

1.051 do CC e, subsidiariamente e no que couber, pelos arts. 1.039 a 1.044,


referentes a sociedade em nome coletivo.
o contra to social deve especi£lcar os nomes dos socios comanditados e
dos socios comanditarios, e, em reial;ao a estes, a participal;ao de cada um na
constituil;ao do capital social (art. 1.045, paragrafo tinico, do CC).
Aplicam-se, de maneira subsidiaria, asociedade em comandita simples
as nonnas da sociedade em nome coletivo, no que forem compaHveis.
Aos socios comanditados cabem os mesmos direitos e obrigal,;oes dos
socios da sociedade em nome coletivo.
Sem prejuizo da faculdade de participar das deliberal;oes da sociedade
e de the £lscalizar as operal;oes, ndo pode 0 socio comanditdrio praticar qual­
quer ato de gestdo, nem ter 0 nome nafinna social, sob pena de £lear sujeito
as responsabilidades de socio comanditado, ou seja, responder, solidaria e
ilimitadamente, pelas obrigal;oes da sociedade.
Embora the seja vedada a funl;ao de administrador, 0 socio coman­
ditario pode, no entanto, ser nomeado procurador da sociedade, mediante
instrumento de mandato com poderes especiais, destinado a execul;ao de um
determinado negocio (art. 1.047, panigrafo tinico, do CC).
Na hipotese de diminuil,;do das quotas pertencentes ao socio comandita­
rio, em consequencia da redul;ao do capital social, os seus efeitos em reial;ao
a terceiras somente se veri£lcarao depois de averbada a alteral;ao social no
orgao registnirio correspondente, sem prejuizo dos credores preexistentes a
diminuil;ao (art. 1.048 do CC).
o socio comanditario, 0 qual nao participa da administral;ao da socie­
dade, desconhecendo, pois, a origem dos lucras, ndo e obrigado a promover a
sua reposil,;do, se os recebeu de boa-fe e de acordo com 0 balanl;o patrimonial
e do resultado economico oferecidos peIo socio comanditado (art. 1.049 do
CC). Mas se 0 capital social for diminufdo por perdas supervenientes, nao
podera 0 socio comanditario, mesmo estando de boa-fe, receber quaisquer
lueras, antes da reintegralizal;aO do capital da sociedade.
No caso de morte de socio comanditario, a sociedade, salvo disposil;ao
do contrato, continuara com os seus sucessores, os quais designarao quem
os representara (art. 1.050 do CC). Saliente-se que, em virtude da affectio
societatis, os sucessores ou sucessor do comanditario falecido deverao ser
objeto de apraval;ao peIos demais socios.
Havera a dissolul,;do de pleno direito da sociedade em comandita simples
(art.l.05l doCC) naocorrenciadequalquerdascausasprevistasnoart.l.044,
reIativas asociedade simples, quais sejam: quando ocorrer 0 vencimento do
prazo de dural;ao, salvo se, vencido este e sem oposil;ao de socio, nao entrar
a sociedade em liquidal;ao, caso em que se prorragani por tempo ind~termi-

~
98 Direito de Empresas

nado; em hipotese de consenso unanime dos socios; em caso de deliberac;ao


dos s()cios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; em
hip6tese de falta de pluralidade de socios, nao reconstituida no praza de 180
(cento e oitenta) dias; havendo a extim,;ao, na forma da lei, de autorizac;ao
para funcionar. Se a sociedade em comandita simples for empresaria, alem das
causas atras mencionadas, podera ser dissolvida pela declarac;ao da falencia,
na forma estabelecida pela Lei 11.10112005.
[gualmente ocorrera a dissolw;:ao da sociedade, quando por mais de
180 (cento e oitenta) dias perdurar a falta de uma das categorias de socio.
Alertamos que, na falta de socio comanditado, os comanditarios nomearao
administrador provis6rio para praticar, durante 0 periodo mencionado e sem
assumir a condic;ao de s6cio, os atos de administrac;ao (art. 1.051, paragrafo
unico, do CC).
3.2.3 Sociedade limitada
Sociedade limitada e aquela em que a responsabilidade de cada socio e
limitada ao valor de suas quotas, ap6s a integralizac;ao do capital social. En­
quanta nao se verificar a integralizac;ao do capital social pela totalidade dos
sodos, prevalecera a responsabilidade solidaria, mesmo que alguns ou algum
deles ja tenha integralizado 0 valor de suas respectivas quotas.
A sociedade limitada rege-se, subsidiariamente, pelas normas da so­
ciedade simples (art. l.053 do CC). No entanto, 0 contrato social podera
preyer a regencia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade
anonima (Lei 6.404/1976).
o contrato social mencionara, no que couber, as indicac;oes do art. 997
do CC, e, se for 0 caso, a firma social. Desta forma, podera 0 contrato social
ser constituido mediante documento escrito, particular ou publico, que, alem
de clausulas estipuladas pelas partes, mendonara: I - nome, nacionalidade,
estado civil, profissao e residencia dos socios, se pessoas naturais, e a firma ou
a denomina<;ao, nacionalidade e sede dos socios, se jUridicas; II - denomina­
c;ao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em
moeda corrente, podendo compreender qualquer especie de bens, susceUveis
de avalia<;ao pecuniaria; IV - a quota de cada s6cio no capital socia I, e 0 modo
de realiza-Ia; V - as prestac;oes a que se obriga 0 socio, cuja contribuic;ao con­
sista em servic;os; VI - as pessoas naturais incumbidas da administra<;ao da
sociedade, e seus poderes e atribuiC;6es; vn -a participac;ao de cada s6cio nos
lucros e nas perdas; VIII -se os socios respondem, ou nao, subsidiariamente,
pelas obriga<;oes sodais.
o contrato social podeni mencionar a firma ou a denominaC;ao. A firma
e 0 nome da sociedade, traduzida pelos nomes dos sodos ou de apenas urn
deles, seguido ou mio da atividade social. ja a denominac;ao e tambem sinal de
ESPECIES DE SOCIEDADE 99

identifica~ao da sociedade, que podeni ser composta por urn nome de fantasia
ou pelos nomes dos socios ou de urn deles.
o capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma
ou diversas a cada socio (art. 1.055 do CC). Capital social eo montante con­
sistente em contribui<;:6es feitas pelos socios em dinheiro, bens ou credilOs,
visando a constitui<;:ao da sociedade. Assim, podeni 0 capital social ter como
base qualquer bern suscetivel de aprecia<;:ao pecuniaria, podendo abranger,
alem de dinheiro e bens moveis e imoveis, credi tos resultantes de duplicatas,
notas promissorias etc. 0 capital social e dividido em quotas, em conformidade
com a efetiva participa~ao percentual de cada socio.
pda exata estima~ao de bens conferidos ao capital social respondem
solidariamente lOdos os socios, ate 0 prazo de 5 (cinco) an os da data do re­
gistro da sociedade.
Nao permite a nossa lei civil a contribui<;:ao que consista em presta­
<;:ao de servi<;:os. Destarte, nao se admite, atualmente, 0 denominado socio
de industria, ao contrario do que ocorria com 0 revogado art. 4.° do Dec.
3.708/1919.
A quota e indivisivel em rela<;:ao a sociedade, salvo para efeito de trans­
ferencia (arts. 1.056 e 1.057 do CC). Com efeito, na ausencia de previsao
contratual, 0 socio pode ceder sua quota social, total ou parcialmente, a quem
seja socio, independentementede audiencia dos outros, ou a estranho, se nao
houver oposi<;:ao de titulares de mais de 1/4 (urn quarto) do capital social.
Essa cessao somente tent eficacia quanto it sociedade e terceiros, inclusive
para os fins do paragrafo unko do art. 1.003 do CC (responsabilidade solid aria
do cedente com 0 cessionario pelas obriga~6es perante a sociedade e terceiros,
ate dois anos depois de averbada a altera~ao social), a partir da averba~ao do
respectivo instrumento, subscrito pelossociosanuentes, no orgao registrario
correspondente (art. 1.057, paragrafo unico, do CC).
E permitido 0 condomtnio de quota social, hipotese em que os direitos a
ela inerentes somente podem ser exercidos pdo condomino representante,
ou pelo inventariante do espolio de socio falecido.
Sem prejufzo do disposto no art. 1.052, os condominos de quota indi­
visa respondem solidariamente pelas presta<;:6es necessarias iii, sua integrali­
za~ao.

Nao integralizada a quota de socio remisso, os outros socios podem,


sem prejuizo do disposto no art. 1.004 e seu paragrafo unico, toma-la para
si ou transferi-la a terceiros, excluindo 0 primitivo titular e devolvendo-lhe
o que tiver pagado, deduzidos os juros da mora, as presta<;:6es estabelecidas
no contrato mais as despesas (art. 1.058 do CC). Nessa hipotese, nao se ve­
rificara a redu<;:ao do capital social, haja vista a absor<;:ao da quota subscrita e
nao integralizada por parte da sociedade ou em razao de sua transferencia a

~
100 Direito de fmpresas

terceiros. lnexistindo possibilidade de a sociedade tomar uma dessas medi­


das, admite-se a reduc;:ao das quotas ate. 0 montante ja realizado, 0 que levani
tam bern a reduc;:ao do capital social.
Se a distribuic;:ao de lucros ou retirada de quantias peIos socios,a qualquer
titulo; ainda que autorizados peIo contrato social, ocorrerem com prejuizo do
capital social, os sodos serao obrigados a promover a reposic;:ao dos lucros e
das quantias retiradas (art. 1.059 do CC), respeitando-se, assim, 0 principio
da intangibilidade do capital social.
A administra{ao da sociedade limitada e exercida por uma ou rna is
pessoas designadas no contrato social ou em ato separado, devidamente arqui­
vado no orgao de registro. A administrac;:ao atribufda no contrato a todos os
sodos nao se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa
qualidade (art. 1.060 do CC).
A utilizw;:ao da Jinna ou da denomina{ao social e privativa do adminis­
trador que possua os necessarios poderes (art. 1.064 do CC). Inexistindo
previsiio no contrato, consideram-se administradores todos os socios. Se urn
sodo, de forma indevida, usar a firma ou a denominac;:ao da sociedade, ficara
sujeito a responder pelos atos praticados em nome deIa, a menos que estes
sejam objeto de ratificac;:ao pela sociedade.
Se 0 contralo permitir administradores nao s6cios, a designac;:ao deles
dependera de aprovac;:ao unanime dos socios, enquanto 0 capital nao estiver
integralizado. Uma vez feita a integralizac;:ao, 0 quorum exigido e de, no mi­
nimo, 2/3 (dois terc;:os) dos socios (art. 1.061 do Ce).
o administrador designado em ato separado (portanto, aparte do contrato
social) sera investido no cargo mediante termo de posse no livro de atas da
administrac;:ao (art. 1.062 do C C), dentro do lapso temporal de 30 (trinta) dias
seguintes a designac;:ao. Nao atendida essa providencia dentro desse prazo,
ficara sem efeito a designac;:1i.o.
A partir da data em que seja investido em suas func;:6es, serao contados
10 (dez) dias, para 0 administrador designado em a to separado requerer seja
averbada sua nomeac;:ao no registro competente, mencionando 0 seu nome,
nacionalidade, estado civil, residencia, com exibic;:ao de documento de iden­
tidade. 0 ato e a data da nomeac;:ao e 0 prazo de sua gestao.
Havera a cessa<;do do exercicio do cargo de administrador pela destituic;:ao,
em qualquer tempo, do titular, pela remincia, ou pelo termino do prazo se,
fixado no contrato OU em ato separado, nao houver reconduc;:ao (art. 1.063
do CO.
A destitui{do de s6cio nomeado administrador no contrato social somente
se opera pela aprovac;:ao de titulares de quotas correspondentes, no minimo,
a dois terc;:os do capital social, salvo disposic;:ao contratual diversa. Essa desti­

j
ESPECIES DE SOCIEDADE 101

tuil;ao devera ser averbada no registro competente, mediante pedido oferecido


dentro do prazo de 10 (dez) dias seguintes ao da ocorrencia.
Tambem pela rwanda podera haver a cessal;ao das funl;oes do admi­
nistrador, a qual se torna eficaz, em relal;ao asociedade, desde 0 instante em
que esta toma conhecimento da comunical;ao escrita do renunciante, e, em
relal;ao a terceiros, apes a averbal;ao e publical;ao.
Cessarao ainda de pie no direito as atividades do administradorpor oca­
siao do termo final previsto para 0 seu exercicio, a menos que tenha havido
a sua recondul;ao.
Ao terminG de cada exercicio social, deverao ser feitos 0 invwtario, 0
balan(;o patrimonial eo balan(;o de resultado economico. Exercicio social e 0
lapso temporal de 12 (doze) meses, cujas datas de inicio e de terminG devem
estar fixadas no con trato social, valendo observar que nem sempre existe uma
coincidencia com 0 calendario tradicional (porexemplo: lOde janeiro a 31 de
dezembro). Inventario e a mera relal;ao de bens existentes na sociedade. Pelo
balanl;o patrimonial e pelo balanl;o deresultado economico, pode-sevisualizar
a posil;ao integral do estado economico-financeiro da sociedade.
Conselho Fiscal. Este visa a fiscalizal;ao das contas dos administradores
e ao exame das demonstral;oes financeiras da sociedade. Independentemente
dos poderes da assembleia dos socios, pode 0 contrato social instituir urn
conselho fiscal composto de 3 (tres) ou rna is membros e respectivos suplen­
tes, socios ou nao, residentes no Pais, eleitos na assembleia anual (art. 1.066,
caput, do CC).
Nao podem fazer parte do conselho fiscal, alem dos inelegiveis enume­
rados no § 10 doart. 1.0 II (pessoas impedidas por lei especial, os condenados
a pena que proiba, ainda que transitoriamente, 0 acesso a cargos publicos; ou
por crime falimentar, de prevarical;ao, peita ou suborno, concussao, peculato;
ou contra a economia popular, contra 0 sistema financeiro nacional, contra
as normas de defesa da concorrencia, contra as relac;oes de consumo, a fe
publica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenal;ao),
os membros dos demais orgaos da sociedade ou de outra por ela controlada,
os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, 0
conjuge ou parente destes ate 0 terceiro grau.
E assegurado aos socios minoritarios, que representarem pelo menDs
1/5 (urn quinto) do capital social, 0 direito de deger, separadamente, urn dos
membros do conselho fiscal e 0 respectivo suplente.
o membro, ou suplente eleito, assinando termo de posse lavmdo no
livro de atas e pareceres do conselho fiscal, em que se mencionem 0 seu nome,
nacionalidade, estado civil, residencia e a data da escolha, estara investido
nas suas funl;oes, que exercera, salvo cessal;ao anterior, ate a subsequente
assembleia anuaL Portanto, em regra geral, 0 mandato do conselheiro fiscal
102 Direito de Empresas

teni duracao de urn ano (art. 1.067 do CC). Advirta-se que, se 0 termo nao
for assinado nos 30 (trinta) dias seguintes ao da eIeicao, esta se tomara scm
efeito.
. Pelo desempenho de suas atividades, os conselheiros fiscais terao direito
a uma remuneracao, que sera fixada, anualmente, pela assembleia dos socios
que os eIeger (art. 1.068 do CC).
A par de outras atribuicoes determinadas na lei ou no contrato social,
cabem aos conselheiros fiscais, individual ou conjuntamente, os deveres
seguintes (art. 1.069 do CC): 1- examinar, pelo menDs trimestralmente, os
livros e papeis da sociedade e 0 estado da caixa e da carteira, devendo os ad­
ministradores ou liquidantes prestar-Ihes as informacoes solicitadas; II -lavrar
no livro de atas e pareceres do conselho fiscal 0 resultado dos exames referi­
dos no item anterior; III - exarar no mesmo livro e apresentar a assembleia
anual dos socios parecer sobre os negocios e as operacoes sociais do exercfcio
em que servirem, tomando por base 0 balanco patrimonial code resultado
economico; IV - denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, su­
gerindo providencias u teis asociedade; V - convocar a assembleia dos socios
se a diretoria retardar por mais de 30 (trinta) dias a sua convocacao anual,
ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes; VI - praticar, durante 0
periodo da liquidacao da sociedade, os atos a que se refere este artigo, tendo
em vista as disposicoes espedais reguladoras da liquidacao.
As atribuicoes e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal nao
podem ser outorgados a outro orgao da sociedade, e a responsabilidade de
seus membros obedece aregra que define ados administradores (art. 1.070).
Porem, 0 conseIho fiscal podera escolher para assisti-Io no exame dos livros,
dos balancos e das contas, contabilista legalmente habilitado, mediante re­
muneracao aprovada peIa assembleia dos sodos.
Delibera(:oes dos sodos. As deliberacoes dos socios deverao obedecer
ao disposto no art. 1.010, que exige a maioria absoluta de votos, contados
de acordo com 0 valor das quotas de cada urn dos socios, sendo certo que,
para a formacao da maioria absoluta, sao necessarios votos correspondentes
a mais de metade do capital. Havendo empate, prevalece a decisao sufragada
por maior numero de sodos, e, se persistir 0 empate, decidira 0 juiz. As de­
libera~oes serao tomadas em reuniao ou em assembleia, conforme previsto
no contrato social, devendo ser convocadas peIos administradores nos casos
previstos em lei ou no contralo (art. 1.072 do CC).
A deliberacao em assembleia sera obrigatoria se 0 numero dos sodos
for superior a 10 (dez).
Dispensam-sf as formalidades de convoca(:G.o (art. 1.152. § 3.°, do CC),
quando todos os sodos comparecerem ou se declararem, por escrito, dentes
do local, data, hora e ordem do dia.
ESPECIES DE SOCIEDADE 103

Tornam-se dispensdveis a reuniao ou assembleia quando todos as sodas


decidirem, par escrito, sabre a materia que seria objeto delas (art. 1.072, §
3.°, do CC).
Se as socios vierem a deliberar pela concordata preventiva, as adminis­
tradores, se houverurgencia e com au torizac;ao de titulares de mais da metade
do capital social, podem formular, em juizo, esse pedido.
As deliberac;oes tomadas de conformidade com a lei e 0 contrato vinculam
todos os socios, ainda que ausentes ou dissidentes.
A convoca(:ao da reuniao ou assembltia pode tam bern ser feita: 1 - par
socia, quando as administradores retardarem a convocac;ao, par mais de 60
(sessenta) dias, nos casas previstos em lei ou no contrato, au par titulares
de rna is de 115 (urn quinto) do capital, quando nao atendido, no prazo de 8
(oito) dias, pedido de convocac;ao fundamentado, com indicac;ao das materias
a serem tratadas; II pdo conselho fiscal, se hauver, nos casas a que se refere
o inciso V do art. 1.069 (convocac;ao da assembleia dos sodas se a diretoria
retardar por mais de trinta dias a sua convocac;ao anual, ou sempre que ocor­
ram motivos graves e urgentes).
A instala(:do da assembleia dos s6cios se da com a presenc;a, em primeira
convocac;ao, de socios titulares de no minimo 3/4 (tres quartos) do capital
social, e, em segunda, com qualquer numero (art. 1.074 do CC).
o s6cio pode ser representado na assembleia por outro socia, ou par
advogado, mediante outorga de mandato com poderes especificos dos atos
autorizados, devendo 0 instrumento ser leva do a registro no Registro Publico
de Empresas Mercantis,juntamente com a ata contendo as deliberac;oes.
Nenhum socia, porsi ou na condic;ao de mandatario, pode volar materia
que the diga respeito diretamente.
A presidencia e a secretatiada assemblt'ia serao atribuidas aos socias esco­
lhidos entre os presentes. Dos trabalhos e deliberac;oes tomadas na assembleia
sera lavrada, no livro de atas da assembleia, ata assinada pelos membros da
mesa e par socios participantes da reuniao, quantos bastem a validade das
deliberac;oes, mas sem prejuizo dos que queiram assimi-Ia. Uma capia da
ata autenticada pelos administradores, au pda mesa, sera, nos 20 (vinte)
dias subsequentes a reuniao, apresentada ao Registro Publico de Empresas
Mercantis para arquivamento e averbac;ao (art. 1.075 do CC). Se algum dos
socios solicitar, sera entregue capia autenticada da referida ata.
o quorum para as deliberac;oes sera a seguinte: 1- votos corresponden­
tes, no minima, a 3/4 (tres quartos) do capital social, para a modificac;ao do
contra to social; e para a incorporac;ao, a fusao e a dissoluc;ao da sociedade, au
a cessac;ao do estado de liquidac;ao (art. 1.071, Ve VI); II - votos correspon­
dentes a mais de metade do capital social, para a designac;ao dos administra­
dares, quando feita em ato separado; para destituic;ao dos administradores;

~
104 Direito de Empresas

para deliberar sobre 0 modo de sua remunerat,;ao, quando nao estabelecido


no contrato;decidirsobre pedido de concordata (art. 1.071, II, III, IVe VIII);
III - pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na lei ou
no COOlrato, se este nao exigir maioria rna is elevada.
Fica, contudo, ressalvado 0 disposto no art. 1.061 e no § 1.0 do art. 1.063.
Assim, se 0 contrato permitir administradores nao socios, a designat,;ao deles
dependeni de aprovat,;ao da unanimidade dos socios, enquanto 0 capital nao
estiver integralizado, e de 2/3 (dois tert,;os), no minimo, apos a integralizat,;ao
(art. 1.061 do CC). A destituit,;ao de socio nomeado administradorno coOlrato
somente se opera pela aprovat,;ao de titulares de quotas correspondentes, no
minimo, a dois tert,;os do capital sodal, salvo disposit,;ao contratual diversa
(art. 1.063, § 1.0, do CC).
Se a assembleia houver deliberado sobre a modificat,;ao do contrato
social, fusao da sociedade, incorporat,;ao de outra, ou dela por outra, tera
o socia que dissentiu a direita de retirar-se da saciedade, nos 30 (trinta) dias
subsequentes a reuniao, aplicando-se, no silencio do contrato social antes
vigente, 0 disposto no art. 1.031. Isso quer dizer que o valor da quota do socio
retirante, considerada pelo montanle detivamente realizado, sera liquidado,
salvo disposit,;ao contratual em contrario, com base na situat,;ao patrimonial da
sociedade, a data da resolut,;ao, verificada em balant,;o especialmente levantado.
Nessa hipotese, 0 capital social sofrera a correspondente redut,;ao, salvo se
os demais socios suprirem 0 valor da quota. A quota liquidada sera paga em
dinheiro, no prazo de 90 (noventa) dias, a partir da liquidat,;ao, salvo acordo,
ou estipulat,;ao cOOlratual em contrario.
A assembleia dos sodos deve realizar-se ao menas uma vez par ana, nos
quatro meses seguintes ao terminG do exercicio social, com 0 objetivo de
(art. 1.078 do CC): I tomar as contas dos administradores e deliberar sobre
o balant,;o patrimonial e 0 de resultado econ6mico; II designar administra­
dores, quando for 0 caso; III - tratar de qualquer outro assunlo constante da
ordem do dia.
Ate 30 (trinta) dias antes da data marcada para a assembleia, os do­
cumenlos rderentes as contas dos administradores e sobre 0 balant,;o patri­
monial e 0 de resultado econ6mico devem ser postos, por escrito, e com a
prova do respectiv~ recebimento, a disposit,;ao dos socios que nao exert,;am
a administrat,;ao.
Instalada a assembleia, sera realizada a leitura dos mendonados docu­
mentos, os quais serao submetidos, peIo presidente, a discussao e votat,;ao,
nesta nao podendo tomar parte os membros da administrat,;ao e, se houver,
os do conselho fiscal.
A aprovat,;ao, sem reserva, do balant,;o patrimonial e do balant,;o de
resultado economico, salvo erro, dolo ou simulat,;ao, exonera de responsa­
ESPECIES DE SOCIEDADE 105

bilidade os membros da administrac,:ao e, se houver, os do conselho fiscal.


Para anular essa aprovac,:ao, e previsto 0 prazo de 2 (dois) anos, a contar da
data da aprovac,:ao.
Advirta-se que deliberaf,;oes infringentes do contrato ou da lei tomam
ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram (art. 1.080
do CC).
Aumento do capital social. A menos que haja disposic,:ao diversa em lei
especial, integralizadas as quotas, pode ser 0 capital aumentado, com a cor­
respondente alterac,:ao do contrato social (art. 1.081 do CC).
Ate 30 (trinta) dias ap6s a deliberac,:ao, terao os s6cios 0 direito de pre­
ferencia para participar do aumento, na proporc,:ao das suas quotas sociais.
Acessao do direito de preferencia, aplica-se 0 disposto no caput do art.
1.057 (na omissao do contrato, 0 s6cio pode ceder sua quota, total ou par­
cialmente, a quem seja s6cio, independentemente de anuencia dos demais,
ou a urn estranho, se nao houver oposic,:ao de titulares de mais de 1/4 (urn
quarto) do capital social).
Ultrapassado 0 prazo da preferencia, e assumida pelos s6cios, ou por
terceiros, a totalidade do aumento do capital social, hayed reuniao ou as­
sembleia dos s6cios, para que seja aprovada a modificac,:ao do contrato. sendo
exigido urn quorum minimo de 3/4 (tres quartos) do capital social.
Reduf,;do do capital social (arts. 1.082 a 1.084 do CC). Pode a sociedade
reduzir 0 capital, mediante a correspondente modificac,:ao do contrato: I
- depois de integralizado, se houver perdas irrepaniveis; II - se excess iva em
relac,:ao ao objeto da sociedade.
Na primeira hip6tese, em que houve perdas ap6s a integralizal;ao do
capital social, a reduc,:ao deste sera realizada com a diminuic,:ao proporcional
do valor nominal das quotas, tomando-se efetiva a partir da averba<:ao, no
Registro Publico de Empresas Mercantis, da ata da assembleia que a tenha
aprovado.
Na segunda hip6tese, a reduc,:ao do capital sera feita restituindo-se
parte do valor das quotas sociais aos s6cios, ou dispensando-se as prestac,:6es
ainda devidas, com a diminuic,:ao proporcional, em ambos os casos, do valor
nominal das quotas.
No prazo de 90 (noventa) dias, contado da data da publicac,:ao da ata da
assembleia que aprovar a reduc,:ao, 0 credor quirografario, por titulo lfquido
anterior a essa data, podera opor-se ao deliberado.
A reduc,:ao do capital social somente se tomara eficaz se, no referido
prazo, nao for impugnada, ou se provado 0 pagamento da divida ou 0 dep6sito
judicial do respectivo valor.

~
106 Direito de Empresas

Satisfeitas todas as condi<;oes relativas a redu<;ao do capital social, sera


feita a averba<;ao da ata que tenha aprovado a redu<;ao no Registro Publico
de Empresas Mercantis.
Resoluc;ao da sociedade em relac;ao a sodos minoritdrios (arts. 1.085 a
1.087 do CC). Se a maioria dos socios, que esteja a representar mais da meta­
de do capital social, entender que urn ou mais socios eslao pondo em risco a
conlinuidade da empresa, em virtu de de alOS de inegavel gravidade, podeni
promover a sua exclusao da sociedade, mediante altera<;ao do contra to social,
desde que prevista neste a exclusao por justa causa.
Ressalva-se 0 disposto no art. 1.030 do CC, ou seja, a leifaculta a exclusao
judicial do socio por iniciativa dos demais socios, em razao de falta grave no
cumprimento de suas obriga<;oes ou por incapacidade superveniente. A lei
nao distingue 0 que seja falta grave para fins societarios, porem podem ler esta
caracteristica as faltas que coloquem em risco a propria atividade social e que
comprometam a situa<;ao da sociedade no aspecto negocial ou financeiro, de
tal forma que a mesma possa ser impedida de atingir seu objeto social.
Quanto aincapacidade superveniente do socio, cumpre esclarecer que os
demais socios poderao requerer emjuizo a sua exclusao da sociedade, devendo
ser demonstradas as limita<;oes do socio incapaz.
Sera de pleno direito exduido da sociedade 0 socio dedarado falido. Nesse
sentido, deve-se en tender 0 socio que, como empresario individual, teve a sua
falencia decretada. Aqui haven!. uma dissolUl;ao parcial, que nao dependera
de uma senten<;a judicial.
Ainda pod era haver a exclusao do socio cuja quota tenha side liquidada,
a pedido do credor, para pagamento das dividas pessoais, com base na situa­
<;ao patrimonial da sociedade apurada por meio de balan<;o especial voltada
para essa finalidade. A exclusao do socio se operara independentemente de
medida judiciaL
A exc1usao do socio somente podent ser determinada em reuniao ou
assembleia especialmente convocada para essejim, ciente 0 acusado em tempo
habil para permitir seu comparecimento e 0 exercicio do direito de defesa.
FeilO 0 registro da altera<;ao contratual, sera aplicado 0 disposto nos
arts. 1.031 e 1.032.
Nos casos em que a sociedade se resolver em rela<;ao a urn socio, 0
valor da sua quota, considerada peIo montante efetivamente realizado, sera
liquidado, salvo disposi<;ao contratual em contrario, com base na situac;;ao
patrimonial da sociedade, a data da resolu<;ao, verificada em balan<;o espe­
cialmente levantado (art. 1.031 do CC). A verificac;;ao sera feita por balan<;o
especialmente levantado que certamente levara em conta as caracteristicas
totais do patrimonio da sociedade, atribuindo valia aos bens corporeos e
incorporeos que a compoem, alem de avaliar corretamente 0 passiv~ ate en­
ESPECIES DE SOCIEDADE 107

tao existente, mesmo aquele assumido para pagamento futuro. Observe-se,


entretanto, que nada impede que 0 contrato social estabele~a outra forma
de pagamento das quotas sociais ao socio excluido (ex.: calculo das quotas
sociais tomando como referencia 0 ultimo balant;:o).
o capital social sofrera a correspondente redut;:ao, salvo se os demais
socios suprirem 0 valor da quota.
A quota Jiquidada sera paga em dinheiro, no prazo de 90 (noventa) dias,
a partir da liquidat;:ao, salvo acordo, ou estipulat;:ao contratual em contrario.
A situat;:ao do pagamento das quotas pela sociedade, no exiguo prazo acima
apontado, podera, em alguns casos, comprometer a sua higidez financeira, se
o volume de desencaixe for expressivo em relat;:ao ao seu capital sociaL Mas
o legislador tambem admite qualquer acordo ou disposit;:ao contratual em
contrario no que tange a prazos para liquidat;:ao de quotas e a manifestat;:ao
posterior da vontade. Ponanto, prevalecera na questao 0 interesse maior
protegido.
A retirada, exclusao ou mone do socio, nao 0 exime, ou a seus her­
deiros, da responsabilidade pelas obrigat;:oes sociais anteriores, ate 2 (dois)
anos apos averbada a resolut;:ao da sociedade; nem nos dois primeiros casos,
pelas posteriores e em igual prazo, enquanto nao se requerer a averbat;:ao
(art. 1.032 do CC). Em qualquer caso, sempre as obrigat;:6es sociais sao de
responsabilidade da sociedade, e 0 socio tera entao obrigat;:6es para com esta
no que tange as assumidas pela mesma ate. 0 momenta da retirada, exclusao
ou falecimento. As obrigat;:oes para com terceiros resultarao do tipo social
operado, que atribuira, segundo 0 caso, responsabilidades limitadas ou so­
lidarias e ilimitadas. 0 legislador adicionou termo a esta responsabHidade
decorrente das obrigat;:oes sociais anteriormente contraidas, que se iniciam
na data da averbat;:ao do ato no orgao registrario competente e finaliza-se
do is anos apos. 0 legislador tambem nao eximiu a responsabilidade do socio
retirante ou exclufdo, mesmo que tenha havido outras alterat;:6es contratuais
devidamente averbadas no orgao proprio. Por outro lado, caso a averba~ao
nao tenha sido feita, 0 prazo de dois anos somente se iniciani ap6s a realizat;:ao
do ato averbatorio.
Com rela~ao aos herdeiros, sua responsabilidade estara sempre restrita
as obrigat;:oes assumidas nos dois anos anteriores ao falecimento do socio,
assim como subordinada ate os limites das fort;:as da herant;:a deixada pelo
decujus.
Dissolw;:iio da sodedade limitada. A sociedade limitada se dissolve, de
pleno direito, por qualquer das causas previstas no art. 1.044 do cc.
Podera, assim, ser dissolvida, quando ocorrer 0 vencimento do prazo
de durat;:ao, salvo se, vencido este e sem oposit;:ao de socio, nao entrar a
sociedade em liquida~ao, caso em que se prorrogara por tempo indetermi­
108 Direito de Empresas

nado; em hip6tese de consenso unanime dos s6cios; em caso de delibera~ao


dos s6cios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; em
hip6tese de falta de pluralidade de s6cios, nao reconstituida no prazo de 180
(cento e oitenta) dias; havendo a extin~ao, na forma da lei, de autoriza~ao
para funcionar. Se a sociedade em nome coletivo for empresaria, alem das
causas atras mencionadas, podeni ser dissolvida pda declara~ao da falencia,
na forma estabelecida pela Lei 11.1OI/2005.
3.2.4 Sociedade anOnima
Sociedade anonima ou companhia e aquela em que 0 capital e dividido
em a~oes, ficando a responsabilidade do s6cio ou acionista restrita ao pre~o
de emissao das a~oes subscritas ou adquiridas.
Observe-se que a sociedade anonima pode ter qualquer objeto social,
desde que vise ao lucro e que nao contrarie a norma juridica, a moral e aos
bons costumes. Independentemente de seu objeto social, a sociedade anoni­
rna sempre sera considerada uma sociedade empresaria (art. 982, paragrafo
unico, do CC).
Embora se encontre a sociedade anonima regulada por lei especial, no
caso a Lei 6.40411976 (Lei das Sociedades Anonimas), preocupou-se 0 legisla­
dor em aborda-Ia no C6digo Civil, com intuito, segundo Ricardo Fiuza (Novo
Codigo Civil comentado, p. 1.005), de manter esse tipo societario integrado ao
sistema do novo diploma civil. Isso fica bern claro na leitura do seu art. 1.089,
que eSlabelece serem aplicaveis as disposi~oes do C6digo Civil, nos casos em
que houver omissao da lei especial.
A sociedade anonima, uma das especies da sociedade empresaria (disci­
plinada peloarts. 982, paragrafounico; l.088e l.089 do CC), e reguladapela
Lei 6.404/1976 (Lei das Sociedades Anonimas), com as altera~oes promovidas
pela Lei 9.457/1997, e pda Lei 10.303, de 31.10.200l.
A Lei das Sociedades An6nimas, em seus varios capftulos, discorre
sobre: as caracteristicas e natureza da companhia ou sociedade anonima;
o capital social; as a~oes; as partes beneficiarias; as debentures; 0 bonus de
subscri~ao; a constitui~ao da companhia; as formalidades complementares
da constitui~ao; os livros sociais; os acionistas; a assembleia geral; 0 conse­
lho de administra~ao e diretoria; 0 conselho fiscal; a modifica~ao do capital
social; 0 exercicio social e as demonstra~oes financeiras; os lucros, reservas
e dividendos; a dissolu~ao, a liquida~ao e a extin~ao; a transforma~ao, a in­
corpora~ao, a fusao e a cisao; as sociedades de economia mista; as sociedades
coligadas, controladoras e controladas; 0 grupo de sociedades; 0 cons6rcio; as
sociedades em comandita por a~6es; os prazos de prescri~ao; as disposi~6es
gerais; e as disposi~6es transit6rias.
ESPECIES DE SOCIEDADE 109

Se, porventura, a Lei das Sociedades Anonimas se traduzir omissa em


determinadas situa<;6es, serao aplicadas, de modo subsidhirio, as disposi<;oes
constantes no Livro II, da Parte Especial, do Codigo Civil, referente ao direito
de empresa.
Caracteristicas. Sao as seguintes:
I. Objeto social
o estatuto social da sociedade anonima devera estabelecer, de modo
preciso e comple to , 0 seu objeto com finalidade lucrativa, desde que nao con­
trarie a lei, a ordem publica e os bons costumes. A sociedade anonima pode ter
por objeto participar de outras sociedades, na forma de holdings. Mesmo nao
sendo prevista no estatuto, a participa<;ao e facultada como meio de realizar
o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais. Assinale-se que,
independentemente do objeto a ser akan<;ado, a sociedade anonima sempre
sera considerada empresaria.

II. Denomina~ao
A sociedade anonima sera designada por denomina<;ao - que podera
ser qualquer uma expressao de fantasia, ou, entao, consistente no nome do
fundador, acionista ou pessoa que contribuiu para 0 exito da empresa, desde
que com a sua autoriza<;ao acompanhada de uma das expressoes "compa­
nhia" ou "sociedade anonima". Vale frisar que a denomina\;:lo devera ser
diferente a de sociedade anonima ja existente, sob pena de 0 prejudicado
requerer, administrativamente, a sua modifica\;ao, e,judicialmente, as perdas
e danos decorrentes.

III. Especies
A sociedade anonima pode ser aberta ou fechada. Companhia ou socie­
dade anonima aberta e aquela em que os tftulos de sua emissao estao sendo
admitidos a negocia<;ao no mercado de val ores mobiliarios. As ao;6es da
sociedade anonima aberta podem ser negociadas na Boisa de ValOIes, desde
que com previo registro na Comissao de Valores Mobiliarios - CVM --, ou no
mercado de bakao organizado. Companhia ou sociedade anonima fechada e
aquela cujos tHulos nao se encontram admitidos a negocia<;ao no mercado
de val ores mobiliarios.
Saliente-se que a Comissao de Valores Mobiliarios e a entidade encarre­
gada de regulamentar e fiscalizar 0 mercado de valores mobiliarios (mercados
de bolsa e de bakao) no Brasil.
Dentre inumeras fun<;6es, tern a CVM a incumbencia de classificar
as sociedades anonimas ou companhias abertas em categorias, de acordo
com as especies e classes dos valores mobiliarios emitidos pOI eia e objeto
llO Oireito de Empresas

de negociac;:ao no mercado. Estabelece, ainda, regras sabre as informes que


serao dirigidas ao publico em geral, par meio de relatorios administrativos,
demonstrac;:oes financeiras, criterios contabeis, procedimentos da auditoria,
de revelac;:ao de dados au fatos importantes relativos aos negocios realizados
pela sociedade.
Sua fiscalizac;:ao e levada a efeito de maneira rigorosa, consistente no
exame e exigencia de documentos, livros au lanc;:amentos contabeis, assim
como na oitiva de auditores, inclusive as independentes, contadores e outros,
sempre no afa de proteger as titulares de valores mobiliarios contra emissoes
irregulares e atos ilegais de administradores e acionistas controladores de
companhias au de administradores de carteira de valores mobiliarios, assim
como evitar au coibir modalidades de fraude au manipulac;:ao destinadas a
criar condic;:oes artificiais de demanda, oferta au prec;:o de valores mobiliarios
negociados no mercado.
A CVM as segura a observancia de praticas comerciais equitativas no
mercado de valores mobiliarios; estimula a formac;:ao de poupanc;:a e sua
aplicac;:ao em valores mobiliarios; promove a expansao e a funcionamento
eficiente e regular do mercado de ac;:oes; e estimula as aplicac;:oes permanentes
em ac;:oes do capital social das companhias abertas.

IV Constitui(iio
S;io as seguintes as requisitos gerais para a constituic;:ao de uma sociedade
anonima, aberta au fechada: a) a subscric;:ao de todas as ac;:oes em que se divide
a capital social por, pelo menos, duas pessoas, denominadas acionistas; b)
pagamento inicial em dinheiro de, no minima, 10% (dez par cento) do prec;:o
de emissao das ac;:oes subscritas pelos acionistas, percentual esse que podera
ser maior, em hipotese de lei especial dispondo nesse sentido; c) a deposito
desse valor inicial em dinheiro no Banco do Brasil, au em outra instituic;:ao
bancaria devidamente autorizada pela Comissao de Valores Mobiliarios, den­
tro do lapso temporal de 5 (cinco) dias, a contar da data de recebimento das
quantias, em nome dos subscritores e a favor da sociedade. Uma vez adquirindo
a perso nalidade juridica, a sociedade levan tara a numerario depositado. Caso
contrario, se dentro de 6 (seis) meses, a partir da data de deposito, nao tiver
sido constituida a sociedade, a numerario depositado sera devolvido pelo
banco aos subscritores.
Nos atos e publicac;:oes referentes a companhia em constituic;:ao, sua
denominac;:ao devera ser aditada da clausula "em organizac;:ao".

IVa) Tratando-se de constitui(iio de sociedade anonima aberta ou companhia


por subscri(iiopublica (arts. 82 a 87 da Lei 6.404/1976), alemdesses requisitos
gerais, ha necessidade do previa registro da emissao na Comissao de Valores
ESPECIES DE SOCIEDADE III

Mobiliarios, e a subscri{:ao somente podera ser efetuada com a intermedia{:ao


de institui{:ao financeira.
o pedido de registro de emissao obedecera as normas expedidas pela
Comissao de Valores Mobiliarios e sera instruido com 0 estudo de viabilidade
economica e financeira do empreendimento; 0 projeto do estatuto socia\; eo
prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela institui{:ao finan­
ceira intermediaria.
Esse prospecto devera mencionar, com precisao e dareza, as bases
da companhia e os motivos que justifiquem a expectativa de born exito do
empreendimento, e em especial: 1- 0 valor do capital social a ser subscrito,
o modo de sua realiza{:ao e a existencia ou nao de autoriza(:ao para aumento
futuro; II - a parte do capital a ser formada com bens, a discrimina{:ao desses
bens e 0 valor a des atribuidos pelos fundadores; III 0 numero, as especies
e classes de a{:oes em que se dividira 0 capital; 0 valor nominal das a(:oes, e a
pre{:o da emissao das a(:oes; IV - a importancia da entrada a ser realizada no
a to da subscri{:ao; V - as 0 briga{:oes assumidas pelos fundadores, os contra tos
assinados no interesse da fu tura companhia e as quantias ja despendidas e por
despender; VI as vantagens particulares, a que tenio direito os fundadores
ou terceiros, eo dispositivo do projeto do estatuto que as regula; VII a auto­
riza{:ao governamental para constituir-se a companhia, se necessaria; VIII -as
datas de inicio e termino da subscri(:ao e as institui{:oes autorizadas a receber
as entradas; IX a solu{:ao prevista para 0 caso de excesso de subscri{:ao; X
- 0 prazo dentro do qual devera realizar-se a assembleia de constilui(:ao da
companhia, ou a preliminar para avalia{:ao dos bens, se for 0 caso; XI- a
nome, nacionalidade, estado civil, profissao e residencia dos fundadores, au,
se pessoa juridica, a firma ou denomina{:ao, nacionalidade e sede, bern como
o numero e especie de a{:oes que cada urn houver subscrito; XII - a instituil,'ao
financeira intermediaria do lan{:amento, em cujo poder ficarao depositados
os originais do prospecto e do projeto de estatuto, com os documentos a que
fizerem men{:ao, para exame de qualquer interessado.
No ate da subscri{:ao das a{:oes a ser realizada em dinheiro, 0 subscritor
pagara a entrada e assinara a lista ou 0 bole tim individual autenticados pela
institui{:ao autorizada a receber as entradas, qualificando-se pdo nome, na­
cionalidade, residencia, estado civil, profissa.o e documento de identidade,
ou, se pessoa juridica, pda firma ou denomina{:a.o, nacionalidade e sede,
devendo especificar 0 numero das a{:oes subscritas, a sua especie e dasse, se
houver mais de uma, e 0 total da entrada. Assinale-se que a subscri{:ao podeni
ser feita, nas condi{:oes previstas no prospecto, por carta a institui{:ao, com as
dedara{:oes prescritas neste artigo e 0 pagamento da entrada.
Encerrada a subscri{:a.o e havendo sido subscrito todo 0 capital social, os
fundadores convocarao, mediante anuncios, a assembleia-geral que deveni:
112 Direito de Empresas

1- promover a avalia~ao dos bens, se for 0 caso; II - deliberar sobre a consti­


tui~ao da companhia. Os amincios de convoca~ao mencionarao a hora, 0 dia
e 0 local da reuniao e serao inseridos nos jornais em que houver sido feita a
publicidade da oferta de subscri~ao (art. 86 da Lei 6.404/1976).
A assembIeia de constitui~ao da sociedade sera instalada, em primeira
convoca~ao, com a presen~a de subscritores que representem, pelo menos, a
metade do capital social, e, em segunda convoca~ao, com qualquer mlmero
(art. 87 da Lei 6.404/1976). Na assembleia, presidida por urn dos fu ndado res e
secretariada por subscritor, sera lido 0 recibo de deposito de que trata 0 inciso
III, do art. 80, da Lei das Sociedades Anonimas (0 deposito do valor inicial em
dinheiro no Banco do Brasil, ou em outra institui~ao bancaria devidamente
autorizada pela Comissao de Valores Mobiliarios, dentro do lapso temporal
de 5 (cinco) dias, a con tar da data de recebimento das quantias, em nome dos
subscritores e a favor da sociedade), bern como discutido e votado 0 projeto
de estatuto.
Cada a~ao, independentemente de sua especie ou dasse, da direito a urn
volo; a maioria nao tern poder para alterar 0 projeto de estatuto. Verificando­
se que foram observadas as formalidades legais e nao havendo oposi~ao de
subscritores que representem mais da metade do capital social, 0 presidente
dedarara constituida a sociedade anonima aberta, procedendo-se, a seguir,
aelei~ao dos administradores e fiscais.
A ata da reuniao, lavrada em duplicata, depois de Uda e aprovada pela
assembleia, sera assinada por todos os subscritores presentes, ou por quantos
bastem a validade das delibera~oes; urn exemplar ficara em poder da compa­
nhia e 0 outro sera destinado ao registro do comercio.

IVb) Tratando-se de sociedade anonima fechada ou companhia por subs­


crir;ao particular (art. 88 da Lei 6.404/1976), aIem dos requisitos gerais ja
comentados, verificamos que a constitui~ao da companhia por subscri~ao
particular do capital pode fazer-se por delibera~ao dos subscritores em as­
sembleia-geral ou por escritura publica, considerando-se fundadores todos
os subscritores.
Sc a forma escolhida for a de assembleia-geral, sera observado 0 disposto
nos arts. 86 e 87 da Lei 6.404/1976, devendo ser entregues a assembleia 0
projetodo estatuto, assinado em duplicata por todosos subscritores do capital,
e as listas ou bole tins de subscri~ao de todas as a~oes.
Se for preferida a escritura publica, sera ela assinada por todos os subs­
critores, e contera: I) a qualifica~ao dos subscritores (nome, nacionaliclade,
residencia, estado civil, profissao e documento de identidade, ou, se pessoa
juridica, pela firma ou denomina~ao, nacionalidade e sede, devendo espe­
cificar () ntlmero das a~oes subscritas, a sua especie e dasse, se houver mais
ESPECIES DE SOCIEDADE 113

de uma, e 0 total da entrada); II) 0 estatuto da companhia; Ill) a re1a<;;ao das


a<;;6es tomadas pe10s subscritores e a importancia das entradas pagas; IV) a
transcri<;;ao do recibo do deposito referido no inciso III, do art. 80, cia Lei
das Sociedades Anonimas (0 deposito do valor inicial em dinheiro no Banco
do Brasil, ou em outra institui<;;ao bancaria devidamente autorizada pe1a
Comissao de Valores Mobiliarios, dentro do prazo de 5 (cinco) dias, a contar
da data de recebimento das quantias, em nome dos subscritores e a favor da
sociedade); V) a transcri<;;ao do laudo de avalia<;;ao dos peritos, caso tenha
havido subscri<;;ao do capital social em bens; VI) a nomea<;;ao dos primeiros
administradores e, quando for 0 caso, dos fiscais.

V. Capital social
Na sociedade an6nima, 0 capital social e a somatoria de contribui<;;6es
feitas pe10s acionistas em dinheiro ou em qualquer especie de bens suscetiveis
de avalia<;;ao em dinheiro.
o estatuto da companhia fixani 0 valor do capital social, expresso em
moeda nacional. Ademais, a expressao monetaria do valor do capital social
realizado sera corrigida anualmente.
Sempre que houver necessidade, 0 capital social somente podent ser
modificado com observancia dos preceitos do estatuto social e das exigencias
contidas nos arts. 166 a 174 da Lei 6.404/1976.
Se, para a integraliza<;;ao do capital social, forem entregues bens, estes
serao avaliados por 3 (tres) peritos ou por empresa especializada, nomeados
em assembIeia-geral dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida
porum dos fundadores, instalando-se em primeira convoca<;;ao coma presen<;;a
de subscritores que representem metade, pelo menos, do capital social, e em
segunda convoca<;;ao com qualquer mlmero.
Os peritos ou a empresa avaliadora deverao apresentar laudo fund a­
mentado, com a indica<;;ao dos criterios de avalia<;;ao e dos elementos de
compara<;;ao adotados e instruidos com os documentos relativos aos bens
avaliados, e estarao presentes a assembIeia que conhecer do laudo, a fim de
prestarem as informa<;;6es que lhes forem solicitadas.
Caso 0 subscritor aceite 0 valor aprovado pela assembleia, os bens serao
incorporados ao patrimonio da companhia, competindo aos primeiros dire­
tores cumprir as formalidades necessarias a respectiva transmissao.
Se a assembleia nao aprovar a avalia<;;ao, ou 0 subscritor nao aceitar a ava­
lia<;;ao aprovada, ficara sem efeito 0 projeto de constitui<;;ao da companhia,
Os bens nao poderao ser incorporados ao patrimonio da companhia por
valor acima do que lhes tiver dado 0 subscritor.
Os avaliadores e 0 subscritor responderao perante a companhia, os
acionistas e terceiros, pel os danos que lhes causarem por culpa ou dolo na

~
114 Direito de Empresas

avalia~ao dos bens, sem prejuizo da responsabilidade penal em que ten ham
incorrido; no caso de bens em condominio, a responsabilidade dos subscri­
tores e solidaria.
Na falta de declara~ao expressa em contrario, os bens sao transferidos a
companhia a titulo de propriedade. Tratando-se de incorpora~ao de im6veis
para a integraliza~ao do capital social nao ha necessidade de escritura publica
(art. 89 da lei 6.404/1976).

V.a) Aumento do capital social. 0 capital social pode ser aumentado de


acordo com 0 que fixa 0 estatuto da sociedade anonima, assim como segundo
dispoe a lei. Nesse sentido, sao hip6teses legais de aumento os seguintes: I
- por delibera~ao da assembleia-geral ou do conseIho de administra~ao, ob­
servado 0 que a respeito dispuser 0 estatuto, nos casos de emissao de a~oes
dentro do limite autorizado no estatuto (lSA, art. 168); 11- por conversao,
em a~6es, de debentures ou parte beneficiarias e peIo exercicio de direitos
conferidos por bonus de subscri~ao, ou de op~ao de compra de a~oes; III - por
delibera~ao da assembleia-geral extraordinaria convocada para decidir sobre
rdorma do estatuto social, no caso de inexistir autoriza~ao de aumento, ou
de estar a mesma esgotada.
Dentro dos 30 (trinta) dias subsequentes a efetiva~ao do aumento, a
companhia requereni ao registro do comercio a sua averba<:ao, nos casos dos
nlimeros I e II acima apontados, ou 0 arquivamento da ata da assembleia de
rdorma do estatuto, no caso do nlimero III.
o conselho fiscal, se em funcionamento, devera, salvo nos casos do
nlimero II (aumento do capital social porconversao, em a~oes, de debentures
ou parte beneficiarias e peIo exercfcio de direitos conferidos por bonus de
subscri<:ao, ou de op<:ao de compra de a<:6es), ser obrigaLOriamente ouvido
antes da delibera<:ao sobre 0 aumento de capital.
Aumento autorizado do capital social. A lei permite que 0 estatuto social
contenha autoriza~ao para aumento do capital social, independentemente
de reforma estatutaria. Eo denominado capital autorizado.
Essa autoriza~ao devera especificar: a) 0 limite de aumento, em valor do
capital ou em nlimero de a.-;:oes, e as especies e classes das a.-;:oes que poderao
ser emitidas; b) 0 orgao competente para deliberar sobre as emissoes, que
pod era ser a assembleia-geral ou 0 conselho de administra~ao; c) as condi<:oes
a que estiverem sujeitas as emissoes; d) os casos ou as condi~oes em que os
acionistas terao direito de preferencia para subscri~ao, ou de inexistencia
desse direito.
o limite de autoriza<:ao, quando fixado em valor do capital social, sera
anualmente corrigido peIa assembleia-geral ordinaria, com base nos mesmos
indices adotados na corre<:ao do capital social.
ESPECIES DE SOCIEDADE 115

o estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital


autorizado, e de acordo com plano aprovado pela assembleia-geral, outor­
gue opcao de compra de acoes a seus administradores ou empregados, ou a
pes so as naturais que prestem servicos a companhia ou a sociedade sob seu
controle.

Vb) RedU/;iio do capital social. Podera haver a reducao do capital social,


por deliberacao da assembleia geral, se houver perda, ate 0 montante dos pre­
juizos acumulados, ou se julga-Io excessivo. Se a proposta de reducao partir
dos administradores, devera ser ela submetida, primeiramente, ao parecer
do conselho fiscal, se em funcionamento, antes de ser levada a deliberacao
da assembleia geral.
A partir do instante da deliberacao de reducao do capital ficarao sus­
pensos os direitos correspondentes as acoes cujos certificados tenham side
emitidos, ate que sejam apresentados a companhia para substituicao.

VI. A{oes
Cada acao traduz urn valor mobiliario, que representa uma parte do
capital social da companhia ou sociedade an6nima que a emite, atribuindo
aquele que a detem - denominado acionista ou socio -, os respectivos direitos
e obrigacoes.

VI.a) Especies. As acoes, quanta it natureza dos direitos atribuidos aos


seus titulares, podem ser ordinarias, preferenciais ou de fruiCao.
A{oes ordinarias sao aquelas de emissao obrigatoria, que nao dao di­
reito ou vantagem excepcional a pessoa de seu titular, ou seja, nao oferecern
outros direitos que nao os que sao atribuidos a outro socio, porem atribuem
a esse titular 0 direito de voto nas assembleias gerais. Os detentores de acoes
ordinarias se apresentam na forma de acionistas controladores e de acionistas
minoritarios, sendo os primeiros aqueles que possuem a maio ria das aCoes
ordinarias, com 0 controle da sociedade, traduzido pela possibilidade de
escolher os seus administradores, ao passo que os segundos se encontram
em situaCao oposta.
A{oes preferenciais sao aquelas que atribuem ao seu titular prioridade
na distribuiCao de dividendos, fixos ou minimos, prioridade no reembolso
do capital, com premio ou sem ele, eo direito de saida conjunta. 0 acionista
preferencial nao tern, em regra geml, direito a voto, ou 0 tern com restricoes
para determinadas materias sociais. No entanto, 0 seu interesse se encontra
voltado para os resultados positivos da sociedade. Como foi dito acima, essa
e a regra geral, porquanto pode haver excecoes legais ou estatutarias. Com
efeito, dis poe a lei que, na assernbleia geral de constituicao da sociedade, os
detentores de acoes preferenciais, seja qual for a sua especie ou classe, tern

...
116 Direito de Empresas

direito a voto (art. 87, § 2.°, da Lei das Sociedades Anonimas). Ademais,
mesmo nao possuindo direito a voto, seus titulares poderao escolher um
membro do consdho fiscal (art. 161, § 4. 0 , a, da Lei das Sociedades Anonimas).
Estatutariamente, pode ser dado 0 direito de voto para alguma classe de a<;ao
preferencial, com restri<;oes para certas materias.
A(oes de frui(tlo sao aque1as concedidas ao acionista detentor de a<;ao
ordinaria, ou a<;ao preferencial, a qual foi amortizada integral mente. Amor­
tiza<;ao significa 0 pagamento feito com antecipa(,:ao ao acionista da quantia
a que teria direito, na hipotese de dissolu(,:a.o da sociedade, tendo como fun­
damento 0 valor patrimonial da a(,:a.o.
As a(,:oes tambem podem ser classificadas quanto a sua forma. Nesse
senlido, podem ser nominativas e escriturais.
A(oes nominativas sao aqudas cuja propriedade e presumida peIa ins­
cri<;iio do nome do acionista no livro de "Registro das A(,:oes Nominativas",
e cuja transferencia se opera por termo lavrado no livro de "Transferencia de
A(,:oes Nominativas", datado e assinado pelo cedente e peIo cessionario, ou
seus legitimos representantes.
Na transferencia das a(,:oes nominativas adquiridas em bolsa de valores,
o cessionario sera representado, independentemente de procura(,:ao, peIa
sociedade corretora, ou pela caixa de liquida(,:ao da bolsa de valores.
A transferencia das a(,:oes nominativas em virtude de transmissao por
sucessao universal ou legado, de arremata(,:ao, adjudica(,:ao ou outro ato ju­
dicial, ou por qualquer outro titulo, somente se fani mediante averba<;ao no
livro de "Registro de A(,:oes Nominativas", a vista de documento hahH, que
ficara em poder da companhia.
A(oes escriturais sao aquelas cuja propriedade e transferida por meio de
registros nas contas de deposito de a(,:oes manipuladas por uma institui(,:ao
financeira, sendo uma conta a debito da conta de a(,:oes de quem vende e outra
conta a credito de quem as adquire. Sua propriedade e documentada pdo
extrato bancario expedido pela institui(,:ao financeira depositaria.
Quanto a c/asse. As a(,:oes preferenciais e as a(,:oes ordimirias podem ser
classificadas em classes em conformidade com os direitos e restri(,:oes que
atribuam a seus titulares na companhia. Exemplo: a(,:oes de classe A; a(,:oes
de classe B etc.
Com referenda as a(oes ordinarias, estas, em sociedade anonima aberta,
nao podem ser divididas em classes, em virtu de do tratamento isonomico
que deve ser dado a todos os adonistas detentores dessas a(,:oes. Todavia, em
companhia fechada, suas a(,:oes ordinarias poderao ser de classes diversas (A,
B, C), em fun(,:ao de: 1- conversibilidade em a(,:oes preferenciais; II -exigencia
de nacionalidade brasileira do acionista; III - direito de voto emseparado para
o preenchimento de determinados cargos de orgaos administrativos.
ESPECIES DE SOCIEDADE 117

No que conceme as a(:oes preJerenciais, independentemente de ser so­


ciedade anonima aberta ou fechada, podem ser divididas em classes diversas,
segundo 0 que estabelecer 0 estatuto social. Exemplo: ac;:oes preferenciais da
classe A, atribuindo ao seu titular dividendos de 15(E (quinze par cento) sem
qualquer prazo de amortizac;:ao; ac;:oes preferenciais da classe B, atribuindo ao
seu titular dividend os de 12% (doze par cento) com prazo de amortizat;ao de
3 anos; ar;oes de classe C, destinando ao seu titular dividend os de 10% (dez
por cento) com prazo de amortizar;ao de 5 anos.

VI.b) Negocia(:ao. As ac;:oes da sociedade anonima aberta somente pode­


rao ser objeto de negociar;ao apes a integralizar;ao de, no minimo, 30% (trinta
por cento) do prec;:o de emissao. Satisfeita essa exigencia, os acionistas poderao
negociar as suas ac;:oes na bolsa de valores, por meio de corretoras de valores
mobiliarios, ou diretamente com 0 comprador. De outra parte, as ar;oes da
sociedade anonima Jechada poderao ser negociadas apes a integralizar;:iO de,
pelo menos, 10% (dez por cento) do prec;:o de emissao. Mas as ar;oes nomi­
nativas da companhiaJechada podem sofrer limitar;oes a sua circular;ao por
parte do estatuto, 0 qual deve regula-las, de maneira minuciosa, de sorte a
nao impedir a negociac;:ao, nem sujeitar 0 acionista ao arbitrio dos 6rgaos de
administrac;:ao da companhia ou da maioria dos acionistas.

VII. Outros valores mobilidrios

A sociedade anonima pode emitir, alem das ac;:oes, outros valores mo­

biliarios, objetivando a obtenr;ao de recursos. Deste modo, existem as partes


beneficiarias, as debentures, os bonus de subscri!,;ao, os commercial papers.

VII.a) Partes beneficidrias. Estas sao titulos ou valores mobiliarios cria­


dos, a qualquer tempo, somente pela companhia fechada, negociaveis, sem
valor nominal, e estranhos ao capital social, que atribuem aos seus titulares
direito de credito eventual contra a companhia, consistente na participar;ao
nos seus lucros anuais, que nao poderao ultrapassar 0 limite de 10% (dez por
cento). Saliente-se que e vedado conferir as partes beneficiarias qualquer
direito privativo de acionista, salvo 0 de fiscalizar os atos dos administrado­
res. Tambem e proibida a criar;ao de mais de uma classe ou serie de partes
beneficiarias.
As partes beneficiarias poderao ser alienadas pela companhia, nas con­
dic;:oes determinadas pelo estatuto ou pela assembleia geral, ou atribuidas a
fundadores, acionistas ou terceiIOs, como remunerar;ao de servi!,;os prestados
acompanhia.
A companhia aberta somente podera eriar partes beneficiarias para
alienar;ao onerosa, ou para atribuir;ao gratuita a sociedades ou fundar;oes
beneficentes de seus empregados.
118 Direito de Empresas

o estatuto social estabelecera 0 prazo de dura<;;ao das partes beneficiarias,


o qual nao podera ultrapassar 10 (dez) anos, se atribuidas gratuitamente,
exceto as destinadas a sociedades ou funda<;;6es beneficentes dos empregados
da companhia. Podera ainda 0 estatuto preyer a conversao das partes bene­
ficiarias em a<;;6es, mediante capitaliza<;;ao de reserva criada para esse fim.
Havendo a liquida<;;ao da companhia e solvido 0 passivo exigivel, os titulares
das partes beneficiarias terao direito de preferencia sobre 0 que res tar do ativo
ate a importancia da reserva para resgate ou conversao.

VII. b) Debentures. Estas sao valores mobiliarios ou titulos que conferem


aos seus titulares direito de credito contra elas, nas condi<;;6es constantes da
escritura de emissao e do certificado.
A emissao de debentures e uma forma de a sociedade poder cap tar
recursos.
A companhia podera efetuarmais de uma emissao de debentures, e cada
emissao pode ser dividida em series. As debentures da mesma serie terao igual
valor nominal e conferirao a seus titulares os mesmos direitos.
A debenture tera valor nominal expresso em moeda nacional, salvo
nos cas os de obriga<;;ao que, nos term os da legisla<;;ao em vigor, possa ter 0
pagamento estipulado em moeda estrangeira.
A debenture podera conter clausula de corre<;;ao monetaria, aos mesmos
coeficientes fixados para a corre<;;ao dos titulos da divida publica, ou com base
na variac;:ao de taxa cambial.
A epoca do vencimento da debenture devera constar da escritura de
emissao e do certificado, podendo a companhia es tipular amortiza<;;6es parciais
de cada serie, criar fundos de amortiza<;;ao e reservar-se 0 direito de resgate
anteClpado, parcial ou total, dos titulos da mesma serie.
A companhia tern a faculdade de adquirir debentures de sua emissao,
desde que por valor igual ou inferior ao nominal, devendo 0 fato constar do
relatorio da administra<;;ao e das demonstra<;;6es financeiras.
A companhia podera emitirdebentures cujo vencimento somente ocorra
nos casas de inadimplemento da obriga<;;ao de pagar juros e dissolu<;;ao da
companhia, ou de outras condi<;;6es previstas no titulo.
A debenture podera assegurar ao seu titular juros, fixos ou variaveis,
participa<;;ao no lucro da companhia e premio de reembolso.
A debenture podera ser conversivel em a<;;6es nas condi<;;6es constantes
da escritura de emissao, que especificara: I - as bases da conversao, seja em
numero de a<;;6es em que podera ser convertida cada debenture, seja como
rela<;;ao entre 0 valor nominal da debenture e 0 pre<;;o de emissao das a<;;6es;
II - a especie e a classe das a<;;6es em que podera ser convertida; III - 0 prazo
ESPtCIES DE SOCIEDADE 119

ou epoca para 0 exercicio do direito a conversao; IV as de rna is condi.;;oes a


que a conversao acaso fique sujeita.
As debentures podem ser classificadas em varias especies: debentures
com garantia real, debentures com privilegio geral, debenturesquirografarias
e debentures subordinadas. Debenture com garantia real e aquela em que 0 seu
pagamento e assegurado por hipoteca ou por penhor incidentes sobre bens
proprios ou alheios. Debenture com privilegio geral e aquela que garante urn
privilegio geral sobre 0 ativo da sociedade, tendo uma preferencia sobre os
creditos quirografarios em hipotese de falencia. Debenture sem preferencia e
aquela em que 0 seu credito por ela representada nao possui garantia especial,
encontrando-se em situa(,;ao de igualdade com os creditos quirografarios.
Debenture subordinada e aquela cujo credito se traduz inferior aos creditos qui­
rografarios, ou seja, caso ocorra a falencia da sociedade anonima, 0 seu titular
somente recebera apos 0 pagamento de todos os credores quirografarios.

VII.e) Bonus de subscri(:iio. Os bonus de subscri(,;ao sao valores mobi­


liarios da sociedade anonima de capital autorizado, os quais conferem aos
seus titulares, nas condi(,;oes constantes do certificado, direito de subscrever
a(,;oes do capital social, em hipotese de aumento de capital, que sera exercido
mediante apresenta(,;ao dos tHulos a companhia e pagamento do pre(,;o de
emissao das a(,;oes.
A de~ibera(,;ao sobre emissao de bonus de subscri(,;ao compete a assem­
bleia geral, se 0 estatuto social nao a atribuir ao conselho de administra(,;ao.
Os bonus de subscri(,;ao serao alienados pela companhia ou por ela
atribufdos como vantagem adicional aos subscritores de emissoes de suas
a(,;oes ou debentures. Vale observar que os acionistas da companhia gozarao
de preferencia para subscrever a emissao de bonus.
o certificado de bonus de subscril;;ao devera conter as seguintes decla­
ra(,;oes: I - as previstas nos numeros I a IV do art. 24 (denomina(,;ao da compa­
nhia, sua sede e prazo de dura(,;ao; 0 valor do capital social, a data do ato que 0
tiver fixado, 0 numero de a(,;oes em que se divide e 0 valor nominal das ac;;oes,
ou a declara(,;<lo de que nao tern valor nominal; nas companhias com capital
autorizado, 0 limite da autoriza(,;ao, em numero de ac;;oes ou valor do capital
social; e 0 numero de a(,;oes ordinarias e preferenciais das diversas classes, se
houver, as vantagens ou preferencias conferidas a cada classe e as limitac;;oes
ou restri(,;oes a que as a(,;oes estiverem sujeitas); Il- a denomina(,;ao "Bonus de
Subscric;;ao"; Ill- 0 numero de ordem; IV - 0 numero, a especie e a classe das
ac;;oes que poderao ser subscritas, 0 pre(,;o de emissao ou os criterios para sua
determinac;;ao; V - a epoca em que 0 direito de subscric;;ao podera ser exercido
e a data do termino do prazo para esse exercicio; VI 0 nome do titular; VII
- a data da emissao do certificado e as assinaturas de dois diretores.
120 Direito de Empresas

VII.d) Commercial papers. Estes sao valores mobiliarios que atribuem


ao seu titular urn direito de credito junto a sociedade an6nima que os emite.
Guardando semelhanc,:a com as debentures, os commercial papers sao capta­
c,:6es de recursos, na forma de emprestimo, s6 que a curto e a medio prazos,
variando a restituic,:ao entre 30 e 360 dias.

VIII. Assembleia geml


uma vez convocada e instalada de acordo com a lei e 0 estatuto
social, tern poderes para decidir todos os neg6cios relativos ao objeto da
companhia e tomar as resoluc,:6es que julgar convenientes a sua defesa e
desenvolvimento.
A assembleia geral possui as seguintes func,:6es privativas: 1- reformar
o estatuto social; II - eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administrado­
res e fiscais da companhia, ressalvado 0 disposto no inciso II, do art. 142, da
LSA Ccabe ao Conselho de Administrac,:ao eleger e destituir os diretores da
companhia e fixar-Ihes as atribuic,:oes, observado 0 que a respeito dispuser 0
estatu to); III - tomar, anualmente, as contas dos administradores, e deliberar
sobre as demonstrac,:oes financeiras por eles apresentadas; IV - autorizar a
emissao de debentures; V - suspender 0 exercicio dos direitos do acionista;
VI deliberar sobre a avaliac,:ao de bens com que 0 acionista concorrer para a
formacao do capital social; VII - autorizar a emissao de partes beneficiarias;
VllI - deliberar sobre transformac,:ao, fusao, incorporac,:ao e cisao da compa­
nhia, sua dissoluc,:ao e liquidac,:ao, eleger e destituir liquidantes e julgar-Ihes
as contas; IX autorizar os administradores a confessar falencia e pedir
concordata. Em caso de urgencia, a confissao de falencia ou 0 pedido de con­
cordata podera ser formulado pelos administradores, com a concordancia do
aciOllista controlador, se houver, convocando-se imediatamente a assembIeia
geral, para manifestar-se sobre a materia.

VIII.a) Especies de assembleia. Sao duas as especies de assembleia: ordi­


naria e extraordinaria.
A assembleia geral ordinaria e aquela realizada anualmente, nos 4 (qua­
tro) primeiros meses seguintes ao termino do exercicio social, com 0 objetivo
de: 1- tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as
demonstrac,:6es financeiras; II - deliberar sobre a destinac,:ao do lucro liquido
do exercicio e a distribuic,:ao de dividendos; III - eleger os administradores e
os membros do conselho fiscal, quando for 0 caso; IV aprovar a correc,:ao da
expressao monetaria do capital social.
A assembleia geral extraordinaria e aquela realizada a qualquer momento
para deliberac,:ao sobre materia que naose encontre abrangida pela assembleia
geral ordinaria.
ESPECIES DE SOCIEDADE 121

A convoca;;;ao das assembleias gerais e feita, de modo geral, pelo Conse­


lho de Administra;;;ao, ou, na sua inexistencia na companhia, pel os diretores,
e, de modo excepcional, pelo Conselho Fiscal ou pelos acionistas.

IX. Administra(tW
A administra;;;ao da sociedade anonima e exercida por urn conselho de
administra;;;ao e por uma diretoria, orgaos esses obrigatorios nas sociedades
anonimas abertas e nas sociedades anonimas de capital autorizado. Para as
socie.dades anonimas fechadas, a administra;;;ao podera ser atribuida tambem
ao conselho de administra;;;ao, se assim dispuser 0 seu estatuto social, e pela
diretoria, ou, caso nao exista, somente pela diretoria.
Poderao ser eleitas para membros dos orgaos de administra;;;ao pessoas
naturais residentes no Brasil, devendo os membros do conselho de adminis­
tra;;;ao ser acionistas e os diretores, acionistas ou nao.
o administrador da companhia deve empregar, no exercicio de suas
fun;;;oes, 0 cuidado e diligencia que todo homem ativo e probo costuma em­
pregar na administra;;;ao dos seus proprios negocios.
Deve ainda servir com leal dade a companhia e manter reserva sobre os
seus negocios.
Nao pode ele intervir em qualquer opera;;;ao social em que tiverinteresse
conflitante com 0 da companhia, bern como na delibera;;;ao que a respeito
tomarem os demais administradores, cumprindo-Ihe cientifica-Ios do seu
impedimento e fazer consignar, em ata de reuniao do conselho de adminis­
tra;;;ao ou da diretoria, a natureza e extensao do seu interesse.
Sendo uma com panhia aberta, 0 administrador deve declarar, ao firmar
o termo de posse, 0 numero de a;;;oes, bonus de subscri;;;ao, op;;;oes de compra
de a;;;oes e debentures conversiveis em a;;;oes, de emissao da companhia e de
sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular.
o administrador deve exercer as atribui;;;oes que a lei e 0 estatuto lhe
conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as cxi­
gencias do bern publico e da fun;;;ao social da empresa.
o administrador e proibido de: 1- praticar ato de liberalidade acusta da
companhia; II - sem previa autoriza;;;ao da assembleia geral ou do conselho
de administra;;;ao, tamar por emprestimo recursos au bens da companhia, ou
usar, em prove ito proprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros,
os seus bens, servi;;;os ou credito; III receber de terceiros, sem autoriza;;;ao
estatutaria ou da assembleia-geral, qualquer modalidade devantagem pessoal,
direta ou indireta, em razao do exercicio de seu cargo.
o administrador nao e pessoalmente responsavel pelas obriga;;;()es
que contrair em nome da sociedade e em virtu de de ato regular de gestao;
responde, porem, civilmente, pelos prejulzos que causar, quando proceder

......
122 Direito de Empresas

dentro de suas atribui;;;oes ou poderes, corn culpa ou dolo; ou corn viola;;;ao


da lei ou do estatuto. Cabera a companhia, mediante previa delibera;;;ao da
assembleia geral, a a;;;ao de responsabilidade civil ern face do administrador,
pelos prejuizos causados ao seu patrimonio.

IXa) Conselho de administrar;ao. Este e 6rgao de delibera;;;ao colegiada,


sendo a representa;;;ao da companhia privativa dos diretores. Todas as com­
panhias abertas e as de capital autorizado deverao ter, obrigatoriamente, urn
conselho de administra;;;ao.
o conselho de administra;;;ao sera composto por, no minimo, 3 (tres)
membros, eleitos pela assembleia geral e por eia destituiveis a qualquer tempo,
devendo 0 estatuto estabelecer: 1-0 numero de conselheiros, ou 0 maximo
e minimo permitidos, e 0 processo de escolha e substitui;;;ao do presidente
do conselho; II 0 modo de substitui;;;ao dos conselheiros; III 0 prazo de
gestiio, que nao podeni ser superior a 3 (tres) anos, permitida a reelei;;;ao; IV
- as normas sobre convoca;;;ao, instala;;;ao e funcionamento do conselho que
deliberara por maio ria de votos.
Nas sociedades anonimas fechadas, e facultativa a existencia de urn
Conselho de Administra;;;ao.
Compete ao conselho de administra;;;ao: 1- fixar a orienta;;;ao geral dos
neg6cios da companhia; II - eleger e destituir os diretores da companhia
e fixar-Ihes as atribui;;;oes, observado 0 que a respeito dispuser 0 estatuto;
III - fiscalizar a gestao dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e
papCis da companhia, solicitar informa;;;oes sobre contratos celebrados ou ern
via de celebra;;;ao, e quaisquer outros atos; IV convocar a assembleia-geral
quando julgar convenien te, ou no caso do art. 132 (convocar assembleia geral
ordinaria); V - manifestar-se sobre 0 relatorio da administra;;;ao e as contas
da diretoria; VI - manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando
o estatuto assim 0 exigir; VII deliberar, quando autorizado pelo estatuto,
sobre a emissao de al,;oes ou de bonus de subscril,;ao; VIII -autorizar, se 0 es­
tatuto nao dispuser ern contnirio, a alienal,;ao de bens do ativo permanente, a
constituil,;ao de onus reais e a presta;;;ao de garantias a obriga;;;oes de terceiros;
IX _. escolher e destituir os auditores independentes, se houver.
Serao arquivadas no registro do comercio e publicadas as atas das reu­
nioes do conselho de administral,;ao que contiverem deliberal,;ao destinada a
produzir efeitos perante terceiros.

IXb) Diretoria. Eurn orgao existente ern todas as sociedades anonimas,


abertas ou fechadas, que, ern conjunto corn 0 conselho de administra;;;ao (se
existente este na companhia), visa a administrar a companhia. A diretoria
e composta por 2 (dois) ou mais diretores, deitos e destitulveis a qualquer
tempo peIo conselho de administral,;ao, ou, na falta deste, peIa assembIeia
ESPECIES DE SOCIEDADE 123

geral, devendo 0 estatuto estabelecer 0 numero de diretores, ou 0 maximo e


o minimo permitidos; 0 modo de sua substitui{:ao; e 0 prazo de gestao, que
nao sera superior a 3 (tres) anos, permitida a ree1ei{:ao; e as atribui~:6es e
poderes de cada dire tor.
Os membros do conse!ho de administra{:ao, ate 0 maximo de 1/3 (urn
ter{:o), poderao ser e!eitos para cargos de diretores.
o estatuto pode estabe!ecer que determinadas decisoes, de competencia
dos diretores, sejam tomadas em reuniao da diretoria.

X. Consdho fiscal
6rgao de fiscaliza{:ao dos atos da administra{:ao e de participa{:ao opi­
nativa sobre varios atos da sociedade, 0 conselho fiscal deve ser compos to de,
no minimo, 3 (tres) e, no maximo, 5 (cinco) membros, e suplentes em igual
numero, acionistas ou nao, e!eitos pe1a assembleia geral. Seu funcionamento
podera ser permanente ou eventual, ou seja, a todo tempo ou somente nos
exercicios socia is em que forsolicitada a sua atua{:ao. Se 0 seu funcionamento
for eventual, sera instalado pe!a assembleia geral a pedido de acionistas que
representem, no minimo, 10% (dez por cento) das a{:oes com direito a voto,
ou 5% (cinco por cento) das a{:oes sem direito a volo, e cada periodo de seu
funcionamento terminara na primeira assembleia geral ordinaria apos a sua
instala{:ao. 0 pedido de funcionamento do conse!ho fiscal, aindaque a materia
nao conste do anuncio de convoca{:ao, podera ser formulado em qualquer
assembleia geral, a qual e!egera os seus membros. Somente podem ser eleitas
para 0 conse!ho fiscal pessoas naturais, residentes no Brasil, diplomadas em
curso de nive! universitario, ou que tenham exercido, por prazo minima de
3 (tres) anos, cargo de administrador de empresa ou de conselheiro fiscal. A
fun{:ao de membro do conselho fiscal e indelegavel.
As atribui(;iies do conse1ho fiscal sao as seguintes: 1- fiscalizar os atos
dos administradores e verificar 0 cumprimento dos seus deveres legais e
estatutarios; II opinar sobre 0 re!atorio anual da administra{:ao, fazendo
cons tar do seu parecer as informa{:oes complementares quejulgar necessarias
ou (!leis ii. delibera{:ao da assembleia geral; II1- opinar sobre as propostas dos
orgaos da administra{:ao, a serem submetidas Ii assembleia geral, relativas ii.
modifica{:ao do capital social, emissao de debentures ou bonus de subscrit;ao,
pIanos de investimento ou ort;amentosde capital, distribui{:ao de dividendos,
transformac,;ao, incorporac,;ao, fusao ou cisao; IV - denunciar aos orgaos de ad­
ministrac,;ao, e se estes nao tomarem as providencias necessarias para a protec,;ao
dos interesses da companhia, Ii assembleia geral, os erros, fraudes ou crimes
que descobrirem, e sugerir providencias liteis a companhia; V - convocar a
assembleia geral ordinaria, se os orgaos da administrac,;ao retardarem por mais
de 1 (urn) mes essa convocac,;iio, e a extraordinaria, sempre que ocorrerem

~
124 Direito de Empresas

motivos graves ou urgentes, incluindo na agenda das assembleias as materias


que considerarem necessarias; VI - analisar, ao menDs trimestralmente, 0 ba­
lancete e demais demonstrac,;oes financeiras elahoradas periodicamente pela
companhia; VII - examinar as demonstrac,;oes financeiras do exercicio social
e sobre elas opinar; VIII - exercer essas atrihuic,;oes, durante a liquidac,;ao,
tendo em vista as disposic,;oes especiais que a regulam.
Os orgaos de administrac,;ao sao 0 brigados, atraves de comunicac,;ao por
escrito, a colocar a disposic,;ao dos memhros em exercicio do conselho fiscal,
dentro de 10 (dez) dias, copias das atas de suas reunioes e, dentro de 15 (quin­
ze) dias do seu recebimento, copias dos balancetes e demais demonstrac,;oes
financeiras elaboradas periodicamente e, quando houver, dos relatorios de
execuc,;ao de orc,;amentos.
o conselho fiscal, a pedido de qualquer dos seus membros, solicitara
aos orgaos de administrac,;ao esclarecimentos ou informac,;oes, assim como a
elaborac,;ao de demonstrac,;oes financeiras ou contaheis especiais.
Os membros do conselho fiscal assistirao as reuni6es do conselho de
administrac,;ao, se houver, ou da diretoria, em que se deliherar sobre os as­
suntas em que devam opinar.
Se a companhia tiver auditores independentes, 0 conselho fiscal, a pedido
de qualquer de seus membros, podera lhes solicitar esclarecimentos ou infor­
mac,;6es, e a apurac,;ao de fatos especificos. Se a companhia nao tiver auditores
independentes, 0 conselho fiscal podera, para melhor desempenho das suas
func,;6es, escolher contador ou firma de auditoria e fixar-Ihes os honorarios,
dentro de niveis razoaveis, vigentes na prac,;a e compativeis com a dimensao
econ6mica da companhia, os quais serao pagos por esta.
o conselho fiscal devera fornecer ao acionista, ou grupo de acionistas
que representem, no minimo 5% (cinco por cento) do capital social, sempre
que solicitadas, informac,;oes sobre materias de sua competencia.
As atrihuic,;oes e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal nao podem
ser outorgados a outro orgao da companhia.

XI. Exercicio social e demonstrat;:oes jinanceiras


o exercicio social tera durac;ao de 1 (urn) ana e a data do terminG sera
fixada no estatuto sociaL Essa durac,;ao podera ser diversa, se assim for disposto
na constituic;ao da companhia enos casas de alterac;ao estatutaria.
Ao terminG de cada exercicio social, a diretoria fara elaborar, com base na
escrilurac,:ao mercantil da companhia, as seguintes demonstrat;:6es jinanceiras,
que deverao exprimir com clareza a situac;ao do patrim6nio da companhia e
as mutac;oes ocorridas no exercfcio: 1- halanc;o patrimonial; II demonstra­
,ao dos lucros ou prejuizos acumulados; III - demonstrac;ao do resultado do
exercfcio; e IV - demonstrac;ao das origens e aplicac,;6es de recursos.
ESPECIES DE SOCIEDADE 125

XII. Dissolut;ao
Asociedade anonima pode serdissolvidade tres formas: depleno dire ito ,
judicialmente e administrativamente.
A companhia pode se dissolver de pleno direito: I pelo termino do
prazo de dura<;ao; II nos casos previstos no estatuto; III por delibera<;ao
da assembleia geral; III - pela existencia de urn nnico acionista, verificada
em assembleia geral ordinaria, se 0 minima de 2 (do is) nao for reconstituido
ate a do ana seguinte, ressalvado 0 disposto no art. 251 da Lei das Sociedades
Anonimas (subsidhiria integral); e) pela extin<;ao, na forma da lei, da auto­
riza<;ao para funcionar.
A companhia pode ainda ser dissolvida par decisaa judicial: I - quan­
do anulada a sua constitui<;ao, em a<;ao proposta por qualquer acionista;
II - quando provado que nao pode preencher 0 seu fim, em a<;ao proposta por
acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social;
III - em caso de falencia, na forma prevista na respectiva lei.
Por ultimo, pode ainda a sociedade an6nima ser objeto de dissolu<;ao
par decisaa de autoridade administrativa competente, nos casos e na forma
previstos em lei especial.
A companhia dissolvida conserva a sua personalidade juridica, ate a
extin<;ao, com 0 fim de proceder a liquida<;ao.

XIII. Liquidat;aa
Esta e 0 ato pelo qual se apuram 0 ativo e 0 passiv~ sociais, para pos­
terior pagamento dos debitos da sociedade e divisao do saldo liquido entre
todos os socios.
A liquida<;ao pode ser feita de forma extrajudicial ou judicial.
Liquidat;ao extrajudicial. Tratando-se de dissolu<;ao de pleno dire ito
e no silencio do estatuto social, compete a assembleia geral determinar 0
modo de liquida<;ao e nomear 0 liquidante e 0 conselho fiscal que devam
funcionar durante 0 periodo de liquida<;ao. A companhia que tiver conselho
de administra<;ao podera mante-lo, competindo-lhe nomear 0 liquidante; 0
funcionamento do conselho fiscal sera permanente ou a pedido deacionistas,
conforme dispuser 0 estatuto. 0 liquidante podera ser destituido, a qualquer
tempo, pelo orgao que 0 tiver nomeado.
Liquidat;ao judicial. A liquida<;ao sera processada judicialmente quan­
do anulada a sua constitui<;ao, em a<;ao proposta por qualquer acionista; ou
quando provado que nao pode preencher 0 seu fim, em a<;ao proposta por
acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social;
ou em caso de falencia, na forma prevista na respectiva lei.
Alem dessas hipoteses, a Jiquida<;aosera processada judicialmente: I-a
pedido de qualquer acionista, se os administradores ou a maioria de acionis­
126 Direito de Empresas

tas deixarem de promover a liquida~ao extrajudicial, ou a ela se opuserem,


em caso de dissolu~ao de pleno direito; II - a requerimento do Ministerio
Publico, a vista de comunica~ao da autoridade competente, se a companhia,
nos 30 (trinta) dias subsequentes a dissolu~ao de pleno direito, nao iniciar a
liquida~ao ou, se apos inichl-la, a interromper por mais de 15 (quinze) dias,
na hipotese de extin~ao da autoriza~ao para funcionar.
A liquida~ao judicial devera atender ao disposto na lei processual, de­
vendo 0 liquidante ser nomeado pelo juiz.
Poderes e deveres do liquidante. 0 liquidante tem 0 poder de representar
a companhia e praticar todos os atos necessarios a liquida~ao, inclusive alie­
nar bens move is ou imoveis, transigir, receber e dar quita~ao. Contudo, sem
a expressa autoriza~ao da assembleia geral 0 liquidante nao podera gravar
bens e contrair emprestimos, exceto quando indispensaveis ao pagamento de
obriga(:oes inadiaveis, nem prosseguir, ainda que para facilitar a liquidac;ao,
na atividade social.
Em todos os atos ou operac;oes, 0 liquidan te devera usar a denominac;ao
social seguida das palavras "em liquida~ao".
Sao seus deveres: I -arquivar e publicar a ata da assembIeia geral, ou cer­
tidao de sentenc;a, que tiverdeliberado ou decidido a liquidac;ao; II - arrecadar
os bens, livros e documentos da companhia, onde quer que estejam; III - fazer
levan tar de imediato, em prazo nao superior ao fixado pela assembleia geral
ou pelo juiz, 0 balanc;o patrimonial da companhia; IV - ultimar os negocios
da companhia, realizar 0 ativo, pagar 0 passiv~, e partilhar 0 remanescente
entre os acionistas; V - exigir dos acionistas, quando 0 ativo nao bas tar para a
solu~ao do passiv~, a integralizac;:ao de suas ac;oes; Vl-convocar a assembleia
geral, nos casos previstos em lei ou quando julgar necessario; VII - confes­
sar a falencia da companhia e pedir concordata, nos cas os previstos em lei;
Vlll- finda a liquidac;ao, submeter a assembleia geral relatorio dos atos e
opera~oes da liquidac;:ao e suas contas finais; IX - arquivar e publicar a ata da
assembleia geral que houver encerrado a liquidac;ao.
o liquidante convocara a Assembleia Geral cada 6 (seis) meses, para
prestar-Ihe contas dos atos e operac;:oes praticados no semestre e apresentar-Ihe
o rela[orio e 0 balanc;:o do estado da liquida~ao. A assembleia geral pode fixar,
para essas prestac;oes de contas, periodos menores ou maiores que, em qual­
quer caso, nao serao inferiores a 3 (tres) nem superiores a 12 (doze) meses.
Presta(:ao de contas. Pago 0 passiv~ e rateado 0 ativo remanescente, 0
liquidante convocara a assembleia-geral para a prestac;ao final das comas. Com
a aprovac;:ao das contas, encerra-se a liquidac;:ao e a companhia se extingue.
Se houver acionista dissidente, teni este 0 prazo de 30 (trinta) dias, a contar
da publicac;ao da ata, para promover a ac;ao competente.
ESPECIES DE SOCIEDADE 127

Ocorrendo 0 encerramento da liquida~ao, 0 credor nao satisfeito S(l teni


direito de exigir dos acionistas, individualmente, 0 pagamento de seu cn?dito,
ate 0 limite da soma, por eles recebida, e de propor contra 0 liquidante, se for
o caso, a~ao de perdas e danos. a acionista executado teni direito de haver
dos demais a parcela que Ihes couber no credito pago.
Responsabilidade do liquidante, administradores, fiscais e acionistas. a
liquidante possui as mesmas responsabilidades do administrador. E osdeveres
e responsabilidades dos administradores, fiscais e acionistas subsistirao ate
a extin~ao da companhia.
3.2.5 Sociedade em comandita por at;oes
Sociedade em comandita por a(:oes e aqueIa ern que 0 capital e dividido
em a~oes, respondendo os acionistas apenas pdo valor das a~oes subscritas
ou adquiridas, mas tendo osdiretores responsabilidadesubsidi,hia e ilimitada
pdas obriga~oes da sociedade, podendo usar firma ou denominat;:ao, da qual
deverao fazer parte os nomes dos acionistas diretores. A denominat;:ao ou a
firma deve ser seguida da expressao "Comandita por At;:oes", por extenso ou
abreviadamente.
A sociedade somente podeni ser administrada ou gerida pelo acio­
nista.
Essa especie de sociedade e regida pela Lei das Sociedades Anonirnas
(Lei 6.404/1976), em seus arts. 280 a 284, como tambem peIo Codigo Civil,
ern seus arts. L090 a L092.
a acionista da sociedade ern comandita por a~oes e 0 unico a quem
podera ser conferida a sua administra(:iio, ficando, pois, afastada qualquer
outra hipotese.
Sendo dire tor da sociedade, devera responder, de maneira subsidhlria
e ilimitada, pelas obrigat;:oes sociais. Isso significa que, inexistentes ou insu­
ficientes os bens sociais, respondera 0 dire tor corn seu acervo patrimonial
particular pelas dividas da sociedade.
Havendo dois ou mais diretores, haveni responsabilidade solidariaentre
eles, uma vez constatado 0 esgotamento dos bens sociais.
A nomeat;:ao do dire tor ou dos diretores da sociedade ern comandita por
at;:oes se pro move no proprio estatuto social, inexistindo urn prazo determi­
nado para 0 exercicio de suas atividades.
Para que se proceda it destitui(:iio do dire tor ou dos diretores, sera necessa­
rio urn quorum minimo, ou seja, a delibera~ao de acionistas que correspondam
a, pelo menos, 213 (dois ter~os) do capital social.
Assinale-se, entretanto, que, mesmo havendo sido destituido ou exone­
rado,o ex-diretor conservara, durante 0 lapso temporal de 2 (dois) anos, sua
128 Direito de Empresas

responsabilidade peIas obriga~oes socia is que contraiu a frente da sociedade


e existentes por ocasiao de sua saida.
A altera~ao do objeto social, a prorroga~ao do prazo de dura~ao da
sociedade. 0 au men to ou a diminui~ao do capital social e a cria~ao de deben­
tun"s ou de partes beneficiarias. nao podem ocorrer apenas pela aprova~ao
dada pela assembleia geral, porquanto depend em da anuencia do diretor ou
diretores da sociedade, mesmo que estes sejam acionistas minoritarios junto
ao capital social.
A justificativa para esse consentimento se prende ao fato de que deci­
s6es relativas aos Hens supra reIacionados tern como interessados maiores
os acionistas diretores, que respondem subsidiaria e ilimitadamente peIas
obriga~oes sociais.

4. SOCIEDADE COOPERATIVA

Sodedades cooperativas sao aquelas em que as pessoas reciprocamente se


obrigam a contribuir com bens ou servi~os para 0 exercicio de uma atividade
economica, de prove ito comum a todas eIas, com uma diminui~ao de custo
de servi~os aos socios cooperados, sem 0 fito de lucro.
A sociedade cooperativa e regulada peIos arts. 1.093 a 1.096 do CC,
assim como peIa lei 5.764/1971.
A sociedade cooperativa e sociedade simples, sujeita a inscri~ao na
Junta Comercial (Enunciado 69, da IJornada de Direito Civil). As filiais situ­
adas fora do estado da sede deverao ser inscritas nas Juntas Comerciais do
respectivo estado.
Sao caractertsticas da sociedade cooperativa (art. 1.094 do CC): 1- va­
riabilidade, ou dispensa do capital social. Isso significa que 0 capital social
pode ser objeto de aumento, diminui~ao ou dispensa; II concurso de so­
cios cooperados em mlmero minimo necessario a compor a administra~ao
da sociedade, sem limita~ao de mimero maximo; 1Il limita~ao do valor da
soma de quotas do capital social que cada socio podera tomar; IV intrans­
feribilidade das quotas do capital a terceiros estranhos asociedade, ainda que
por heran~a, hip6tese em que devera ser realizada uma dissolu~ao parcial
da sociedade cooperativa; V - quorum, para a assembleia geral funcionar e
deliberar, fundado no numero de socios presentes a reuniao, e nao no capital
social representado, sendo as decis6es tomadas peIa maio ria dos votos; VI
- direito de cada socio a urn so voto nas delibera~6es, tenha ou nao capital a
sociedade, e qualquer que seja 0 valor de sua participa~ao; VII distribui~ao
dos resultados, proporcionalmente ao valor das opera~oes efetuadas peIo
socia com a sociedade, podendo ser atribuido juro fixo ao capital realizado;
VIII - indivisibilidade do fundo de reserva entre os socios, ainda que em caso
de dissolu~ao da sociedade.
ESPECIES DE SOCIEDADE 129

Quanto a responsabilidade dos socios cooperados, podera ela ser limi­


tada ou ilimitada. Nesse sentido poderemos ter uma sociedade cooperativa
em que todos os socios possuem responsabilidade limitada ao valor de suas
quotas sociais ou uma sociedade em que todos eles tern, exclusivamente,
responsabilidade ilimitada (patrim6nio pessoal responde pelas obrigac;;oes da
sociedade). Mas nada impede que exista urn tipo misto, envolvendo sodos
com responsabilidade ilimitada e socios com responsabilidade hmitada.
Apresentando-se situac;;oes nao previstas na lei, serao aplicadas as dis­
posic;;oes rderentes a sociedade simples (arts. 997 a 1.038 do CC), devendo,
entretanto, ser resguardadas as caracteristicas estabe1ecidas no art. 1.094
doCe.
5. SOCIEDADES COLIGADAS

Sociedades coligadas sao aque1as que, em suas relac;;oes de capital, sao


controladas, filiadas, ou de simples participaC;;ao.
Melbor que a denominac;;ao "sociedades coligadas" seria "sociedades
ligadas", consoante proposta feita pelo saudoso Deputado Ricardo Fiuza
(Projeto de Lei 7.160/2002).
A sociedade coligada e regulada pelos arts. 1.097 a 1.lOl do Cc. Sao
tres as especies de sodedade coligada: a sociedade controlada, a sociedade
coligada ou filiada e a sociedade de simples participac;;ao.
Sociedade contralada e aque1a de cujo capital outra sociedade possua
a maioria dos votos nas deliberac;;oes dos quotistas ou da assembleia geral e
o poder de eleger a maioria dos administradores; assim como e a sociedade
cujo controle esteja em poder de outra, mediante ac;;oes ou quotas possuidas
por sociedades ou sociedades por esta ja controladas.
Sociedade coligada ou filiada e a sociedade de cujo capital outra socie­
dade participa corn lO % (dez por cento) ou mais, do capital da outra, sem
controM-la, mantendo cada qual a sua autonomia administrativa.
Sociedade de simples participa(ao e a sociedade de cujo capital outra
sociedade possua menos de 10 % (dez por cento) do capital corn direito de
voto.
Advirta-se, salvo disposic;;ao especial de lei, a sociedade nao pode parti­
cipar de outra, que seja sua socia, por montante superior, segundo 0 balanc;;o,
ao das proprias reservas, excluida a reserva legal.
Aprovado 0 balanc;;o em que se verifique ter sido excedido esse limite,
a sociedade nao podera exercer 0 direito de Yolo correspondente as ac;;oes ou
quo las ern excesso, as quais devem ser alienadas nos 180 (cento e oitenta)
dias seguinles aque1a aprovaC;;ao.
130 Direito de Empresas

6. RESUMO ESQUEMATICO
1. Especies de sociedades: nao personificadas e personificadas.
Sociedade nao personificada e aquela cujo ato constitutivo nao foi objeto
de inscri~ao no orgao correspondente, nao detendo, pois, personalidade
juridica.
Sociedade personificada, ao contrario, e aquela cujo ato constitutivo foi
devidamente inscrito no Registro Publico de Empresas Mercantis ou no
Registro Civil das Pessoas Juridicas.
2. Sociedade nao personificada
Modalidades: sociedade em comum e sociedade em conta de parti­
dpa.-;ao.
2.1 Sociedade em comum eaquela desprovida de personalidade juridica,
porquanto, emboracomposta porsocios e visandoa exercer atividades
de carater produtivo para a obten~ao de resultados a serem objeto
de partilha entre eles, nao teve 0 seu ato constitutivo devidamente
inscrito no Registro Publico de Empresas Mercantis ou no Registro
Civil das Pessoas Juridicas.
Caracteristicas: a) necessidade de comprova~ao por escrito do
ato constitutivo da sociedade nas rela~oes entre os socios ou com
terceirosi b) 0 patrimonio da sociedade em comum e 0 patrimonio de
cada um dos sodos respondem pelas dividas sodais; c) totaJidade dos
bens sociais responde pelos atos de gestao praticados por qualquer
urn de seus sodos; d) responsabilidade solidaria e ilimitadados sodos
pelas obriga~oes da sodedade.
2.2 Sociedadeemcontadeparticipa~aoeaquela-porsuaproprianatureza
_, sem personalidade juridica, constituida pelo socio ostensivo que,
enlrando com 0 capital e for~ de trabalho, e0 unico a praticar todos os
alos de gestio e a adquirir direitos e contrairobriga~oes com terceiros
em seu proprio nome, respondendo, de modo pessoal e ilimitado,
por todos os debitos da sodedade e pelos sodos participantes, que,
ingressando apenas com 0 capital sodal, se obrigam tao-so mente
perante 0 sodo ostensivo (e nao perante terceiros), participando dos
resultados positivos ou negativos da sodedade e tendo 0 direito de
exigir dele uma presta~ao de contas.
Caracteristicas: a) a constitui~ao da sociedade independe de
formalidade; b) caso exista contrato social escrito na sociedade,
este produzira efeitos somente entre 0 sodo ostensivo e os sodos
participantes; c) os socios partidpantes tem 0 direito de fiscalizar a
atua~ao do socio oste nsivo afrente dos negocios sociais; d) patrimonio
especial; e) falenda ou insolvencia civil do socioostensivo promove a
dissolu~ao da sociedade e a liquida~ao da respectiva conta; f) falenda
ou insolvenda civil de um dos sodos partidpantes nao dissolve a
ESPECIES DE SOCIEDADE 131

sociedade; g) socio ostensivo nao pode admitir novo socio sem 0


consentimento expresso dos demais socios participantes, a menos que
o contrato social estabelet;a essa possibilidade; h) aplica~aosubsidiaria
e no que for compativel com a sociedade em conta de partidpa~ao,
do disposto para a sociedade simples; i) na hip6tese de liquida.;:ao da
sociedade, esta se fara em consonancia com 0 procedimento fixado
pela lei processual.
3. Sociedade personificada
Modalidades: sociedade simples e sociedade empresaria
3.1 Sociedade simples e a pessoa juridica que visa a lucro, por intermedio
do exerdcio de certas profissoes ou pela presta.;:ao de servi.;:ostecnicos.
Exemplos: uma sociedade de medicos; uma sociedade que tern como
objeto a restaura.;:ao de quadros e esculturas; uma sociedade que
presta servi.;:os de reparos em aparelhos eletro-eletronicos, etc.
3.1.1 Contratosocialeo instrumentodeconstitui.;:aodasociedade,
representativo das declara.;:oes de vontade de duas ou mais
pessoas, naturais ou jurfdicas, que visaram acria.;:ao de nova
pessoa jurfdica, voltada aconsecu.;:ao de determinado objeto.
Uma vez satisfeitos os requisitos da lei, 0 contrato social
devera ser levado, para a sua inscri.;:ao, ao Registro Civil das
Pessoas Jurfdicas do local da sede da sociedade simples,
dentro do lapso temporal de 30 (trinta dias) subsequentes asua
constitui.;:ao, aposo que a sociedade adquirira personalidade
juridica.
3.1.2 Direitos e obrigar;oes dos socios. Esses direitos e obriga~oes
se iniciam com 0 contrato social, a menos que este estabele.;:a
outra data. Uma das obriga.;:oes do socio e promover as
contribui.;:oes fixadas no contrato da sociedade, consistentes
em bens, creditos ou direitos, visando a constitui\-ao do
capital social. Caso deixe de fazer a devida contribui.;:ao
dentro do prazo decadencial de 30 (trinta) dias, respondera
perante a sociedade pelos danos emergentes, podendo os
demais socios optar pela sua exclusao ou pela redu.;:ao da
quota ao montante ja realizado. Se 0 socio, para integralizar
a sua parte no capital, oferecer bens, respondera por sua
eventual evic\-ao. Caso tenha transferido credito, traduzido
portitulos representativos, tera 0 socio responsabilidade pela
solvencia do devedor. De outra parte, tera 0 socio 0 direito
de participar nos lucros e perdas da capital, a menos que
tenha sido estabelecido 0 contrario, na propor\-ao de suas
respectivas quotas sociais.
3.13 Administrar;ao da sociedade. A administra.;:ao e entregue
a uma pessoa (administrador), indicada no contrato social
132 Direito de Empresas

ou nomeada em ato separado, com poderes de gerencia e


representa~ao da sociedade. No silencio do contrato social
a respeito da administrac;;ao da sociedade, esta atribuida a
cada urn dos socios, os quais decidirao cada caso por maioria
de votos. 0 administrador nao pode fazer-se substituir no
exercicio de suas func;;oes, podendo, no entanto, nos limites
de seus poderes, constituir mandatarios da sociedade. 0
administrador deve apresentar aos socios as contas justificadas
de sua administrac;;ao, assim como 0 inventario anual, 0 balan~o
patrimonial e 0 de resultado economico.
3.1.4 Re/a~oes com terceiros.As relac;;oescom terceirosserao levadas
a efeito por meio de administradores com poderes especiais
para adquirir direitos, contrair obriga~oes e representar a
sociedade, ativa e passivamente, em juizo e fora dele. Na falta
de adm inistradores com essas caracteristicas, a representa~ao
social podera serfeita por administradores com poderes gerais
necessarios iii gestao dos negocios sociais.
3.1.5 ResolUl;ao da sociedade em re/a~ao a urn socio. Em hipotese
de morte de urn socio, havera a liquida~ao de suas respectivas
quotas sociais, e nao da propria sociedade, sendoa posteriori
feito 0 balanc;;o especial para a apura~ao de seus haveres e,
posteriormente, 0 pagamento aos herdeiros e ao conjuge­
meeiro do sodo faleddo. Verifica-se, pois, uma dissolu~ao
parcial da sociedade. Outras hipoteses legais existem, como
aq uela concernente iii exdusao do socio remisso, ou seja, 0 que
nao integralizou 0 capital social por ele subscrito; ou enta~ a
sua exclusao judicial em virtude de faltagrave no cumprimento
de suas obrigac;;oes ou por incapacidade superveniente; ou
aindaa exclusao dasociedadede socio, empresario individual,
falido.
3.1.6 Dissolu~ao total da sociedade. Adissoluc;;ao total da sociedade
podera ocorrer com 0 vencimento do prazo de dura~ao; com
o consenso unanime dos socios; com a delibera~ao dos sodos,
por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado;
pela falta de pluralidade de socios nao reconstituida no prazo
de cento e oitenta dias; e pela extin~ao, na forma da lei, de
autorizac;;ao para funcionar.
3.1.7 Uquida~ao da sociedade. liquidac;;ao e 0 ato pelo qual se
apuram 0 ativo e 0 passivo sociais, para posterior pagamento
dos debitos da sociedade e divisao do saldo liquido entre
todos os socias.
3.2 Sociedade ernpresaria e a pessoa juridica que visa a lucra, par meio
do exerddo da atividade empresarial, apresentando-se nas formas
ESPECIES DE SOCIEDADE 133

de sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples,


sociedade em comandita por af,;oes, sociedade limitada ou sociedade
anonima ou por ac;oes. Esta especie de sociedade tera 0 seu contrato
social inscrito no Registro Publico de Empresas Mercantis.
Especies de sociedades empresarias:
3.2.1 Sociedade em nome co/etivo e aquela de natureza empresaria,
em que os seus socios possuem responsabilidade solidaria
e ilimitada pelas obrigac;oes sociais perante terceiros.
Entretanto, essa responsabilidade ilimitada se oferece de
maneira subsidiaria, na medida em que, anteriormente, deve
estar exaurido 0 patrimonio social, assim como pendente de
cumprimento a obrigaC;ao contrafda com terceiros.
3.2.2 Sociedade em comandita simples e aquela constituida de
socios de duas categorias: os comanditados, pessoas naturais,
responsaveis solidaria e ilimitadamente pelas obrigac;oes
sociais; e os comanditarios, pessoas naturais ou juridicas,
obrigados somente pelo valor de sua quota social.
o socio comanditado e aquele, pessoa natural apenas, a quem
sao atribufdas as func;oes de administrador da sociedade.
Responde ele, de maneira solidaria e ilimitada, pelas obrigac;oes
da sociedade.
o socio comanditario e aquele, pessoa natural ou jurldica, a
quem incumbe prover os fundos, os investimentos, em prol da
sociedade, nao podendo, porem, exercer a sua administraC;ao.
Sua responsabilidade, ao contrario do que acontece com
o socio comanditado, e limitada ate 0 valor de sua {juota
integralizada no capital social.
3.2.3 Sociedade limitada e aquela em que a responsabilidade de cada
socio e limitada ao valor de suas quotas, apos a integralizaC;ao
do capital social. Enquanto nao se verificar a integralizac;ao
do capital social pela totalidade dos socios, prevalecera a
responsabilidade solidaria, mesmo que alguns ou algum deles
ja tenha integralizado 0 valor de suas respectivas quotas.
Asociedade limitada rege-se, subsidiariamente, pelas normas
da sociedade simples (art. 1.053 do CC). No entanto, 0 contrato
social podera prever a regencia supletiva da sociedade limitada
pelas normas da sociedade anonima (lei 6.404/1976).
3.2.4 Sociedade anonima ou companhia e aquela em que 0 capital
e dividido em ac;oes, ficando a responsabilidade do socio, ou
acionista, restrita ao prec;o de emissao das ac;oes subscritas ou
adquiridas. A sociedade anonima pode ter qualquer objeto
social, desde que vise ao lucro e que nao contrarie a norma
134 Direito de Empresas

juridica, a moral e aos bons costumes.lndependentementede


seu objeto social,asociedadeanonimasempre seraconsiderada
uma sociedade empresaria. A sociedade anonima, uma das
especies da sociedade empresaria (disciplinada pelo arts.
982, paragrafo unicoi 1.088 e 1.089 do CC), e regulada pela Lei
6.404/1976 (Lei das SociedadesAnonimas), com as alterac;:oes
promovidas pela Lei 9.457/1997, e pela Lei 10.30312001.
Caracterfsticas: a) Objeto social: 0 estatuto social da sociedade
anonima devera estabelecer, de modo preciso e completo, 0
seu objeto com finalidade lucrativa, desde que nao contrarie
a lei, a ordem publica e os bons costumes; b) Denominar;ao.
Esta podera ser qualquer uma expressao de fantasia, ou,
entao, consistente no nome do fundador, acionista ou pessoa
que contribuiu para 0 ex ito da empresa, desde que com
a sua autorizac;:ao - acompanhada de uma das expressoes
"companhia" ou "sociedade anonima; c) Esptkies.Asociedade
anonima podeser abertaoufechada. Companhiaousociedade
anonima aberta e aquela em que os titulos de sua emissao
estao sendo admitidos a negociac;:ao no mercado de valores
mobiliarios. Companhia ou sociedade anonima fechada e
aquela cujos tltulos nao se encontram admitidos a negociac;:ao
no mercado de valores mobiliarios; d) Constituir;ao, mediante
a subscric;:ao de todas as ac;:oes em que se divide 0 capital
social por; pelo men os, duas pessoas, denominadasacionistas;
e) Capital social. Esta e a somatoria de contribuic;:oes feitas
pelos acionistas em dinheiro ou em qualquer espEkie de
bens suscetiveis de avaliac;:ao em dinheiro; f) Ar;oes. A ac;:ao
traduz um valor mobiliario, que representa uma parte do
capital social da companhia ou sociedade anonima que a
emite, atribuindo aquele que a detem - denominado acionista
ou socio -, os respectivos direitos e obrigac;:oes; g) Outros
va/ores mobili;jrios (partes beneficiarias; debentures; bonus
de subscric;:ao; commercial papers; h) Assembleia gera/. Esta
tem poderes para decidir todosos negocios relativos ao objeto
da companhia e tomar as resolw;:oes que julgar convenientes
a sua defesa e desenvolvimento. Sao duas as especies de
assembleia: ordinaria e extraordinaria; i) Administrar;ao. A
administrac;:ao da sociedade anonima e exercida por um
conselho de administrac;:ao e por uma diretoria, orgaos esses
ohrigatorios nassociedadesanonimasabertas e nas sociedades
anonimas de capital autorizado. Para as sociedades anonimas
fechadas, a administrac;:ao podera ser atribufda tambem ao
conselho de administrac;:ao, se assim dispuser 0 seu estatuto
ESPECIES DE SOCIEDADE 135

social, e pela diretoria, ou, caso nao exista, somente pela


diretoria; j) Conselho fiscal. Eorgao defiscalizaf,;ao dosatosda
administra¢o e de participaf,;ao opinativa sobre varios atos da
sociedade; I). Exercicio social e demons tra c;oes financeiras. 0
exercicio social tera duraf,;ao de 1 (um) ana e a data do termino
sera fixada no estatuto social. As demonstraf,;oes financeiras
deverao exprimir com clareza a situaf,;ao do patrimonio da
companhia e as mutaf,;oes ocorridas no exercicio: 1- balan~o
patrimonial; II - demonstraf,;ao dos lucros ou prejuizos
acumulados; 111- demonstraf,;ao do resultado do exercicioi e
IV - demonstraf,;ao das origens e aplicaf,;oes de recursos; m)
Dissoluc;ao. A sociedade anonima pode ser dissolvida de tres
formas: de pleno direito, judicial mente e administrativamente;
n) Liquidac;ao. Esta e 0 ato pelo qual se apuram 0 ativo e 0
passivo sociais, para posterior pagamento dos debitos da
sociedade e divisao do saldo liquido entre todos os socios. A
liquidaf,;ao pode ser feita de forma extrajudicial ou judicial.
3.2.5 Sociedade em comandita porac;oes eaquela em que 0 capital
e dividido em af,;6es, respondendo os acionistas apenas pelo
valordasaf,;6essubscritasou adquiridas, mas tendo os diretores
responsabilidade subsidiaria e ilimitada pelas obriga~6es da
sociedade, podendo usar firma ou denominaf,;ao, da qual
deverao fazer parte os nomes dos acionistas diretores. A
denominaf,;ao ou a firma deve ser seguida da expressao
"Comandita por Af,;6es'; por extenso ou abreviadamente. 0
acionista da sociedade em comandita por af,;6es e 0 unico a
quem podera serconferida a sua administrac;ao, ficando, pois,
afastada qualquer outra hipotese.
4. Sociedade cooperativa
Sociedade cooperativa e aquela em que as pessoas reciprocamente se
obrigam a contribuircom bens ou servif,;os para 0 exercici0 de uma atividade
economica, de proveito comum a todas elas, com uma diminuif,;ao de custo
de servi~os aos socios cooperados, sem 0 fito de lucro.
A sociedade cooperativa e regulada pelos arts. 1.093 a 1.096 do CC, assim
como pela Lei 5.76411971.
5. Sociedades coligadas
Sociedades coligadas sao aquelas que, em suas relaf,;oes de capital, sao
controladas, filiadas, ou de simples participaf,;ao.
A sociedade coligada e regulada pelos arts. 1.097 a 1.101 do cc.
Especies: sociedade controlada, sociedade coligada ou filiada e sociedade
de simples participaf,;ao.
VII
Dissolu(do e Liquida(do
da Sociedade
JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

Bibliografia

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Atlas, 1991.

1. DISSOLUc:AO DA SOClEDADE

Dissolw;ao e urn processo de resolu<;ao da sociedade com rela<;ao a urn


socia ou a alguns socios, ou com referencia a todos os socios. Daf 0 porque
haver uma dissolu<;ao parcial, por meio da qual, embora excluidos alguns
socios, ou apenas urn, a sociedade continua com a manutenr;ao do vinculo
entre os demais socios; e uma dissolw;ao total, que provoca, em seguida,
a liquida<;ao do patrim6nio da sociedade, com a consequente extin<;ao da
pessoa juridica.
1.1 Dissolu(do parcial
Esta podeni ocorrer nas seguintes hipoteses: a) morte de socio e nao
sendo os seus herdeiros aceitos na sociedade; b) nao aceitar;ao, dentro do
quadro societario, do arrematante, que, em leila a , arrematou as quotas penho­
radas de urn socio; c) saida voluntaria do socio do quadro da sociedade, nos
casos previstos na lei au no contrato social; ou, sendo a sodedade por prazo
indeterminado, Liver 0 sodo retirante [eito notificar;ao aos demais socios com
antecedencia de no minimo 60 dias; ou, sendo a sociedade por prazo deter­
minado e inexistindo 0 consentimento dos demais sodos, Liver sido provada,
em jUtZO, justa causa; d) exclusao do socio da sociedade, provocada por sua
falencia ou insolvencia civil; ou par nao cumprimento de sua obriga<;ao de
DISSOLU(AO E LlQUIDA(AO DA SOCIEDADE 137

contribuil;:ao; ou por falta grave no cumprimento de suas obriga«;;oes; ou por


incapacidade superveniente.
1.2 Dissolw,;:ao total
Esta e a resolu«;;ao da sociedade em rela«;;ao a todos os sodos, ap6s 0 que
haveni a liquida«;;ao do patrimonio da sociedade e a sua extin«;;ao.
A dissolu«;;ao total podeni existir nas hip6teses seguintes: a) pela vend­
mento do prazo de durar;:ao da sodedade, sendo ceno que, caso nao seja feita
a sua posterior liquida«;;ao, haveni a sua prorroga«;;ao por prazo indetermi­
nado. Essa prorroga«;;ao podenl ser impugnada por qualquer urn dos socios,
que podeni retirar-se, de imediato, da sociedade, com a liquida«;;ao de suas
quotas sociais, como se tivesse ocorrido a dissolu«;;ao total; b) pela vontade
unanime de todos socios; c) se 0 objeto social se tornar ilicito; d) se a aLUa«;;ao
da sociedade se traduzir nociva ao interesse da coletividade publica; e) pela
anula«;;ao judicial da constitui«;;ao e do registro da sociedade, ou pela declara­
«;;ao de sua nulidade; f) se 0 objeto social veio a ser atingido em sua plenitude,
ou se ele se oferece inexequfvel; g) pela insolvencia das sociedades simples
ou pela falencia das sociedades empresarias; h) pela falta de pluralidade de
s6cios, nao reconstitufda no praw de 180 dias; i) pela extin«;;ao, na forma da
lei, de autoriza«;;ao para funcionar; j) por outras causas fixadas pelos s6cios
no contrato social.
2. LIQUlDACAO DA SOCIEDADE

Liquidar;:ao eo processo de apura«;;ao do ativo da sociedade, consistente


em bens e creditos, assim como de sua realiza«;;ao em dinheiro, para pagamento
do passivo, com a quita«;;ao das dfvidas sociais.
E ato pelo qual se apuram 0 ativo e 0 passivo sociais, para posterior
pagamento dos debitos da sociedade e divisao do saldo liquido entre todos
os s6cios. Vma vez operada a liquida«;;ao de uma sociedade, simples ou em­
presaria, havera a extin«;;ao da pessoa jurfdica.
Quando optarem os s6dos pela dissolu«;;ao da sociedade, devem provi­
denciar, tao logo a mesma esteja formalizada, a nomea«;;ao e investidura de urn
liquidante consensualmente escolhido, atribuindo-Ihe poderes especificos de
gestao tao-s6 para que sejam ultimados os neg6dos pendentes e inadiaveis.
o liquidante fica proibido de estabelecer novas opera«;;oes e caso 0 fa\;a ao
arrepio do mandato ou por determina«;;ao dos mandantes, a responsabilidade
pel os atos sera solidaria e ilimitada, de todos.
Dissolvida de pleno direito a sociedade, pode 0 socio requerer. desde
logo, a liquidat;ao judicial. Neste caso, a nomea«;;ao do liquidante se rara nos
mol des estabelecidos pelo contraw, pela vontade das partes na escolha de
pessoa que nao seja administradora da sOdedade, ou pelo juiz em reuniao
138 Direito de Empresas

de sodos que convocara para esta finalidade e analise das proposir;oes, po­
dendo recusar pessoa sem idoneidade para a funr;ao e nomear alguem de sua
confianr;a, para 0 exercfcio do cargo de liquidante.
Tratando-se de sociedade dependente de autorizac;ao para 0 seu funciona­
mento, uma vez extinta pelo Poder Executivo a referida autorizar;ao, fica dis­
solvida de pleno direito a sodedade, e 0 sodo devera pleitear a sua liquidar;ao
judicial a luz do paragrafo unico, do art. L036 do cc. Nao sendo adotada
a medida por parte dos administradores da empresa no prazo de trinta dias
apos a perda da autorizar;ao de funcionamento e nem tampouco exercitada a
faculdade de requerimento da liquidar;ao judicial por parte de qualquer dos
socios, cabera ao Ministerio Publico promover 0 procedimento liquidatorio
judicial da sociedade. Trata-se de uma legitimar;ao condicional que somente
produzira eficacia, caso nao tenha sido a demanda proposta pelos adminis­
tradores ou socios na forma da lei.
A liquidaC;ao da sociedade por parte do Ministerio Publico deve ser requeri­
da ao juizo ate quinze dias apos 0 recebimento da comunicar;ao da au toridade
competente, a despeito da extinr;ao da autorizar;ao de funcionamento. Neste
prazo, deve-se observar tambem 0 transcurso do prazo de trinta dias previsto
no caput, para que os administradores ou os socios possam requerer a medida
judicialliquidatoria. Todavia, caso 0 Ministerio Publico nao tenha promovido
a liquidar;ao judicial, devera a autoridade competente para a concessao da
autorizar;::lo de funcionamento, nomear interventor com poderes especificos
para requerer a liquidar;::lo judicialda sociedade e administra-Ia ate que se far;a
a nomear;::lO do liquidante pelo luizo.
o art. L038 do CC alude a figura do liquidante. Este, se nao estiver
designado no contrato social, sera eleito por deliberar;ao dos socios, podendo
a escolha recair em pessoa estranha a sociedade.
o liquidante podera estar designado previamente no contrato social.
Em razao da natureza de sua atividade, nao ha que se confundir a pessoa do
liquidante com a pessoa do arbitro que possa estar previsto no contrato para
fins de solucionar controversias, porem nada impede que sob a mesma pessoa
possam recair as duas funr;oes, des de que haja previsao contratual especifica
e concordancia dos socios da sociedade.
o liquidante nao precisa necessariamente ser pessoa estranha ao quadro
sociaL A lei determina tao-so que, na falta de previsao, seja 0 liquidante eleito
por deliberar;ao dos socios, podendo a escolha recair sobre pessoa estranha.
A deliberar;ao devera se efetivar na forma prevista no contrato para as demais
delibcrar;oes a respeito dos destinos da sodedade.
Sao deveres do liquidante: 1- averbar e publicar a ata, sentenr;a ou
instrumento de dissolur;ao da sociedade; II -arrecadar os bens, livros e docu­
mentos da sociedade, onde quer que estejam; III pro ceder, nos 15 (quinze)

j
DISSOLU\=AO E L1QUIDA\=AO DA SOCIEDADE 139

dias seguintes ao da sua investidura e com a assistencia, sempre que possivel,


dos administradores, a elabora<;:ao do inventario e do balan<;:o geral do ativo
e do passiv~; IV - ultimar os negocios de sociedade, realizar 0 ativo, pagar 0
passivo e partilhar 0 remanescente entre os socios ou acionistas; V exigir
dos quotistas, quando insuficiente 0 ativo a solu<;:ao do passiv~, a integrali­
za<;:ao de suas quotas e, se for 0 caso, as quantias necessarias, nos limites da
responsabilidade de cada urn e proporcionalmente a respectiva participa<;:ao
nas perdas, repartindo-se, entre os socios solventes e na mesma propor<;:ao, 0
devido pelo insolvente; VI - convocar assembleia dos quotistas, cada 6 (seis
meses), para apresentar relatorio e balan<;:o do estado da liquida<;:ao, prestan­
do conta dos atos praticados durante 0 semestre, ou sempre que necessario;
VII confessar a insolvencia ou a falencia da sociedade e pedir concordata,
de acordo com as formalidades prescritas para 0 tipo de sociedade liquidanda;
VIl1- finda a liquida<;:ao, apresentar aos socios 0 relatorio da liquida<;:ao e as
suas contas finais; IX averbar, junto ao orgao registnirio correspondente, a
ata da reuniao ou da assembleia, ou 0 instrumento firmado pelos socios, que
considerar encerrada a liquida<;:ao.
Ademais, em todos os atos, documentos ou publica<;:oes, 0 liquidante
empregara a firma ou denomina<;:ao social sempre seguida da chiusula "em liqui­
da~ii.o" e de sua assinatura individual, com a declara<;:ao de sua qualidade.
o cargo de liquidante, como enseja a confiabilidade para a investidura,
alem de outros detalhamentos tecnicos que possam ser atinentes a fun<;:ao
que exercitani, e de facil substitui<;:ao no que tange a figura de quem 0 exer<;:a.
Podera, assim, ser 0 liquidante destitufdo, se eleito na forma estatuida no caput
do art. 1.038 do CC, mediante mera delibera<;:ao dos socios. Nesse caso, deve
o mesmo pres tar as contas das atividades empreendidas.
Por outro lado, sempre que haja justa causa e a liquidacao se processe
por via judicial, podera 0 liquidante ser destituido. 0 fato ensejador da jus­
ta causa devera ser apreciado pelo juiz, visando a efetivar a destituicao do
liquidante.
Todo 0 procedimento de liquidacao da sociedade atendera ao disposto
no Capitulo IX (Da Liquidacao da Sociedade), do Subtitulo II (Da Sociedade
Personificada), do Titulo II (Da Sociedade), do Livro III (Do Direito de Em­
presa), do Codigo Civil, mais exatamente nos arts. 1.102 a LI12 do cc.
As obrig~6es e a responsabilidade do liquidante regem-se pelos preceitos
peculiares as dos administradores da sociedade liquidanda.
Incumbe ao liquidante representar a sociedade e praticar todos os atos
necessarios a sua liquida<;:ao, inclusive alienar bens moveis ou imoveis, tran­
sigir, receber e dar quita<;:ao.
Nao pode 0 liquidante, porem, sem estar expressamente autorizado
pelo contra to social, ou pelo voto da maioria dos socios, gravar de onus reais
140 Direito de Empresas

os moveis e imoveis, contrair emprestimos, salvo quando indispensaveis ao


pagamento de obrigaeoes inadiaveis, nem prosseguir, embora para facilitar a
liquidaeao, na atividade social.
Existe responsabilidade solidaria do liquidante (d semelhan\a do que
ocorre com 0 administrador) perante a sociedade e os terceiros prejudicados,
por culpa lato sensu (dolo e a culpa stricto sensu consistente na imprudencia,
negligencia ou impericia) no desempenho de suas funeoes (art. 1.016 c.c.
art. 1.104 do CC).
Havera ainda responsabilidade do liquidante em promover a aplica\do de
creditos ou bens sociais em proveito proprio oude terceiros. Assim, ficara sujeito
arestituieao asociedade desses creditos ou bens, ou ao pagamento de quantia
equivalente, acrescida dos lucros respectivos. Se dessa atuaeao resultaram
prejuizos, devera 0 administrador promover 0 ressarcimento devido (art.
1.017c.c.art.1.104doCC).
Ndo pode 0 liquidante (com analogia ao administrador) Jazer-se substituir
no exercicio de suas jun\oes, sendo-Ihe facultado, nos limites de seus poderes,
constituir mandatarios da sociedade, especificados no instrumento os atos e
operaeoes que poderao praticar (art. 1.018 c.c. art. 1.104 do CC).
Respeitando os direitos dos credo res preferenciais, 0 pagamento propor­
cional clas dividas sociais devera ser feito pelo liquidante, sem distineao entre
vencidas e vincendas, mas, em rela~ao a estas, com desconto.
Constatando que 0 ativo se apresenta superior ao passiv~, podera 0
liquidante, sob sua responsabilidade pessoal, pagar integralmente as dividas
vencidas.
Antes de terminada a liquidaeao da sociedade, mas depois de pagos os
credores, os socios podem resolver, por maioria dos votos, que 0 liquidante
[aea rateios previos e parciais por antecipa\do da partilha dos resultados entre
os socios, a medida que se apurem os haveres sociais (art. 1.107 do Ce).
Apos 0 pagamento do passiv~ e realizada a partilha entre os socios do
que remanesceu, fara 0 liquidante uma convocaeao de assembleia dos socios
para a l'resta\do final de contas e apresenta\do do relatorio de liquida\do (arts.
ll08 e l.l03, Vlll, do Ce) .
.Ka hipotese de aprovaeao das contas, encerra-se a liquida\do, e a so­
ciedadc se extingue, ao ser averbada no registro proprio (Registro Publico
de Empresas Mercantis ou Registro Civil das Pessoas ]uridicas) a ata da
assembleia.
Havendo socio dissidente com a decisao tomada pela assembleia, tera
ele 0 prazo de 30 (trinta) dias, a contar da publicaeao da ata, devidamente
averbada no orgao de registro, para promover a aeao que couber.
r
DISSOLu<;:AO E lIQUIDA<;:AO DA SOCIEDADE 141

Encerrada a liquidat,;ao, 0 credor nao satisfeito so teni direito a exigir dos


sodos, individualmente, 0 pagamento do seu credilo, ate 0 limite da soma
por eIes recebida em partilha, e a propor em face do liquidante, se for 0 caso,
a~ao de perdas e danos.
Procedendo-se a liquida~ao judicial, sera observado 0 disposto na lei
processual, ou seja, os arts. 655 a 674, do Dec.-lei 1.608/1939 (CPClI939),
referentes a dissolut,;ao e a liquidat,;ao judicial das sociedades, mantidos em
virtude do que estabeIece 0 art. 1.218, VII, do Cpc.
No curso da liquidat,;ao judicial, 0 juiz convocara, se necessario, reuniao
ou assembleia para deliberar sobre os interesses da liquidat,;ao, e as presidira,
resolvendo sumariamente as questoes suscitadas. As atas das assembleias se­
rao, em copia autentica, apensadas ao processo judicial (art. 1.112 do CC).

2.1 Intervenrao e Uquidarao extrajudicial


Tratando-se de instituit,;oes financeiras privadas e as publicas nao fede­
rais, assim como as cooperativas de credito, podera 0 Banco Central do Brasil
decretar a intervent,;ao ou a liquidat,;ao extrajudicial, a teor do que estabeIece
a Lei 6.024, de 13 de mart,;o de 1974.
A interven~ao - que podera ser decretada ex officio peIo Banco Central
do Brasil ou a pedido dos administradores da instituit,;ao - se fara presente
numa das seguintes hip6teses: a) prejuizo resultante de ma administrat,;ao,
sujeitando a risco os seus credores; b) infrat,;oes reiteradas a legislat,;ao ban­
caria nao regularizadas ap6s determinat,;oes do Banco Central do Brasil; c)
em caso de insolvencia, ainda existir a possibilidade de impedir a liquidat,;ao
extrajudicial.
o periodo de intervent,;ao nao e superior a 6 (seis) meses, sendo pror­
rogaveI uma unica vez por mais 6 (seis) meses.
Uma vez decretada, a intervent,;ao promovera a suspensao da eXigibilida­
de das obrigat,;oes vencidas, a suspensao da fluencia do prazo das obrigat,;oes
vincendas anteriormente contraidas e a inexigibilidade dos depositos ja
existentes a data de sua decretat,;ao.
A intervent,;ao podera cessar numa das seguintes hipoteses: a) se os
interessados oferecerem garantias que, a criterio do banco Central do Brasil,
forem julgadas suficientes para 0 prosseguimento das atividades economicas
da empresa; b) se 0 Banco Central do Brasil entender que a situat;;ao da empresa
se encontra normalizada; c) se houver decretat;;ao da liquidat,;ao extrajudicial,
ou a falencia da entidade.
A liquida~ao extrajudicial da instituit,;ao finance ira sera decretada ex
officiO peIo Banco Central do Brasil, ou a requerimento dos administradores
da instituit;;ao, ou por proposta do interventor.
142 Direito de Empresas

A liquida~ao extrajudicial ex officio sera decretada: a) em razao de


acontecimentos que comprometam a situa~ao economica ou finance ira da
institui~ao, sobretudo quando deixar de satisfazer, com pontualidade, os
seus compromissos, ou quando se caracterizar qualquer dos motivos autori­
zadores da declara~ao de falencia; b) quando a administra~ao cometer uma
grave viola~ao das normas legais e estatutarias que regulam as atividades
da institui~ao, bem como as disposi~oes do Conselho Monetario Nacional
ou do Banco Central do Brasil; c) quando a institui~ao sofrer prejuizo que
coloque em risco anormal os seus credores qUirografarios; d) quando, apos
cassada a autoriza~ao para funcionar, a institui~ao nao iniciar, nos noventa
dias seguintes, sua liquida~ao ordinaria, ou, quando iniciada esta, verificar
o Banco Central do Brasil que a morosidade de sua administra~ao podera
acarretar prejuizo aos credores.
A liquida~ao extrajudicial, a pedido dos administradores da institui~ao,
sera decretada se 0 respectivo estatuto sociallhes conferir esta competencia.
Por ultimo, a liquida~ao extrajudicial podera ser levada a efeito por
proposta do interventor, apos oferecidos, de maneira circunstanciada, os
motivos justificadores da medida.
Os efeitos da decreta~ao da liquida~ao extrajudicial sao os seguintes: a)
suspensao das a~6es e execu~6es iniciadas que versarem sobre direitos e inte­
resses relativos ao acervo da entidade liquidanda, mio podendo ser intentadas
quaisquer outras, enquanto durar a liquida~ao; b) vencimento antecipado
das obriga~6es da liquidanda; c) nao-atendimento das clausulas penais nos
contral.os unilaterais vencidos em virtude da decreta~ao da liquida~ao extra­
judicial; d) nao f1uencia de juros, mesmo que estabelecidos contra a massa,
enquanto nao integralmente pago 0 passiv~; e) interrup~ao da prescri~ao
referente a obriga~6es de responsabilidade da institui~ao; f) nao reclama~ao
de corre~ao monetaria de quaisquer dividas passivas nem de penas pecuniarias
por infra~ao de leis penais ou administrativas.
A liquida~ao extrajudicial podera cessar numa das seguintes hipoteses:
a) se os interessados apresentarem garantias suficientes ao Banco Central do
Brasil I: tomarem a si 0 prosseguimento das atividades economicas da em­
presa; b) se for transformada em liquida~ao ordinaria; c) se as contas finais
do liquidante forem aprovadas, com a consequente baixa no registro publico
competente; d) se houver a decreta~ao da falencia da entidade.
3. RESUMO ESQUEMATICO
1. Djssolu~ao dasociedade
Dissolu~ao e urn processo de resolw;ao da sociedade com relac;ao a urn
socio ou a alguns sodos, ou com referenda a todos os sodos. Oai 0 porque
haver urna dissoluc;ao pardal, por rneio da qual, ernbora excluidos alguns
DISSOlU<;:AO E LlQUIDA<;:AO DA SOCIEDADE 143

socios, ou apenas urn, a sociedade continua com a manuten.;ao do vinculo


entre os demais socios; e uma dissolu.;ao total, que provoca, em seguida,
a liquidac;ao do patrimonio da sociedade, com a conseqiiente extinc;ao da
pessoa juridica.
Especies: dissolu{:ao parcial e dissolUl;ao total.
2. Uquida{:ao da sociedade
Uquida{:ao e 0 processo de apurac;ao do ativo da sociedade, consistente em
bense creditos, assim como de sua realizac;ao em dinheiro, para pagamento
do passiv~, com a quitac;ao das dividas sociais.
2.1. interven{:ao e liquida{:ao extrajudicial
Tratando-se de institui~oes financeiras privadas e as publicas mio federais,
assim como as cooperativas de credito, podera 0 Banco Central do Brasil
decretar a intervenc;ao ou a liquidac;ao extrajudicial, a teordo que estabelece
a lei 6.024, de 13 de marc;o de 1974.
VIII

Transjormar;iio, Incorporar;iio,
Fusiio e Cisiio
JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

Bibliografia

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MARIA TRfPAf CASES. C6digo Civil anotado. In: RODRIGO DA CUNHA PEREIRA (coord.). Porto Alegre:
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Paulo: Saraiva, 2004 - WALDIRIO BULGARELLI. Sociedades comerciais. Sao Paulo: Atlas, 1991.

o capitulo referente a"transformac;ao, incorporac;ao, fusao e cisao das 50­


ciedades" vem, devidamente, disciplinado pelos arts. 1.113 a 1.122 do cc.
1. TRANSFORMA<;:Ao

Transjorma(ilo e a operac;ao pela qual a sociedade pass a de um tipo a


outro, nao haven do necessidade de se proceder a sua dissoluc;ao ou liqui­
dac;:ao. Para tanto, deverao ser cumpridos todos os requisitos determinados
pelos dispositivos que disciplinem a constituic;ao e a inscric;ao do novo tipo
societario decorrente da transformac;ao. Exemplo: se uma sociedade simples
passa a ser uma sociedade anonima, devera ser atendido 0 que dispoem a Lei
das Sociedades Anonimas (Lei 6.4041l976) eo Cc.
Para que a transformac;:ao ocorra, imp6e-se a obtem;ao da anuencia
da totcl/idade £los socios, a menos que 0 ato constitutivo da sociedade preveja a
autoriza(:ilo apenas da maioria £los socios. Neste caso, aquele socio que restar
vencido na deliberac;ao podera retirar-se da sociedade, recebendo 0 valor das
suas quotas sociais devidamente liquidado na forma fixada pelo estatuto social
ou peIn contrato social. Caso nada disponha, devera seraplicado 0 que preco­
niza 0 art. 1.031 do Cc, ou seja, as quotas sociais do socio nao concordante
serao liquidadas com base na situac;ao patrimonial da sociedade verificada
em balanc;o especial.
Mesmo havendo a transformac,:ao da sociedade, os credores das obri­
gac;6es contraidas ate a data dessa operac;ao continuarao mantendo os seus

i
TRANSfORMA<;:AO, INCORPORA<;:AO, fUSAO E ClSAO 145

direitos, que mio poderao ser alterados ou prejudicados, seja a que titulo
for. E esses direitos dos credores, consoante 0 caput do art. 222 da Lei das
Sociedades Anonimas (Lei 6.404/1976), continuarao ate que se promova 0
pagamento de lOdos os seus creditos, conservando as mesmas garantias que
. 0 tipo societario anterior Ihes dava.
as efeitos da falencia decretada de uma sociedade transformada apenas
alcan<;am os socios que, no tipo societario anterior, estariam sujeitos a eles,
desde que 0 pedido tenha side formulado pelos titu lares de creditos anteriores
a transforma<;ao.
2. INcoRPORA(:AO
Incorpora(lio I.' a opera<;ao em virtude da qual uma ou mais sociedades
sao objeto de absor<;ao por uma outra, a qual vern a sucede-las na totalidade
dos direitos e das obriga<;6es, desde que haja previa aprova<;ao, por urn qu­
orum minimo de 3/4 (tres quartos) do capital social, por parte dos sodos da
sociedade incorporadora e dos socios das sociedades incorporadas.
Assim como ocorre com a fusao e a cisao, a incorpora<;ao promove a
extin<;ao da sociedade incorporada, sem que haja necessidade de dissolu<;ao
ou hquida<;ao.
Por ela, 0 patrim6nio da sociedade incorporada acaba se juntando ao
acervo patrimonial da sociedade incorporadora, ao passo que, da mesma
forma, as dividas da sociedade incorporada sao assumidas pela sociedade
incorporadora. Saliente-se que, uma vez aprovados os atos da incorpora<;ao,
a sociedade incorporadora ira declarar a extin<;ao da sociedade incorporada,
devendo, ern seguida, efetivara averba<;ao devida no registro proprio, ou seja,
no Registro Publico de Empresas Mercantis, se a sociedade for empresaria; ou
no Registro Civil das PessoasJurfdicas, se a sociedade for simples.
Cumpre ressaltar que, ate 90 (noventa) dias apos feita a publica<;ao dos
atos pertinentes a incorpora<;ao, 0 credor que se julgar prejudicado podera
pleitear judicialmente a sua anula<;ao, a qual deixara de ocorrer ern hipotese
de consigna<;ao ern pagamento da quantia devida pela sociedade incorpora­
da. Sendo iliquida a divida, a sociedade podera oferecer uma garantia para a
execu<;ao e, corn isso, suspender 0 processo de anula<;ao (art. l.122, caput,
§§ l.0 e 2.°, do CC).
Para que seja concretizada a incorpora<;ao, exige-se a aprova<;ao por
delibera<;ao dos sodos da sociedade incorporada, pelos votos de, no mjnimo,
3/4 (tres quartos) do capital social (art. 1.076, I, c.c. 0 art. 1.071, VI, do CO.
Nessa delibera<;ao, os socios deverao aprovar as bases da incorpora<;ao e 0
projeto de reforma do ato constitutivo (contrato social ou estatuto socia!),
assim como autorizar os seus administradores a praticarem lOdos os atos
146 Direito de Empresas

necessarios a incorpora~ao, incluindo a subscric;:ao em bens pelo valor da


diferenc;:a que for apurada entre 0 alivo e 0 passivo.
De outra parte, e mister a aprovac;:ao por deliberac;:ao dos socios da
sociedade incorporadora, pelos vows de, pelo menos, 3/4 (tres quartos) do
capital social (art. 1.076, I, c.c. art. 1.071, VI, do CC), mo apenas quanta as
bases da incorpora~ao, como tambem no tocante a nomeac;:ao de peritos que
iraQ avaliar 0 acervo patrimonial da sociedade incorporada, que sera somado
ao patrimonio da sociedade incorporadora.
Tao logo restem aprovados os atos da incorpora~ao, esta sera aperfei­
~oada com a devida averba(;{J.O no Registro Publico de Empresas Mercantis,
se a sociedade for empresaria, ou no Registro Civil das Pessoas Juridicas, se
a sociedade for simples.
Como consequencia da averba~ao, havera a extinc;:ao da sociedade
incorporada, cujos direitos e obriga~oes passarao, na integra, a sociedade
incorporadora.
A expressao "a incorporadora decIarara extinta a incorporada" merece
censura, na medida em que a extinc;:ao da incorporada nao e decIarada pela
incorporadora, e, sim, pela propria lei.

3. FusAo
Fusiio e a operac;:ao em virtude da qual duas au mais sociedades se
unem para dar lugar a uma nova sociedade, sob outra denominac;:ao e com a
mesmo ou diferente objew social, com soma dos patrimonios, dos direitos
e das obrigac;:oes.
Da mesma forma como se opera na incorporac;:ao e na cisao, a fusao da
ensejo a extinc;:ao das sociedades que se fundem, sem necessidade de disso­
luc;:ao ou liquida~ao.
Com a fusao depreende-se uma especie de concentrac;:ao de sociedades,
tal qual sucede na incorporac;:ao.
Para que a fusao seja possivel, impoe-se que os socios de cada sociedade
venham a deliberar nesse sentido, de acordo com 0 modo fixado para 0 tipo
societario correspondente, valendo observar que, para a sociedade limitada,
o Codigo Civil (art. 1.071, VI, c.c. art. 1.076,1) estabelece que a decisao a ser
tomada, dependera da aprovac;:ao de socios que respondam por, pelo menos,
3/4 (tres quartos) do capital social.
Em cada sociedade, os socios, em reuniao ou em assembleia, alem da
fusao, deverao tambem aprovar 0 projew do ate constitutivo (contralo social
ou estatuto social) da nova sociedade, 0 plano de distribuic;:ao do capital social
e os nomes dos peritos que deverao avaliar 0 acervo patrimonial social.
TRANSFORMA(AO, INCORPORA(AO, FUSAO E CISAO 147

Uma vez oferecidos os laudos de avaliac;:ao, que nao podem ser objeto
de votac;:ao pelos socios, sera convocada pelos administradores uma reuniao,
ou uma assembIeia, de socios, visando a lhes dar conhecimento de seu teor.
Em seguida, sera elaborado e aprovado 0 ato constitutivo da nova sociedade,
assim como serao deitos os seus administmdores.
Logo ap6s 0 surgimento da nova sociedade, deverao os seus administra­
do res promover a inscric;:ao de todos os atos pertinentes a fusao no Registro
Publico de Empresas Mercantis, se a sociedade forempresaria, ou no Registro
Civil das Pessoas juridicas, se a sociedade for simples.
Essa providencia enseja uma eficacia erga omnes, dando, pois, conheci­
mento a terceiros da existencia da sociedade decorrente da fusao.
4. CIsAo
Equivocou-se 0 legislador p:!itrio ao deixar de inserir dispositivo legal
disciplinando, expressamente, as operac;:oes de cisao, pdo que 0 Deputado
Ricardo Fiuza, em seu Projeto de Lei 7.160/2002, propos 0 acrescimo de mais
umartigo, 0 denominado l.121-A.
Cisiio e a operac;:ao pela qual uma sociedade transfere parcdas de seu
acervo patrimonial para uma ou mais sociedades criadas para esse fim ou ja
existentes, extinguindo-se a sociedade cindida, se ocorrer a transferencia
integral de seu patrimonio, ou dividindo-se 0 seu capital, se a transferencia
patrimonial for em parte.
o art. l.122 do CC coloca a salvo 0 credor anterior aos atos referentes
a incorporac;:ao, fusao ou cisao. Caso estes tenham the causado prejuizos,
podera esse credor, dentro do lapso de 90 (noventa) dias, a partir da data de
sua publicac;:ao, ingressar em juizo, pleiteando a sua anulac;:ao.
Esta possibilidade ficara afastada, se, porventura, a sociedade incorpo­
radora, ou a sociedade resultante da fusao, ou a sociedade oriunda da cisao,
fizer uma consignac;:ao em pagamento, em juizo, da quantia reclamada pdo
credor.
No entanlo, se 0 debito apontado pelo credor for iliquido, 0 processo
de anulac;:ao podera ser objeto de suspensao, desde que a nova sociedade lhe
gamnta a execuc;:ao.
Por ultimo, cumpre assinalar que, na hip6tese de falencia da incorpo­
radom, da sociedade originaria da fusao, ou da sociedade cindida, dentro do
prazo de 90 dias, a contar da publicac;:ao dos atos atinentes it incorporac;:ao, a
fusao ou a cisao, podera qualquer credor anterior aos atos de incorporac;:ao,
fusao ou cisao formular 0 pedido de separac;:ao dos patrimonios com oobje­
°
tivo especffico de tornar viavel pagamento de seus creditos pelos bens que
compoem as massas correspondentes.
148 Direito de Empresas

5. RESUMO ESQUEMATICO
1. Transformat;;ao
Transformat;;aOe a operac;ao pela qual a sociedade passa de um tipo a outro,
nao havendo necessidade de se proceder a sua dissoluC;ao ou liquidac;ao.
Para tanto, deverao ser cumpridos todos os requisitos determinados pelos
dispositivos que disciplinem a constituic;ao e a inscric;ao do novo tipo
societario decorrente da transformac;ao.
2. Incorporat;;ao
Incorporat;;ao e a operac;ao em virtude da qual uma ou mais sociedades sao
objeto de absorc;ao por uma outra, a qual vem a sucede-Ias na totalidade
dos direitos e das obrigac;oes, desde que haja previa aprovac;ao, por um
quorum minimo de 3/4 (tres quartos) do capital social, por parte dos socios
da sociedade incorporadora e dos socios das sociedades incorporadas.
3. Fusao
Fllsao e a operac;ao em virtude da qual duas ou mais sociedades se unem
para dar lugar a uma nova sociedade, sob outra denominac;ao e com 0
mesmo ou diferente objeto social, com soma dos patrimonios, dos direitos
e das obrigac;oes.
4. Cisao
Cisao e a operac;ao pela qual uma sociedade transfere parcelas de seu
acervo patrimonial para uma ou mais sociedades criadas para esse fim ou
ja existentes, extinguindo-se a sociedade cindida, se ocorrer a transferencia
integral de seu patrimonio, ou dividindo-se 0 seu capital, se a transferencia
patrimonial for em parte.
IX
Sociedades Dependentes
de Autoriza<;do
JORGE SHIGUEMITSU FUJITA

Bibliografia

JOSE CARLOS MOREIRA AlvtS. Direito romano. 5. ed. Rio de janeiro: Forense, 1995. v. 2 - JOSE
MARIA TREPAT CASES. C6digo Civil anotado. In: RODRIGO DA CUNHA PEREIRA (coord.). Porto Alegre:
Sintese, 2004 - MODESTO CARVALHOSA. Direito deempresa (arts. 1.052 a 1.195). Comentari05 ao
C6digo Civil. 2. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2005 - RACHEL SZTAJN. Contra to de sociedade (' formas
societarias. Sao Pau 10: Saraiva, 1989- RICARDO FIUZA. Novo C6digo Civil comentado. 3. ed. Sao
Pau 10: Sara iva, 2004 - WALDrRIO BULGARfLlI. Sociedades comerciais. Sao Paulo: Atlas, 1991.

1. SOCIEDADE DEPENDENTE DE AUTORIZA<;:Ao

Sociedade dependente de autoriza<;a.o e aquela que, para rer personalidade


juridica, necessita da autorizal;ao do Poder Executivo federal, porquanto
exerce atividades que atendem ao interesse de toda a coletividade.
Essa especie de sociedade e regulada nao apenas pelo Codigo Civil
(arts. 1.123 a 1.125), como tambem pelas leis especiais correspondentes.
Deste modo, submetem-se, entre outras, a autorizal;ao do governo federal:
as sociedades estrangeiras; as empresas de navegal;ao de cabotagem; a explo­
ral;ao do petroleo; os servil;os de telegrafia, radiocomunicaGao, radiodifusao;
telefonia internacional ou interestadual; os servil;os de energia eletrica; os
bancos, as instituil;oes financeiras, as caixas economicas; as bolsas de valores;
os montepios, as cooperativas; 0 mercado de valores mobiliarios; asernpresas
de transporte aereo.
Tratando-se de sociedade dependente de autorizal;ao, em regra, a lei ou
o governo federal, por rneio de urn ato administrativo, estabelece urn prazo
maximo para que ela venha a entrar em atividade.
Entretanto, inexistindo urn lapso temporal fixado, devera a sociedade
entrar em funcionamento dentro de 12 (doze) meses, a partir do dia em que
houve a publical;ao do arquivamento de seus atos constitutivos no Diario
Oficial. Caso seja ultrapassado esse prazo, sem que tenha havido 0 seu fun­
cionamento, havera a caducidade da autoriza<;ao. Isso significa que a referida
150 Direito de Empresas

sociedade devera submeter-se, novamente, ao cumprimento de todas as exi­


gencias, visando a obten~ao de outra autoriza~ao govemamental.
Tocla sociedade nadonal ou estrange ira dependente de autoriza~ao para
funcionamento concedida pelo govemo federal deve nao apenas cumprir os
objetivos dispostos em seu estatuto social ou contrato social, como tambem
atender as regras de ordem publica.
Caso isso nao se verifique, 0 govemo federal, que exerce atividade
fiscalizadora permanente, podera promover a cassar;do da autorizar;do dada
a essa sociedade.
Uma vez esgotados todos os meios de defesa e mantida a decisao, a
sociedade, inexoravelmente, ira dissolver-se, ante os termos do art. 1.033,
V, do cc.

1.1 Sociedade nacional dependente de autoriza{:iio


Sociedade nacional oubrasileirae aquela cujosatos constitutivos tenham
side elaborados de acordo com as normas juridicas do Brasil, pais no qual ela
assentou a sua sede administrativa.
Conclui-se, deste modo, que, embora presentes socios estrangeiros
°
compondo seu quadro societario, detendo, ate mesmo, a maio ria do capi­
tal social, a sociedade sera considerada nacional, desde que preenchidos os
requisitos supra apontados.
Cumpre observar que a lei civil salienta a possibilidade de uma norma
juridka vir a exigir que todos, ou alguns, sodos da sodedade anonima sejam
brasileiros. Nessa hipotese as suas al;oes, nao havendo previsao legal, deverao
ser nominativas.
Independentemente do tipo da sociedade, deverao ser mantidas em
arquivo, na sua sede, todas as copias reprograficas autenticadas das cedulas
de identifica~ao dos socios, por meio das quais sera possivel a prova de sua
nadonalidade.
Niio haven! mudanr;a de nacionalidade de sociedade brasileira sem 0
consentimento unanime dos sodos ou acionistas. A justificativa se prende ao
fato de uma dedsao tao imponante traduzir significativo interesse de todos
os componentes da sociedade. Na hipotese de mudanl;a da sede social para 0
exterior, passa a sociedade a ser considerada estrangeira, embora seus sodos
ou acionistas permane~am domiciliados no Brasil.
Requisitos para que «ma sociedade nacional possa ter seu juncionamento
autorizado: 1) requerimento de autoriza~ao da sociedade nacional; 2) copia
do contrato social firmacla por todos os socios, sendo certo que, se a consti­
tui~ao da sociedade foi por meio de escritura publica, sera bastante a juntada
da certidao correspondente.
SOCIEOADES DEPENDENTES DE AUTORIZA<;:AO 151

Relativamente it sociedade anonima, exigem-se: 1) requerimento de


autorizat;ao da sociedade anonima brasileira; 2) copias, autenticadas pelos
fundadores, dos documentos exigidos pela lei especial, a saber: a) urn exem­
plar do estatuto social, assinado por todos os subscritores ou, se a su bscril;ao
houver sido publica, os originais do estatulO e do prospeclO, assinados
pelos fundadores, bern como do jornal em que tiverem sido publicados;
b) a relal;ao completa, autenticada pelos fundadores ou pelo presidente da
assembleia, dos subscrilOres do capital social, com a qualifical;ao, numero
das al;oes e 0 total da entrada de cada subscritor; c) 0 recibo de deposito, no
Banco do Brasil SIA, ou em outro estabelecimento bancario autorizado pela
Comissao de Valores Mobiliarios, da parte do capital realizado em dinheiro;
d) duplicata das atas das assembleias realizadas para a avalial;ao de bens,
quando for 0 caso; e) duplicata da ata da assembleia geral dos subscritores
que houver deliberado a constituit;ao da sociedade.
Entretanto, se a sociedadeanonima foi constitufda medianteinstntmento
publico, sera suficiente que se junte a certidao respectiva.
Atribui(oes do PodeT Executivo. Usando dos poderes que the sao conferi­
dos, 0 Poder Executivo analisara, de maneira detalhada, 0 contrato social da
sociedade, ou 0 estatuto social da sodedade anonima, requerente da autoriza­
I;ao de funcionamento. Na existencia de erros, omissoes ou de infringencia a
disposi<;ao da lei, determinara 0 Poder Executivo que os sodos, ou, sendo uma
sociedade anonima, os fundadores, promovam as corre<;oes, modifica<;oes, ou
complementos, em conformidade com os requisitos da lei. Uma vez tomadas
as devidas providencias corretivas, modificativas ou complementares, cabera
demonstrar a autoridade competente a sua realiza<;ao, mediante juntada da
prova regular ao processo de autorizat;ao.
A sociedade nacional que nao atender aos requisitos emanados de lei
especial, de carater economico, financeiro ou juridico, estara sujeita a reeeber a
Tecusa de autoriza(iio defuncionamento pOT parte do PodeT Executivo, que detem
a faculdade, porem nao a forl;a cogente, de assim pro ceder. Significa dizer, em
outras palavras, que, se todas as exigencias forem satisfeitas pela sociedade,
o Poder Executivo nao podera rejeitar a sua autorizal;ao. Condui-se, deste
modo, pela inexistencia de poder discricionario do Executivo, cuja decisao,
se afrontar a evidencia das provas de preenchimento dos requisitos legais,
podera ser revista mediante al;ao judicial.
Publiw(iio de atos no Diario Oficial. Uma vez ocorrendo a expedil;ao,
determinada por autoridade competente, do decreto autorizador de funciona­
mento da sociedade, simples ou empresaria, cabera a esta efetivar, no prazo de
30 (trinta) dias, a publiw(ao, no Diario Oficial da Uniiio, dos atos consistentes
em: 1) requerimento de autoriza<;ao da sociedade nacional; 2) copia do con­
trato social firmada por todos os sodos, sendo certo que, se a constituil;ao da
152 Direito de Empresas

sociedade roi por meiode escritura publica, sera bastante a juntada da certidao
correspondente; 3) altera\;oes ou aditamentos no contra to social. Quanto 1:1 so­
ciedcule anonima, serao publicados, no mesmo lapso temporal: 1) requerimento
de autoriza<;ao da sociedade anonima brasileira; 2) capias, autenticadas pelos
fundadores, dos documentos exigidos pela lei especial, a saber: a) um exem­
plar do estatuto social, assinado por todos os subscritores ou, se a subscri<;ao
houver sido publica, os originais do estatuto e do prospecto, assinados pelos
fundadores, bem como do jornal em que tiveremsido publicados; b) a rela<;ao
completa, autenticada pelos fundadores ou peio presidente da assembleia, dos
subscritores do capital social, com a qualifica\;ao, numero das a<;oes e 0 total
da entrada de cada subscritor; c) 0 recibo de deposito, no Banco do Brasil SfA,
ou em outro estabelecimento bancario autorizado pela Comissao de Valores
Mobiliarios, da parte do capital realizado em dinheiro; d) duplicata das atas das
assembleias realizadas para a avalia\;ao de bens, quando for 0 caso; e) duplicata
da ata da assemblelageral dossubscritores que houver deliberado a constitui\;ao
da sociedade; 3) altera\;oes ou aditamentos no estatuto social.
o exemplardessa publica\;ao se pres tara como prova para a inscri\;ao da
sociedade, simples ou empresaria, no orgao de registro correspondente, isto
e, no Registro Civil das PessoasJuridicas para a sociedade simples, e Registro
Publico das Empresas Mercantis para a sociedade empresaria.
Obtido 0 termo de inscri<;ao, este devera, por iniciativa da sociedade, ser
publicado no Diario Oficial da Unido dentro do prazo de 30 (trinta) dias.
Iratando-se de sociedades anonimas nacionais, que estejam na depen­
dencia de autoriza\;ao do Poder Executivo Federal para 0 seu funcionamento,
nao poderao ser constituidas antes de obte-Ia, caso seus fundadores tenham
a inten<;ao de recorrer 1:1 subscri\;ao publica para a forma<;ao de seu capital
social. A constitui(;:ao da sociedade anonima por subscri<;ao publica devera
atender as exigencias contidas nos arts. 82 a 87 da LSA.
Determina a lei civil que os fundadores promovam a juntada ao re­
querimento de capias autenticas do projeto do estatuto social, assim como
do prospecto, onde sejam mencionados, com precisao e clareza, as bases
da sociedade e os motivos que justifiquem a expectativa de bom exito do
empreendimento .
Satisfeitas as exigencias, 0 Poder Executivo dara a autoriza<;ao, com 0
que, em consequencia, ficara constituida a sociedade anonima, a qual devera
providenciar a inscri<;ao de seus atos constitutivos no Registro Publico das
Empresas Mercantis.
Alterw;oes do contrato social ou do estatuto social. Excepcionando-se as
altera\;6es sociais provenientes de aumento do capital social, em fun<;ao de
utiliza<;<'io de reservas ou de reavaliac;:ao do ativo, a sociedade que depende de
autoriza<;<'io do Poder Executivo devera submeter sempre 1:1 aprova(;do da auto­
SOCIEDADES DEPENDENTES DE AUTORIZA<;:AO 153

ridade competente todas as modijica(oes do contrato social 0« do estat«to social.


Essa atuac;:ao fiscahzadora se faz justificar, no sentido de serem preservadas
as mesmas condic;oes que motivaram a expedic;:ao do ate de autorizac;ao de
funcionamento da sodedade.
1.2 Sociedade estrangeira dependente de autoriza(ao
A sociedade estrangeira, independentemente de seu objeto e da nado­
nalidade dos sodos que a compoem, nao pode funcionar no PalS sem auto­
rizaC;ao do Poder Executivo, ainda que por estabelecimentos subordinados,
podendo, contudo, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de
sodedade anonima brasileira. A sodedade estrangeira e aqueIa cuja sede se
encontra fora do Brasil ou que nao foi constituida em conformidade com as
leis brasileiras.
Documentos necessarios para 0 requerimento de autoriza(iio (art. 1.134, §
1.0, do CC). Sao os seguintes os documentos exigidos que devem ser juntados
ao pedido de autorizac;ao: I -prova de se achar a sociedade constitufda confor­
me a lei de seu pais; II inteiro teor do contrato social ou do estatuto social,
visando a dar publieidade; III - relac;ao dos membros de todos os org~los da
administrac;ao da sodedade, com nome, nacionalidade, profissao, domicilio
e, salvo quanto a ac;oes ao ponador, 0 valor da partidpac;ao de cada urn no
capital da sociedade; IV copia do ate que autorizou 0 funcionamento no
Brasil e fixou 0 capital destinado as operac;oes no territorio nacional; V- prova
de nomeac;ao do representante no Brasil, com poderes expressos para aceitar
as condic;oes exigidas para a autorizac;:ao; VI - ultimo balanc;:o.
Esses documentos serao autenticados, de acordo com a lei nadonal da
sociedade requerente, legalizados no consulado brasileiro da respectiva sede
e acompanhados de traduc;ao para a lingua portuguesa.
Efacultado ao Poder Executivo, para conceder a autorizac;ao, estabelecer
condic;:oes convenientes a defesa dos interesses nacionais. Aceitas as condic;:oes,
expedira 0 Poder Executivo decreto de autoriza;;;ao, do qual constani 0 mon­
tante de capital destinado as opera;;;oes no Pais, cabendo asociedadepromover
a publiea;;;ao dos atos referidos e dos documentos especificados no art. 1.134
do CC, dentro do prazo de 30 (trinta) dias, no Diario Oficial da Uniiio.
Inscri(iio da sociedade no Registro Publico de Empresas Mercantis ou no
Registro Civil das PessoasJuridicas. A sociedade autorizada nao pode iniciar
sua atividade antes de inscrita na Junta Comerdal do lugar em que se deva
estabelecer. Tratando-se de sociedade simples, e nao empresaria, devera ser
inscrita no Registro Civil das Pessoas jUridieas.
o requerimento de inscric;:ao sera instruido com exemplarda publica;;;ao
no Diario Oficial da Uniiio (art. 1.135, paragrafo unieo, do CC), acompanhado
de documento do deposito em dinheiro, em estabelecimento bancario olicial,
do capital ali mencionado.
154 Direito de Empresas

Feito 0 arquivamento desses documentos, a inscri~ao sera feita por ter­


mo em livro especial para as sociedades estrangeiras, com numero de ordem
continuo para todas as sociedades inscritas.No termo constarao: I - nome,
objeto, dura~ao e sede da sociedade no estrangeiro; II - lugar da sucursal,
filial ou agencia, no Pais; III -data e numero do decreto de autoriza~ao; IV-a
quantia total de recursos destinados as opera~oes no Pais; V - individua~ao
do seu representante permanente com domicflio no BrasiL
Inscrita a sociedade, promover-se-a a publica~ao determinada no para­
grafo unico, do art. 1.131 do CC
Sujeif;iio as leis e aos tribunais brasileiros. A sociedade estrangeira auto­
rizada a funcionar fieani sujeita as leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos
atos ou opera<;oes praticados no Brasil.
A sociedade estrangeira funcionara no territorio nacional com 0 nome
que ti ver em seu pais de origem, podendo acrescentar as palavras "do Brasil"
ou "para 0 Brasil" .
Sera ela obrigada a ter, permanentemente, representante no Brasil,
com poderes para resolver quaisquer questOes e receber cita~ao judicial pela
sociedade. Esse representante so mente podera agir perante terceiros depois
de arquivado e averbado 0 instrumento de sua nomea~ao no orgao registra­
rio proprio (Registro Publico de Empresas Mercantis ou Registro Civil das
Pessoas Juridicas).
Toda e qualquer modificaf;iio no contrato social ou no estatuto social de­
pendera da aprova~ao do Poder Executivo, para produzir efeitos no territorio
nacional.
Asociedade estrangeira deve, sob pena de the ser cassada a autoriza~ao,
reproduzir no Diario Oficial da Uniiio, e do Estado, Se for 0 caso, as publica­
~oes que, segundo a sua lei nacional, seja obrigada a fazer relativamente ao
balan~o patrimonial e ao de resultado economico, bern como aos atos de sua
administra~ao.
A sociedade estrangeira tambem devera publicar 0 balan~o patrimonial
e 0 de resultado economico das sucursais, filiais ou agencias existentes no
Pais, sob pena, ainda, de the ser cassada a autoriza~ao.
Nacionalizaf;Q.o da sociedade estrangeira. Mediante a utoriza~ao do Poder
Executivo, a sociedade estrangeira admitida a funcionar no Pais pode nacio­
nalizar-se, transferindo sua sede para 0 Brasil.
Para esse fim, devera a sociedade, porseus representantes, oferecer, com
o requerimento de nacionaliza~ao, os documentos exigidos no art. 1.134, e
ainda a prova da realiza~ao do capital, pela forma declarada no contrato, ou
no estatuto, e do ato em que foi deliberada a nacionaliza~ao. Os documentos
relacionados no art. 1.134 sao os seguintes: I - prova de se achar a sociedade
SOCIEDADES DEPENDENTES DE AUTORIZA<;:AO ISS

constituida conforme a lei de seu pais; Il- inteiro tear do contrato social ou do
estatu to social, visando a dar publici dade; III - relal;ao dos membros de todos
os orgaos da administral;ao da sociedade, com nome, nacionalidade, profissao,
domicflio e, salvo quanto a al;oes ao portador, 0 valor da participal;ao de cada
urn no capital da sociedade; IV -copia do ato que autorizou 0 funcionamento
no Brasil e fixou 0 capital destinado as operal;oes no territorio nacional; V
- prova de nomeac;:ao do representante no Brasil, com poderes expressos para
aceitar as condic;:oes exigidas para a autorizac;:ao; VI-ultimo balanl;o.
A par dessas exigencias, 0 Poder Executivo podeni impor as condil;oes
que julgar convenientes adefesa dos interesses nacionais.
Aceitas as condic;:oes pelo representante da sociedade que pretende a
nacionalizac;:ao, sera procedida, apos a expedic;:ao do decreto de autorizal;ao,
ainscril;ao da sociedade no orgao de registro respectivo (Registro Publico de
Empresas Mercantis ou Registro Civil das Pessoas ]uridicas) e publical;ao do
respectivo termo.
2. RESUMO ESQUEMATICO
1. Sociedade dependente de autoriza~ao
Sociedade dependente de autoriza~ao e aquela que, para ter personalidade
juridica, necessita da autoriza~ao do Poder Executivo federal, porquanto
exerce atividades que atendem ao interesse de toda a coletividade.
Essa especie de sociedade e regulada nao apenas pelo C6digo Civil (arts.
1.123 a 1.125), como tambem pelas leis especiais correspondentes.
Sao submetidas aautoriza~ao do governo federal: as sociedades estrangeiras;
as empresas de navega~o de cabotagem; a explora~ao do petr6leo; os servi~os
de telegrafia, radiocomunica~ao, radiodifusao; telefonia internacional ou
interestadual; osservi~osdeenergiaeletrica; os ban cos, asinstitui~i:ies financeiras,
as caixas economicas; as bolsas de valores; os montepios, as cooperativas; 0
mercado de valores mobiliarios; as empresas de transporte aereo.
1.1 Sociedade nacional dependente de autoriza~ao
Sodedade nadonal ou brasileira e aquela cujos atos constitutivos
ten ham sido elaborados de acordo com as normas juridicas do Brasil,
pais no qual ela assentou a sua sede administrativa.
1.2 Sociedade estrangeira dependente de autoriza~ao
A sociedade estrangeira, independentemente de seu objeto e da
nadonalidade dos sodos que a compoem, nao pode funcionar no Pais
sem autoriza~ao do Poder Executivo, ainda que por estabelecimentos
subordinados, podendo, contudo, ressalvados os casos expressos
em lei, ser adonista de sodedade anonima brasileira. A sodedade
estrangeira e aquela cuja sede se encontra fora do Brasil ou que nao
foi constituida em conformidade com as leis brasileiras.
x
Desconsidera(do da Personalidade
Juridica
vANESKA DONATO DE ARAUJO

Bibliografia

ADA PELLEGRINI GRINOVER E7 ALL!. C6digo Brasileiro de Oefesa do Consumidor comentado pelos
autores do anteprojeto. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001 ~ ANA CAROLINE SANTOS CEOLI.
Abusos na aplicac;ao da teoria da desconsiderac;ao da personalidade jurfdica. Belo Horizonte:
Del Rey, 2002 ~ FABIO ULHOA COELHO. Curso de direito comercia/. 3. ed. Sao Paulo: Sara iva,
2000. v. 2 ~ OSMAR VIEIRA DA SILVA. Oesconsiderac;ao da personalidade jurfdica ~ Aspectos
processuais. Rio de Janeiro-Sao Paulo: Renovar, 2002 ~ SUZY ELIZABETH CAVALCANTE KOURY. A
desconsiderac;ao da personalidade jurfdica (disregard doctrine) e os grupos de empresas. 2.
ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002.

1. INTRODu(:AO

1.1 Hist6rico do instituto


A teo ria da desconsiderac;:ao da personalidade desenvolveu-se nos Es­
tados Unidos, mas a prime ira decisao sobre 0 tema surgiu na lnglaterra, no
celebre caso Salomon vs. Salomon & Co. Ltd., de 1897.
De acordo com os relatos que se faz do mencionado processo, Aaron
Salomon fundou, em 1892, a Salomon & Co. Ltd., a qual tinha por socios,
alem dele pr6prio, sua esposa e seus cinco filhos. Cada urn de seus familiares
possuia apenas uma ac;:ao, enquanto ao patriarca pertenciam 20.001, das
quais 20.000 foram integralizadas com a transferencia, para a sociedade, do
fundo de comercio que Salomon ja possuia, como detentor unico, a titulo
individual. 0 prec;:o do mencionado fundo de comercio era maior do que 0
das ac;:()es, de modo que este se tornou credor da empresa, tendo em seu favor
garantia real constituida.
Ocorre que a empresa, propositalmente ou nao, caiu em insolvencia.
Devido ao credito com garantia real, que Salomon fez prevalecer em detri­
mento dos demais credores sociais, estes ficaram impossibilitados de receber
o que lhes era de direito. Estava claro, portanto, que 0 referido socia utilizou
a sociedade com 0 unico prop6sito de gerar confusao patrimonial e frau dar
DESCONSIDERA<;:AO DA PERSONALIDADE JUR[DICA 157

credores. Sua estrategia the permitiu nao somente deixar de saldar os debitos
da empresa em razao do principio da separa~ao da personalidade j uridica da
empresa da de seus socios, como tam bern possibilitou que executasse seus
pretens~s creditos preferencialmente.
Tanto a High Court, quanto, em grau de recurso, a Court ofAppeal, deram
ganho de causa a massa falida da sociedade, ado tan do 0 instituto da descon­
sidera~ao, e rejeitaram a pretensao executoria do empresario no processo
de falencia da empresa. Condenaram, ainda, Aaron Salomon a pagar, com
bens particulares, os debitos da sociedade, sob 0 fundamento da confusao de
personalidade da pessoa fisica com a pessoa jurfdica.
Tal decisao foi posteriormente reformada pela House of Lords 0 que,
ironicamente, influenciou negativamente 0 desenvolvimemo da doutrina na
lnglaterra, na qual praticamente nao vern mais sendo adotada.
A reviravolta processual, comudo, na~ impediu a dissemina~aoda leoria,
que acabou se desenvolvendo, verdadeiramente, pela atua~ao dos tribunais
norte-american os, tendo ali recebido 0 nome peIo qual ficou consagrada:
disregard oflegal entity ou lifting the corporate veil.
Depois de seu amadurecimento, passou a ser adotada na maior parte
dos paises sem tradi~ao de com mow law, como ltalia, Fran~a e Alemanha.
E claro que, nos mencionados paises, a desconsidera~ao adquiriu fei~6es
diferemes.
Nos Estados L'nidos a doutrina e invocada sempre que a manuten~ao da
autonomia da pessoa juridica puder implicar em solu~ao anomala ou contraria
ajusti~a. Assim, e a analise do caso em discussao que conduz a aplica\;ao de
uma determinada teoria.
Nos demais paises, de outro lado, fez-se necessaria a formula~ao de
fundamentos e requisitos para a aplica~ao do instituto, como veremos no
momenta oportuno.
1.2 Conceito e escopo da desconsidera(iio da personalidade da
pessoa jurfdica
A teo ria da desconsidera~ao da pessoa juridica pode ser de finida como
um instrumentojuridicoque possibilita aojudiciario tornarinejicaz, em um casa
concreto eparticular; a estrutura formal de uma pessoa jurfdica. Objetiva coibir
a fraude e 0 abuso do direito, garantir 0 direito do credor de receber 0 que lhe
e devido, bem como proteger a integridade do instituto da pessoa juridica.
Como se po de depreender do processo Ingles narrado acima, 0 des en­
volvimemo da teoria adveio da necessidade de se criar urn artificio apto a
fazer frente ao mau uso da pessoa juridica, bern como coibir abusos e fraudes
cometidos por meio desta pelas pessoas naturais que a constituem.
158 Direito de Empresas

De fato, ao mesmo tempo em que a distin\;ao entre a pessoa jUridica e


seus socios propiciou 0 desenvolvimento empresarial ao limitar 0 risco dos
neg6cios a valor previa mente estipulado como capital social, acabou por
servir de instrumento para que seus integrantes procurassem se eximir de
sua responsabilidade pessoal em negocios que 0 beneficiavam diretamente,
e nao apessoa jUridica. Contribufram para tal fenomeno 0 desenvolvimento
de sociedades de capital, bern como 0 aparecimento de grandes empresas que
passaram a formar grupos por meio da cria\;ao de subsidiarias.
Em situa\;6es como estas, nas quais as sociedades empresarias sao u tiliza­
das para a realiza\;ao de fraudes, desviando-se de sua finalidade, a manuten\;ao
da considera\;ao da autonomia da pessoa juridic a impossibilitaria a corre\;ao
da ilicitude, 0 que nao poderia perdurar, sob pena de que a propria fic\;iio da
pessoa jurfdica fosse colocada em risco.
Nesse sentido, a propria expressao lifting the corporate veil, ou "levan­
tamento do veu corporativo" e bastante emblematica, vez que surgiu de uma
constru\;ao figurativa, na qual a pessoa juridica, vez por outra, serve de "veu
intransponivel" sob 0 qual se escondem pessoas e bens com fins contrarios
ao direito.
lndependentementeda terminologia quese utilize, 0 fato e queo institu­
to visa, em linhas gerais, tornar ineficaz, em uma determinada circunstancia, a
estrutura formal da pessoa juridica, a fim de coibir fraudes, sem comprometer
o proprio instituto da pessoa juridica, que nao deixa de existir. Com efeito,
so mente sera ignorada sua personalidade para se responsabilizar diretamen­
te seus sodos em urn caso concreto no qual se cons tate 0 mau uso do ente
coletivo. Assim, na desconsidera\;ao, ocorre uma suspensao temporaria da
eficada da pessoa juridica que, contudo, permanece valida e inteiramente
eficaz para outros fins, de modo a nao prejudicar terceiros.
Ressalte-se, portanto, que a desconsidera\;ao nao se confunde com a
invalida\;ao da personalidade societaria (despersonifica\;ao), significando,
tao-somente, a suspensao dos efeitos da personifica\;ao relativamente a ato
espedfico, a algum periodo determinado de atividade da sociedade ou ao
reladonamento especifico existente entre este e certas pessoas.
1.3 As duas teorias da desconsidera<;ao da personalidade da pessoa
juridica
Como afirmamos anteriormente, a teoria da desconsidera\;ao seguiu
novos rumos depois que se expandiu dos tribunais americanos e passou a
ser utilizadas em ou tros paises, espedalmente na Alemanha, na qual e de ser
fazer notar 0 trabalho desenvolvido por Rolf Serickem sua tese de doutorado
datada de 1953. A partir do estudo da jurisprudencia americana, 0 doutrina­
dor formulou quatro hipoteses de aplica\;ao da teoria: (0 a fraude a lei; (ii)
DESCONSIDERAc;:AO DA PERSONAUDADE JURfDICA 159

a fraude a obrigac;:6es contratuais; (iii) a fraude contra credores por meio de


transferencia de bens do socio devedor para a pessoa juridica; (iv) a fraude
existente em sociedades coligadas ou dependentes e tambem unipessoais. Ve­
se que surge dai, portanto, a identificac;:ao da fraude como principal requisito
para a desconsiderac;:ao da personalidade da pessoa juridica.
No Brasil a teoria foi amplamente aceita e tern sido objeto de estudo
ha muitos anos, mesmo quando nolo constava de qualquer diploma legal.
o precursor de seu estudo foi Rubens Requiao que, no final dos anos 1960,
defendeu a aplicac;:ao da desconsiderac;:ao a despeito da inexistencia de pre­
visao normativa.
Durante 0 desenvolvimento dos esrudos do instituto no Pais, e a partir
da popularizac;:ao de sua aplicac;:ao peIos tribunais, deu-se urn fenomeno dos
mais interessantes: a teo ria se subdividiu em: i) teoria maior; e ii) tcoriamenor,
sendo cada uma delas adotada em circunstancias diferentes, 0 que iremos
esclarecer pormenorizadamente quando tratarmos da disposic;:ao da materia
na legislac;:ao brasileira.
Por ora, basta que se tenha em mente que a tcoria maior condiciona 0
afastamento da personalidade a caracterizac;:ao da manipulac;:ao fraudulenta
ou abusiva do instituto, distinguindo-o de outros instrumentos, tais como a
responsabilidade pessoal de socio ou administrador por ato de ma-gesUlo.
A Lcoria menor, de outro lado, admite a desconsiderac;:ao sempre que
houver insatisfac;:ao do credor, ao qual cumpre simples mente comprovar a
inexistencia de bens sociais e a solvencia de qualquer socia para atribuir a
este a obrigac;:ao do ente personalizado.
Desta maneira, se a sociedade nolo possui patrim6nio, mas 0 s6cio e
solvente, isto basta para que seja responsabilizado pelas dividas da pessoa
juridica. :E mais facilmente aplicada em campos de direitos indisponiveis,
como os do consumidor, do meio ambiente e do trabalho.
Como e de se imaginar, grande parte da doutrina ve com maus olhos
a teoria menor, ja que esta banaliza a aplicac;:ao do instituto e negligencia os
principais pressupostos da desconsiderac;:ao. A par da legitima indigna<.;ao
dos esrudiosos, a verdade e que se observa forte tendencia de sua adoc;:ao na
jurisprudencia nacional.
Nesse sentido, ilustrando muito bern esta dualidade, convem mencionar
decisao do STj cuja ementa tern 0 seguinte teor:
"(...) Desconsiderat;:ao. Teoria maior e teoria menor. Limite de responsabilizat;:ao
dos socios. Codigo de Defesa do Consumidor. Requisitos. Obstaculo ao ressarci­
mento de prejuizos causados aos consumidores. Art. 28, § 5. 0 (. • . ) A teoria maior
da desconsiderac;:ao, regra geral no sistema jUridica brasileiro, nao pode ser
aplicada com a mera demonstrac;:ao de estar a pessoa juridica insolventt: para
160 Direito de Empresas

o cumprimento de suas obrigar,;oes. Exige-se, aqui, para alem da prova de


insolvencia, ou a demonstrar,;ao de desvio de finaUdade (teoria subjetiva da
desconsiderar,;ao), ou a demonstrar,;ao de confusao patrimonial (teoria obje­
tiva da desconsiderar,;ao). A teoria menor da desconsiderar,;ao, acolhida em
nosso ordenamento jundico excepcionalmente no direito do consumidor e no
direito ambiental, incide com a mera prova de insolvencia da pessoa jurfdica
para 0 pagamento de suas obrigar,;oes, independentemente da existencia de
desvio de finalidade ou de confusao patrimonial. Para a teo ria menor, 0 risco
empresarial normal as atividades econ6micas nao pode ser suportado pelo
terceiro que contratou com a pessoa juridica, mas pelos socios e/ou adminis­
tradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba,
isto e, mesmo que nao exista qualquer prova capaz de identificar conduta
culposa ou dolosa por parte dos socios e/ou administradores da pessoa juri­
dica. A apUcar,;ao da teoria menor da desconsiderar,;ao as relar,;oes de consumo
esta calcada na exegese auWnoma do § 5.° do art. 28, do CDC, porquanto a
incidencia desse dispositivo nao se subordina a demonstrar,;ao dos requisitos
previstos no caput do artigo indicado, mas apenas a prova de causar, a mera
existe.ncia da pessoa juridica, obstaculo ao ressarcimento de prejuizos cau­
sados aos consu midores" (3. aT., REsp 279.273/Sp, rel. Min. Nancy And righi,
j. 04.12.2003, v.m., DJ 29.03.2004, p. 230).
Independentemente da evidente diferenr,;a entre as duas teses, em ambos
os casos a desconsiderar,;ao e meramente subsidiaria, ou seja, somente pode ser
determinadajudicialmente apos a constatar,;ao de uso abusivo ou fraudulento
do ente personificado ou da comprovar,;ao da inexistencia de bens suficientes
para 0 pagamento da divida.
Verifica-se, ainda, mais uma peculiaridade do estudo da materia no
Brasil, que e a identificar,;ao erronea com institutos diferentes e, especialmente,
com as hip6teses de responsabilizar,;ao direta e pessoal dos administradores e
controladores de uma sociedade. Todos eles, em verdade, possuem a mesma
finalidade, mas tern contornos distintos, como veremos.
1.4 Institutos jUridicos e teonas semelhantes a desconsidera(ao,
mas que com cia nao se confundem
Esc1arer,;a-se, preliminarmente, que nao se confunde a desconsiderar,;ao
com os vicios dos atos juridicos, pois ela nao ocorre quando ha discordancia
entre a norma legal e 0 ato praticado, mas sim quando a atuar,;ao da pessoa
jurfdica conflita com sua pr6pria finalidade ou objetivo. Sendo assim, nao se
confunde com simular,;ao ou fraude contra credores.
A simuia(,£lo ocorre quando 0 negociojundico aparenta conferir ou trans­
mitir direitos a pessoas diversas daquelas as quais realmente se conferem ou
transmitem-se; quando no negocio houver dedarar,;ao, confissao ou clausulas
DESCONSIDERA<;:AO DA PERSONALIDADE JURfDICA 161

rulO verdadeiras; ou, por fim, quando de instrumentos particulares constar


data anterior ou posterior a transa<,;ao realizada (art. 167 do CC).
A fraude contra credores, por outro lado, diz respeito a transmissao de
bens ou a remissao de divida quando 0 devedor se encontrava insolvent I" ou
e levado a insolvencia pela transa<,;ao (art. 158 do CC).
Ve-se, portanto, que ambos os v1cios tern caracteriza<,;ao especilica I"
visam invalidar urn determinado ato juridico, enquanto a desconsidera<,;ao
objetiva 0 afastamento temporario da personalidade juridica para 0 alcance
de seus sodos em uma dada situa<,;ao, sem que haja anula<,;ao de qualquer
ate juridico.
Pelos mesmos motivos nao se identifica a desconsidera<,;ao coma fraude
a execu,ao, prevista no art. 593 do CPC, que se configura pela aliena<,;ao ou
onera<,;ao de bens quando sobre eles pender a<,;ao fundada em direito real ou
se, ao tempo em que ocorrerem a aliena<,;ao ou onera<,;ao de bern, corria contra
o devedor demanda capaz de reduzi-Io a insolvencia. Ha que se observar que,
enquanto nesta ultima declara-se a ineficacia do ato juridico, na desconside­
ra<,;ao os atos praticados pela pessoajuridica e seus socios sao considerados
validos I" eficazes, ainda que sejam chamados a responder pelas dividas socia is
com bens particulares.
Como teoria semelhante, podemos lembrar, ainda que de passagem,
a ultra vires societatis. Tal teoria, cujo surgimento data do seculo XVII, de­
termina a invalidade de atos que extrapolam 0 objeto sodal da sociedade. E
de grande aplica<,;ao nos Estados Unidos I" na Inglaterra, paises nos quais se
entende que a sociedade e irresponsavel por ate praticado em seu nome, mas
alheio ao seu objeto social, respondendo 0 socio-gerente de maneira direta
I" pessoal. Trata-se, novamente, de anula<,;ao de ato viciado, que, neste caso,
se desvirtuou do objeto social para 0 qual foi criada a sociedade. Alem disso,
impoe a responsabilidade pessoal do socio, motivo pelo qual em nada se
relaciona com a desconsidera<,;ao.
2. CRITERIOS IDENTIFICADORES DO INSTITUTO DA DESCONSIDERA<;:AO DA
PERSONALIDADE ]URiDICA

Ressaltamos anteriormente que a teo ria da desconsidera<,;ao divide-se


em duas vertentes. 0 unico pressuposto comum as teorias maior I" menor
e a contradil;ao entre os resultados visualizados como desejaveis pelo or­
denamento jurfdico I" os que seriam atingidos se mantida a autonomia da
personalidade da pessoa juridica. Como visto, na teoria menor, os requisitos
para a desconsideral;ao limitam-se ao inadimplemento de obrigal;oes sociais,
razao pela qual nao sao necessarios outros comentarios.ja no que tange a
teoria maior, afirmamos que esta e aplicada sempre que forem constatados
52 Direito de Empresas

~svio de finalidade, frau de ou abuso. Esta ultima expressao, ao contrario de


ladimplemento, demanda maiores esclarecimentos.
J 0 abuso do direito a personijicar,;tlo da personalidade jurldica
o abuso de direito foi expressamente previsto no C6digo Civil dE
:002, em seu an. 187, 0 qual possui a seguinte redar,:ao: "Tambem comeH
Ito ilicito 0 titular de urn direito que, ao exerce-Io, excede manifestamentt
)s limites impostos pelo seu fim economico ou social, pela boa-fe ou pelo~
)ons costumes". Este dispositivo legal, enlretanto, nao se presta a esclarecel
)S contornos do abuso apto a autorizar a desconsiderar,:ao.

Com efeito, a desconsiderar,:ao da personalidade juridica advem exclu·


sivamente do abuso do direito a personificat;do da pessoa jUridica. Quando St
tratar de abuso do direito do socio de limitar a sua responsabilidade patrimonial
estaremos diante de outro instituto: 0 da responsabilidade pessoal do socio
Como ressaltado anteriormente, os do is institutos sao frequentemente con·
fundidos pela doutrina e, especialmente, pelos tribunais brasileiros (Am
Caroline Santos Ceoli. Abusos na aplicat;do da teoria da desconsidera,do de
personalidade juridica, p. 20).
o abuso do direito apersonificar,:ao, ou seja, da estrutura formal, ocorn
quando os individuos que constituem 0 ente personificado almejam utiliza-lc
para eximirem-se da inddencia de norma legal ou clausula contratual, que
de algum modo, lhes seja desfavoraveL Eo caso, por exemplo, dos socios qm
vendem seu negocio a terceiro, com clausula de nao concorrencia em un
determinado lapso de tempo e espar,:o. Com fim de burlar a obrigar,:ao assu
mid" sem incorrer no inadimplemento contratual, criam uma nova pesso
juridica que nao teve outro objetivo que 0 de violar 0 contra to previament
assinado.
Trata-se, igualmente, do ocorrido no caso Salomon vs. Salomon & Ci
Ltd., e na lide que ensejou a ementa a seguir transcrita:
"Administrat;ao. Recurso ominario em mandadode segurant;a. Licita,ao. San,i
de inidoneidade para licitat: Extensao de efeitos asociedade com 0 mesmo obje
social, mesmos sodos e mesmo enderet;o. Fraude a lei e abuso daforma. D(
consldera(tlo da personalidade juridica na esfera administrativa. Possibilidac
Principio da moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interes~
publicos. A constituir,:ao de nova sodedade, com 0 mesmo objeto sod
com os mesmos socios e com 0 mesmo enderer,:o, em substituir,:ao a ou
declarada inidonea para licitar com a Administrar,:ao Publica Estadual, c(
o objetivo de burlar a aplicar,:ao da sanr,:ao administrativa, constitui abuso
forma e fraude a Lei de Licitar,:oes Lei 8.666/1993, de modo a possibilit~
aplicar,:ao da teo ria da desconsiderar,:ao da personalidade juridica para est
derem-se os efeitos da sanr,:ao administrativa a nova sociedade constitUl
DESCONSIDERA~AO DA PERSONALIDADE JURfDICA 163

A Administral,:ao Publica pode, em observancia ao principio da moralidade


administrativa e da indisponibilidade dos interesses publicos tutelados,
desconsiderar a personalidade jurfdica de sociedade constituida com abuso
de forma e fraude a lei, desde que facultado ao administrado 0 contraditorio
e a ampla defesa em processo administrativo regular. Recurso a que se nega
provimento" (ST],2. a T.,RMS 15 1661BA, reI. Min. Castro Meira,j. 07.0B.2003,
V.U., DJ OB.09.2003, p. 262).

o abuso da estrutura formal da sociedade pode ocorrer, outrossim,


no caso de sociedades coligadas, na qual a matriz, apos a crial,:ao de outras
empresas, passa a ter diversas personalidades aptas a the possibilitar atuar
de acordo com seus proprios interesses, podendo, inclusive, relacionar-se
consigo mesma.
A crial,:ao de offshore companies tambem e expediente muito propicio
para a realizal,:ao de fraudes semelhantes as descritas anteriormente. Em tais
estratagemas, urn socio adquire a participal,:ao societaria de uma empresa
sediada em outro pais, passando a controla-Ia. Geralmente estas empresas
se situam nos chamados parafsos fiscais, nos quais se permite a constituil,:ao
de sociedades cujo capital social e todo representado por al,:6es ao portador.
Depois de criada a empresa, 0 socio transfere a maior parte de seus bens para
a sociedade e, quando adquire outros, estes ja sao registrados no nome da
pessoa juridica estrangeira. Note-se que este procedimento nao e sempre
fraudulento, mas e de facH utilizal,:ao para a ocultal,:ao de transferencia rna­
liciosa de bens.
Ainda sob este topko, mister recordar que a desconsideral,:ao pode
tambem dar-se de maneira inversa. Na desconsideral,:ao tradicional respon­
sabiliza-se socio por divida formalmente imputada a sociedade, enquanto na
modalidade inversa desconsidera-se a pessoa juridica para responsabiliza-Ia
por obrigal,:ao de socio. Este artiffcio e bastante utilizado em direito de fami­
lia, quando urn dos socios desvia bens pessoais para a empresa sobre a qual
detem controle para nao partilha-Ios com seu conjuge em caso de separal,:ao
e divorcio. Sobre 0 assunto, verificar:
"C..) Ficou demonstrado que 0 de cujus abusou da personalidade jurfdica de
suas empresas, ao utilizar de forma indevida delas para 0 fim de ocultar bens
passive is de partilha. Neste contexto, cabivel desconsiderar a personalidade
juridica das empresas". Tambem neste sentido, vide 0 Enunciado 283, da
IV]ornada do CJF: "E cabivel a desconsideral,:ao da personalidade juridica
denominada 'inversa' para alcanl,:ar bens do socio que se valeu da pessoa
juridica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejufzos a terceiros"
(T]RS, B.a Cam. Civ., Ap. Civ. 70.012.31O.05B, reI. Des. Rui Portanova, j.
27.04.2006, v.m.).
164 Direito de Empresas

Ressalte-se, portanto, que 0 abuso da estrutura da pessoa juridica


se caracteriza pela coexistencia de duas personalidades que, na verdade,
se relacionam a uma so pessoa e tern por escopo nao a uniao de esfon;os e
patrimQnios, mas sim a ocultac;:ao da identidade dos socios ou do seu sodo
majoritario com £lm de confundir terceiros.
2.2 0 abuso da limita(,;t1o de responsabilidade
Como visto, a limitac;:ao da responsabilidade trata-se do direito dos
sodos de algumas sociedades de obrigarem seu patrimonio social somente
ate certo limite, como ocorre na sociedade limitada e na sodedade anonima.
Tendo sido integralizado, respectivamente, 0 capital social ou as cotas, os
socios nao deverao responder com seus bens particulares pelas obrigac;:oes
contrafdas em nome da sociedade.
A regra da limi tac;:ao se faz necessaria para estimular a criac;:ao de empresas
eo desenvolvimento de negocios, ja que representa uma garantia de que 0
patrimonio pessoal do socio nao sera lesado por dividas da pessoa juridica.
A responsabilidade limitada sodaliza as perdas decorrentes do insucesso da
empresa entre seus socios e credores.
Frequentemente surgem abusos decorrentes desta limitac;:ao, tais como
a assunc;:ao de divida que a ultrapassa a capacidade patrimonial da empresa,
a dissoluc;:ao irregular, com dividas pendentes, entre outros. Ocorre que,
nesl<:s casos, nao se faz necessaria a aplicac;:ao da teo ria da desconsiderac;:ao
da personalidade juridica, mas tao-somente a utilizac;:ao do instituto da res­
ponsabilidade pessoal dos socios e administradores.
A responsabilizac;:ao pessoal nao demanda a quebra do principio da
separac;:ao entre a pessoa juridica e seus membros, mantendo-se intocada a
personalidade da empresa. A desconsiderac;:ao somente deve ser manejada
quando houver obstaculo a imputac;:ao do ato a outras pessoas. Nas hipoteses
de responsabilidade dos administradores ou s6cios, esta ocorre de maneira
direta, nao constituindo a pessoa jurfdica qualquer obstacu!o.
Os s6dos administradores tern deveres e responsabilidades funcionais
que cons tam dos estatutos das sociedades, razao pela qual sua responsabiliza­
c;:ao decorre da conduc;:ao em desconformidade com seus deveres e encargos,
causando prejuizos a terceiros ou, ate mesmo, a sodedade.
Observe-se, assim, que a responsabilidade pessoal fundamenta-se nas
condutas previstas nos estatutos socia is, enquanto que a desconsiderac;:ao ad­
vern do principio que veda 0 exercicio abusivo da distinc;:ao da personalidade
da pessoa jurfdica e a de seus sodos.
A responsabilidade dos administradores consta de diversos dispositivos
legais, os quais serao discutidos no t6pico seguinte.
DESCONSIDERA<;:AO DA PERSONALIDADE lURIDICA 165

3. A DESCONSIDERA(:Ao DA PERSONALIDADEJURIDICA NO DIREITO


BRASILEIRO

3.1 0 C6digo Civil de 1916


o C6digo Civil de 1916, em seu arl. 20, consagrou a existencia dis­
tinta da pessoa jUridica e da pessoa ffsica de seus membros, reconhecendo
personalidade e patrimonio distintos ao ente personalizado, bem como lhe
conferindo direitos e the imputando obrigal;oes. Nao faz qualquer refer(:ncia
a responsabilidade pessoal de s6cios ou a desconsideral;ao da personalidade
juridica, mesmo porque, na epoca de eIaboral;ao do C6digo, a teoria ainda
nao havia se desenvolvido convenientemente.
o mencionado dispositivo legal nao foi reiterado no Codigo Civil de 2002
por desnecessidade. De fato, trata-se de principio profundamente assimilado
peIo direito, razao pela qual 0 Codigo vigente tomou como pressuposto tal
separal;ao e, em seu art. 47, estabeIeceu que a pessoa juridica obriga-se pelos
atos praticados por seus administradores, mas estes nao responderao com
seu patrimonio pessoal pelas obrigal;oes oriundas daqueIa.
3.2 0 Decreto 3.70811919
o Dec. 3.708/1919 dispoe sobre a constituil;ao de sociedades por quotas
de responsabilidade limitada, e, em seu art. 10, determina: "Oss6cios-gerentes
ou que derem nome a firma nao respondem pessoalmente pelas obrigal;6es
contraidas em nome da sociedade, mas respondem para com esta e para com
terceiros solidaria e ilimitadamente peIo excesso de mandato e pelos atos
praticados com violal;ao do contrato ou da lei".
Parte da doutrina identifica em tal artigo hipotese de desconsideral;ao
da personalidadejurfdica, mas 0 erro deste entendimento e evidente. No caso,
nao ha qualquer obstaculo para a responsabilizal;ao dos socios, de modo que
nao ha que se falar em desconsideral;ao da personalidade, vez que ela nao
se faz necessaria. Em caso de excesso de mandato ou tendo 0 socio-gerente
praticado ato com violal;ao de contrato ou da lei, este podera ser demandado
pessoalmente para responder peIo inadimplemento de obriga<;6es da pessoa
juridica.
A par de tal consideral;ao, os tribunais tem adotado a desconsideral;ao
da personalidade de sociedades limitadas em caso de inadimplemen to de
obrigal;oes sociais, orientando-se no sentido da vertente menor da teoria:
"Execw;ito. Titulo judicial. Sociedade de responsabilidade limitada. Tentativas
de cita(ilO durante cerca de dais anos, sem exito. Penhora dos bens dos socios.
Possibilidade. Os s6cios respondem individualmente peIo valor de suas quo­
tas e solidariamente peIa integralizal;ao do capital social. Incorre limita<;ao
de responsabilidade quando as deIiberal;oes, infringentes do contra to ou da
166 Direito de Empresas

lei, gerem obriga~oes em nome da sociedade. Necessidade de a sociedade


e os socios integrarem a reia~ao processual para exame desses pressupos­
tos, inclusive da desconsidera~ao da personalidade juridica da sociedade,
quando houver abuso de direito, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou
pela confusao patrimonial. lnterpreta~ao dos arts. 50, 1.052 e 1.0BO do cc.
Agravo improvido" CTJRJ, 7. a Cam. Civ., Al 2006.002.01923, reI. Des. Carlos
C. Lavigne de Lemos,j. 14.03.2006, v.u.).

3.3 A Consolida(iio de Leis do Trabalho (Dec.-lei 5.45211943)


A Consolida(,:ao de Leis do Trabalho - CLT -, no § 2.° de seu art. 2.0,
dispoe que: "Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma
delas, personalidade jurfdica propria, estiverem sob a dire(,:ao, controle ou
administra<;ao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de
qualquer outra atividade economica, serao, para os efeitos da reia(,:ao de
emprego, solidariamente responsaveis a empresa principal e cada uma das
subordinadas" .
o mencionado artigo abrange qualquer grupo societario, inclusive 0
infonnal, visando, com isso, evitarquea personalidadejuridica do empregador
seja abusivamente utilizada para encobrira real vincula(,:ao do empregado com
o grupo. Para a configura(,:ao do mencionado grupo, basta a convergencia e a
unidade de interesses entre as pessoas juridicas integrantes destes. Saoenume­
rados os seguintes requisitos, necessarios para a aplica(,:ao da responsabilidade
solidaria de outras empresas: (n personalidade juridica propria, sob controle,
dire(,:ao ou administra~ao de outra; e (ii) 0 exercicio de atividade economica.
Aplicando-se esta norma, impoe-se a ci ta(,:ao de todos os empregadores como
litisconsortes necessarios, nos termos do art. 47 do CPC, admitindo-se a so­
lidariedade passiva (TRT P R., B.a T, Ag. 10009.2000.511/01-00, reI. Des,
Maria de Lourdes D'Arrochella Lima Sallaberry, j. 17.03.2004, V.U., DOR,J III
05.05.2004).
De acordo com 0 disposto na Sumula 205, do TST, entretanto, "0
responsavei solidario, integrante do grupo economico, que nao participou
da rela(,:ao processual como reclamado e que, portanto, nao consta no titulo
executivo judicial como devedor, nao pode ser sujeito passivo na execu(,:ao".
Ocorre que esta Sumula nao tem sido mais aplicada, havendo forte jurispru­
dencia em sentido contrario:
He.. .) Em consequencia, mesmo nao constando do titulo executivo judicial,
a empresa componente do mesmo grupo economico do devedor podera ser
sujeitopassivo na e.ecu(,:ao, pois a hipotese ede empregador (devedor) unico.
Ora, se esui autorizada a desconsidera(,:ao da personalidade juridica, a ponto
de se atingir a pessoa juridica dos s6cios e administradores, com muito mais
razao pode-se atingir empresas do mesmo grupo solidariamente responsaveis
DESCONSIDERA(A.O DA PERSONALIDADE JURfDICA 167

para efeito da rela<;:ao de emprego. Em conseqllencia, restando evidenciada a


condi<;:ao de empregador linico na hipotese vertente, deve subsistir a penhora
efetivada sobre bem imovel de propriedade de empresa pertencente ao grupo
economico da executada" (TRT 3." R., 7." T., Ap. 00561.2005.032.03/00-0,
reI. Juiza Alice Monteiro de Barros, j. 08.09.2005, V.U., D]MG 20.09.2005,
p.15).
Observe-se, portanto, que nao se trata de caso de desconsidera«;:ao, mas
sim exemplo de responsabilidade solidaria, reconhecendo-se 0 grupo como
empregador linico, em respeito ao principio da primazia da realidade. Nada
impede, porem, que a teoria tambem possaseraplicada nodireito do trabalho
por seus proprios fundamentos.
Em verdade, a desconsidera~ao da personalidade juridica no ambito
trabalhista e muito frequente, ocorrendo, contudo, sob 0 argumento da in­
suficiencia de bens socia is:
"(. ..) A teo ria da desconsidera<;:ao da personalidade juridica tern aplica<;ao no
direito do trabalho sempre que nao houver patrimonio da sociedade, quan­
do ocorrer dissolU/;:ao ou extin~ao irregular ou quando os bens nao forem
localizados, respondendo os sodos de forma pessoal e limitada, a fim de que
nao se frustre a aplica<;:ao da lei e os efeitos do comando judicial executorio"
(TST,5." AI em RR 22289.2002.900.090-00, reI. Min. Joao Batista Brito
Pereira,j. 29.10.2003, v.u.,D] 14.11.2003).
Como ressaltamos anteriormente, observa-se certa tendencia do direi­
to no sentido de nlio se aplicar plenamente os efeitos da personaliza<;:ao das
sociedades empresarias quando se tratar de direitos indisponiveis.
De urn modo ou de outro, e dentro deste ambito que se verificam os
maiores desvios da teoria tradidonal da desconsidera<;:ao da personalidade
jUridica.
Nao se trata apenas da aplica<;:ao da leoria menor, mas sim de uma ver­
dadeira subversao do devido processo legal: a desconsidera<;:ao e concedida
ex officio (TRT 2.a R., sm, MS 13211.2004.000.02/00-3, reI. Juiza Wilma
Nogueira de Aralijo Vaz daSilva,j. 02.09.2005, v.m.), sao penhorados bensde
sodos antes que estes integrem 0 polo passiv~ da demanda (TRT 12." R, 3."
T., Agravo de Peti<;:ao 10.514, reI. Juiza Maria Regina M. Lima, j. 08.05.2001,
v.u. , D]ISC 08.05.2001 , p. 59) , desconsidera -se a personalidade antes mesmo
de efetuada de prova do inadimplemento da pessoajuridica (TRT 4." R, 6."
T., Ap. 13.00.002/99-9, rel.Juiz Milton VareJa Dutra,j. 11.01.2001, v.u.), pe­
nhora-se bens de empresas diferentes pelo simples motivo de possuirem urn
de seus socios em comum (TRT 4.a R, 5." T., Ap. 61.852.801/93-0, reI. Juiz
Carlos Roberto Robinson, j. 18.05.2000, v.u.), arrecada-se bens particulares
de socios em razao de reiterado atraso no pagamento do salario dos empre­
168 Direito de Empresas

gados (TRT 2." R., SDC, Dissfdio Coletivo de Greve 203.352.004.000102-00,


reI. Juiza Wilma Nogueira de Araujo Vaz da Silva, V.U., DOE 16.09.2005),
bem como se pro cede a constri<;ao de bens de s6cio minoritario (TRT 2." R.,
sm, MS 102.632.005.000102-00, rei. Jufza Maria Aparedda Duenhas, v.m.,
DOE 23.09.2005).

3.4 0 Codigo Tributdrio Nacional (Lei 5.172/1966)


No que tange ao C6digo Tributario Nacional- CTN -, parte da doutrina
afirma serem hipoteses de desconsidera<;lio da personalidade jurfdica seus
arts. l34, VII, e 135, III.
a primeiro deles determina que "nos casos de impossibilidade de exi­
gencia no cumprimento da obriga<;ao principal pelo contribuinte, respondem
solidariamente para com este nos atos em que intervierem ou pelas omissoes
de que forem responsaveis C..) VIl os sodos, no caso de liquida<;ao de so­
dedade de pessoas" . Depreende-se de tal dispositivo que no caso de inadim­
plemento de obriga<;oes da pessoa jurfdica, para que seus s6dos possam ser
responsabilizados solidariamente pelo pagamento destas, basta que tenham
intervindo na obriga<;ao ou atuado de modo omissivo.
a dispositivo seguinte assinala que: "Sao pessoalmente responsaveis
pel os creditos correspondentes a obriga<;oes tributarias resultantes de atos
praticados com excesso de poderes ou infra<;ao de lei, contrato social ou es­
tatUl0S: C..) III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas juridicas
de direito privado". Neste caso, ao contrario do anterior, a responsabilidade
nao se configura pela simples inexistenda de bens aptos a saldarem as dividas
fiscais, tendo em vista que pressupoe a pratica de atos com excesso de poder
ou com infra<;ao da lei ou dos estatutos sociais, aptas a gerar uma obriga<;ao
tributaria. Assim, para que surja a responsabilidade tributaria dos adminis­
tradores e necessario que 0 tributo cobrado tenha como fato gerador um ato
praticado com excesso de poder ou infringenda da lei.
Pela reda<;ao dos artigos, ve-se que nao se trata de hip6tese de descon­
sidera<;lio, vez que ambos fazem referenda a responsabilidade pessoal dos
representantes da sociedade por atos ilicitos por eles cometidos. De fato,
demonstrada a atua<;ao ilfdta do s6do-gerente, ele respondera pessoalmente
pelo tributo devido pela sodedade, nao sendo necessaria a desconsidera<;ao
da personalidade jurfdica. A jurisprudencia, contudo, segue em sentido
oposto, entendendo que tais artigos, especialmente 0 135, III, configuram
hip6tese de desconsidera<;ao da personalidade juridica, como se pode inferir
da ementa a seguir descrita:
"(. ..) A responsabilidade pessoal do s6cio-gerente pelas obriga<;oes tributarias,
nos termos do art. 135, 1Il, do CTN, decorre de atos praticados com excesso
de poderes ou infra<;ao de lei, contrato sodal ou estatutos. a fato do imposto
DESCONS1DERAt;:AO DA PERSONALlDADE JURIDICA 169

informado 'ICMS' nao ter side pago, por si s6 nao configura afronta a lei.
Contudo, na hip6tese dos autos, restou comprovada a dissolw;ao irregular
da sociedade. Ocorre que muito antes da decretal,;ao judicial da falencia a
empresa ja nao mais existia de fato, consoante informaNes do Sr. Oficial de
]ustil,;a. Ademais, ha indicios de que a sociedade foi uti!izada para fraudar 0
Fisco, impondo-se, tambem por esse motivo, a desconsideral,;ao da persona­
lidade juridica" (T]RS, P Cam. Civ., Ap. Civ. 70003927399, reI. Des. Tulio
de Oliveira Martins,j. 03.05.2006, v.u.).
Independentemente dos mencionados artigos nao constituirem exem­
plos de aplicat;:ao da teoria, Suzy Elizabeth Cavalcante Koury encontra outras
hipoteses de desconsiderat;:ao da personalidade juridica dentro do ambito
tributario, especialmente pel a format;:ao de grupos. Neste sentido, menciona
o art. 124, I, do CTN, que determina que sao solidariamente obrigadas as pes­
soas que tenham interesse comum em situat;:ao que constitua 0 fata gerador
da obrigat;:ao principal. Segundo seu entendimento, se empresas constituem
grup~, com fins de evasao fiscal, todas serao consideradas solidariarnente
responsaveis pelas obrigal,;oes tributarias (A desconsidera(ao da penonalidade
juridica (disregard doctrine) e os grupos de empresas, p. 164). Ainda que seja
questionavd que a referida solidariedade implique ern desconsideracao da
personalidade juridica, trata-se de urn exernplo interessante, vez que s6cios
de uma determinada empresa poderao ser compelidos a efeLUar 0 pagamen­
to, com bens particulares, de dividas de outra pessoa juridica, quando entao
poder-se-a certamente afirmar ter ocorrido a desconsideracao.
35 A Lei de Sociedades Anonimas (Lei 6.40411976)
A responsabilidade dos administradores de sociedade anonima tern
natureza de meio e nao de resultado, razao pela qual somente ern raras hi­
p6teses poderao ser responsabilizados perante a sociedade, os socios e os
terceiros prejudicados.
o art. 158 da Lei das Sociedades Anonimas preve a responsabilidade
pessoal do administrador da sociedade que, dentro de suas atribuil,;oes, gerar
dana com culpa ou dolo, ou quando este proceder com violal,;ao da lei ou do
estatuto. 0 inciso I dispoe acerca de atual,;aO com dolo ou culpa, enquanto que
no inciso II, 0 legislador preve a hipotese do gestor agir alem dos poderes que
lhe sao conferidos, violando 0 estatuto social ou a lei. 0 dever de obediencia
ao estatuto refere-se it necessidade de que os administradores atuem dentro
de limites definidos pelo objeto social, ou seja, intra vires. Quando seus atos
extrapolam esses !imites, agem ultra vires, sendo por des responsabilizados
pessoalmente, conforme ressaltamos em outra oporrunidade.
De outro lado, a responsabilidade dos control adores da cornpanhia esta
prevista no art. 117 da Lei em comento, 0 qual determina que 0 acionisla con­

....

170 Direito de Empresas

trolador deve responder pelos danos causados por atos praticados com abuso
de poder. As condutas que denotam abuso de poder sao variadas e seguem
descritas no § 1. 0 do mesmo artigo. Mencionaremos, tao-somente, a prevista
na alinea f, pois esta, segundo 0 entendimento de Suzy Koury poderia dar
margem a aplicac;ao da teo ria (op. cit., p. 150-151).
A mencionada alinea tern a seguinte redac;ao: "Contra tar com a compa­
nhia, diretamente ou atraves de outrem, ou de sociedade na qual tenha inte­
resse, em condic;oes de favorecimento ou nao equitativas". Exemplificando tal
conduta, relata a autora hip6tese em que urn acionista controlador se utiliza
de empresa na qual tern influencia para realizar aquilo que the e diretamente
vedado pela lei. Neste caso, poderia ocorrer a desconsideraC;ao da persona­
lidade juridica, para que, penetrando-se em seu substrato, verificasse-se a
existencia de interesse comum entre ela e 0 acionista controlador. Havendo
interesse em comum, entender-se-ia formado urn grupo com abuso de poder
economico, de modo a autorizar a responsabilizac;ao do controlador.
Ocorre que, mesmo nesta hip6tese, a responsabilidade do controlador
seria direta, nao se fazendo necessaria a desconsiderac;ao da personalidade
juridica de nenhum das duas empresas envolvidas, mesmo que se tenha que
perquirir acerca de seus interesses em comum.
Ve-se, portanto, que os mencionados artigos da Lei das Sociedades Ano­
nimas abrangem tao-somente a responsabilidade pessoal de s6cios controla­
dores e administradores, de modo que nao ha que se falarem desconsiderac;ao
da personalidade juridica.
o mesmo se diga no que tange adissoluc;ao da sociedade. De acordo com
o art. 218 do mesmo Diploma Legal, 0 credor insatisfeito, ap6s encerrada a
liquidac;ao da pessoa juridica, so mente tera direito de exigir 0 pagamento de
seu credito ate 0 limite do valor recebido pelos s6cios, sendo-Ihe facultado
o ingresso de ac;ao de perdas e danos contra 0 liquidante, se assim desejar.
Constatada qualquer irregularidade na atuac;ao dos socios-gerentes, estes serao
responsabilizados pessoalmente e nao em decorrencia da desconsiderac;ao da
personalidade juridica. Mencione-se, por fim, que, nesta hip6tese, ocorreu
abuso da limitac;ao da responsabilidade dos s6cios e nao da estrutura formal
do ente coletivo.
Observa-se a aplicac;ao da doutrina, pela jurisprudencia, em caso de
grupo de sociedades no qual a estrutura e meramente formal, sendo a ad­
ministrac;ao de todas as pessoas jurfdicas uma s6. Em casos semelhantes,
desconsidera-se a personalidade juridica da sociedade, para que as demais, e
tambem seus socios, sejam compelidos a satisfazer as obrigac;oes da empresa,
ou entao, para que os deitos da falencia desta lhe sejam estendidos (STJ, l.a
T., REsp 767.021IRJ, reI. Jose Delgado, j. 16.08.2005, v.u., DJ 12.09.2005,
p.258).
DESCONSIDERA<;:AO DA PERSONALIDADE IURfDICA 171

3.6 0 Codigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.07811990)


o primeiro diploma legal a verdadeiramente dispor acerca da desconsi­
dera<;ao da personalidade da pessoajurfdica foi 0 C6digo de Defesa do Con­
sumidor- CDC -, que, em seu art. 28, dispoe: "0juiz podeni desconsiderar a
personalidade jurfdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor,
houver abuso de direito, excesso de poder, infrar,;ao da lei, fato ou ato ilfcito
ou viola<;ao dos estatutos ou contrato sociaL A desconsidera<;ao tambem sera
efetivada quando houver falencia, estado de insolvencia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurfdica provocados por rna administrar,;ao". 0 men­
cionado artigo tern cinco panlgrafos, tendo sido 0 primeiro deles vetado. 0
segundo faz referencia a responsabilidade solidaria de empresas integrantes
dos grupos societarios e as sociedades controladoras; 0 terceiro as sociedades
consorciadas, enquanto que 0 quarto dispoe que "as sociedades coligadas s6
responderao por culpa". Nenhum destes versa diretamente sobre 0 tema. 0
ultimo dos paragrafos, e 0 mais polemico, determina que a personalidade
podera ser desconsiderada sempre que se configurar como obstaculo ao
ressarcimento de prejufzos causados ao consumidor.
A despeito da excelencia com a qual foi redigido 0 C6digo, 0 legislador
andou mal no que tange a materia discutida. Entre os fundamentos, encon­
tram-se hip6teses caracterizadoras de responsabiliza<;ao direta de administra­
do res que nao pressupoem superar,;a.o da forma da pessoa juridica, incorrendo
em grave impropriedade tecnica. De outro lado, omite-se a fraude, principal
elemento identificador do instituto. Assim, desvirtuou a aplica<;a.o da teo ria
logo de inkio, em seu caput.
De fato, todas as hip6teses nele previslas ja se encontravam reguladas
pela Lei de Sociedades Anonimas, quais sejam, (0 0 abuso de direito; (ii) 0
excesso de poder; (iii) a infrar,;ao da lei, fato ou ato ilicito; (iv) violar,;ao dos
estatutos sociais ou contralo social; e (v) rna administrar,;a.o, ensejando a
falencia, 0 estado de insolvencia, 0 encerramento ou a inatividade da pessoa
juridica. Com excer,;ao do abuso de direito, lratam-se de casos de responsa­
bilidade direta de adminislradores e s6cios, nao apresentando consonancia
com a leo ria da desconsiderar,;ao.
Nota-se, ponanto, que 0 CDC somenle conseguiu confundir, ainda
mais, os conceitos de desconsidera<;ao da personalidade jurfdica e responsa­
biliza<;ao pessoal dos administradores. Reitere-se que nao ha que se falar em
desconsidera<;a.o quando os dispositivos visam punir atos de ma-gest:io ou
praticados com excesso de poderes, infra<;ao it lei, violar,;ao de estatutos ou do
contrato, bern como por qualquer outra modalidade de ato ilicito.
Suzy Koury nota ainda outras impropriedades na lei. No que tange as
sociedades consorciadas, assinala que estas nao possuem personalidade ju­
ridica, conforme disposto no § 1.0, do an. 278, da Lei 6.404/1976, razao pela
172 Direito de Empresas

qual nao haveria de se pretender que esta fosse desconsiderada. Com reIa-;;ao
a n:sponsabilidade subsidiaria das sociedades integrantes de grupos socie­
tarios e de sociedades controladoras, alem de esta disposi-;;ao nao significar
desconsidera-;;ao de personalidade, nao garante plena mente os direitos dos
consumidores, vez que so mente sera de utilidade em casas nos quais as bens
de uma das sociedades nao for suficiente para 0 pagamento de seus debitos
(op. ciL, p. 191-193).
o § 5.° do mencionado artigo, criticado peIa maior parte dos doutri­
nadores, distorce ainda rna is a teoria, pois, ao afirmar que a personalidade
podera ser desconsiderada sempre que "for, de alguma forma, obstaculo
ao ressarcimento de prejuizos causados aos consumidores", confere ampla
aplicabilidade ao instituto, 0 que desrespeita a carater excepcional da norma.
De acordo com este dispositivo, a simples existencia de prejuizo patrimonial
suportado peIo consumidor seria sufidente para autorizar a desconsidera-;;ao
da pessoa juridica.
A urn so tempo, portanto, foram contrariados as fundamentos teoricos
da desconsidera-;;ao, tornou-se letra marta 0 caput do art. 28, e eliminou-se 0
instituto da pessoa juridica do direito do consumidor. A aplica-;;ao jurispru­
dendal da norma e bastante variaveI, fazendo-se men-;;ao afraude em algumas
decisoes (T]RJ, l1. a Cam. Civ., AI 2005.002.08329, reI. Des. Claudio de Mello
Tavares, j. 17.08.2005, v.u: "c. ..) apos 0 decreto de falencia, promoveram
manobra fraudulenta, deve ser deferido 0 pedido de desconsidera-;;ao da
personalidade juridica, com fulcro no an. 28 do CDC, excetuando urn dos
ex-sodos da agravada, que se retirou da sodedade antes da 'quebra', e por
nao haver nos autos elementos que demonstrem sua panicipa-;;ao na fraude
supramencionada"; nessemesmo senlido, ver acordao do T]SP (7."Cam. Civ.,
Ap. Civ. 126.798-4/4, reI. Des. Leite Cintra,j. 17.05.2000, v.u.). E referindo­
se a mera insolvenda em outras (T]RJ, 17" Cam. Civ., AI 26.577/2005, rei.
Des. Rogerio de Oliveira Souza,j. 11.01.2006, v.u.: "C..) Nao indicando bens
a penhora, nao tendo sido encontrados recursos financeiros em seu nome,
com imlmeros requerimentos de falencia distribuidos contra si e existindo
empreendimentos imobiliarios paralisados ou sequer iniciados, cabivel a
desconsidera-;;ao da personalidade juridica de empresa de constru-;;ao civiL
Patente 0 seu estado de insolvencia. CDC, art. 28. C..)"; nesse mesmo sen­
tido, ver acordao do TJRJ (6. a cam. Civ., Ap. Civ. 2005.001.14617, reI. Des.
Francisco de Assis Pessanha,j. 14.03.2006, v.u.).
Em razao da amplitude deste dispositivo legal, a desconsidera-;;ao vern
sendo autorizada independentemente da previa e necessaria apresenta-;;ao
de provas do abuso cometido peIos membros da pessoa juridica, invert en­
do-se, quase que automaticamente, a onus probatorio previsto no art. 333
do cpe.
DESCONSIDERAc;:AO DA PERSONALIDADE JURfDICA 173

Adicione-se a isto que, por rna interpretac;:ao do disposto pela lei, ha


quem entenda que a aplicac;:ao da doutrina, sendo constatada a rela~:ao de
consumo, pode ser dar ex officio, ou seja, sem previo requerimento da parte.
Esta tese, porem, e evidentemente erronea, vez que a desconsiderac;:ao e uma
faculdade juridica a ser conferida a criterio do juiz, desde que entenda que os
pressupostos foram demonstrados. 0 carater cogente ou de ordem publica
do CDC nao basta para fundamentar a aplicabilidade da teoria de oficia, mas
significa tao-somente que suas normas nao poderao ser afastadas pela vontade
das partes ou por decisao judicial.
3.7 A Lei Antitruste (Lei 8.884/1994)
A segunda lei a dispor sobre a desconsiderac;:ao foi a Lei AntitruS1:e que
a preve especificamente na configurac;:ao de infrac;:ao da ordem economica e
na aplicac;:ao da sanc;:ao.
Como infrac;:ao da ordem economica, podemos citar 0 caso da Standart
Oil Co., em que 0 poder de controle gerencial de nove empresas petroliferas
concentrou-se nas mans de acionistas des sa companhia, sem qualquer alte­
rac;:ao na estrutura e na autonomia das sociedades concorrentes.
ja no que tange a sua utilizac;:ao na aplicac;:ao de sanc;:ao, ha que se men­
cionar a proibic;:ao de licitar, que se estende as outras sociedades que ten ham
objeto identico ou semelhante entre os mesmos socios.
A redac;:ao do art. 18 da mencionada Lei acompanhou a do CDC, de
maneira que se encontra eivada dos mesmos erros: "A personalidade juridica
do responsavel por infrac;:ao da ordem economica podera ser desconsiderada
quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infra(ao
da lei, fato ou ato Wcito ou violar,;ao dos estatutos ou contrato sOLial. \
desconsiderar,;ao tambem sera efetivada quando houver falencia, estado de
insolvencia, encerramento ou inatividade da pessoa juridica provocados por
rna administrar,;ao".
De fato, a mencionada lei faz uso improprio do termo "desconsiderac;:ao",
ja que concerne a responsabilizar,;ao direta do responsavel pela infra<;ao, nos
mesmos moldes da responsabiliza<;ao dos administradores de instituir,;oes
financeiras, prevista na Lei das Sociedades Anonimas.

3.8 A Lei de Prote(,:do ao Meio Ambiente (Lei 9.605/1998)


A Lei 9.605/1998 - a chamada Lei de Proter,;ao ao Meio Ambiente -, foi
a terceira lei a fazer referencia expressa a desconsiderar,;ao da personalidade
juridica. Em seu art. 2.°, atribui responsabilidade criminal, pela pratica de
crimes nela previstos, aquele que comete-Io, bern como 0 dire tor, adminis­
trador, membro de conselho e de orgao tecnico, auditor, gerente, preposto ou
mandatario de pessoa jurfdica, quando eles, sabendo da conduta criminosa de
outrem, deixam de impedir a sua pratica, quando poderiam ter agido para evita­
174 Direito de Empresas

lao 0 art. 4.° na seara da responsabilidade civil-, detennina que "poden~ ser
desconsiderada a pessoa juridica sempre que sua personalidade for obstaculo
ao n:ssarcimento de preju(zos causados a qualidade do meio ambiente".
Esta norma mI0 incorre nos mesmos erros dos dispositivos anteriores,
ja que a configura~ao da teoria esta correta, mas a defini~ao, das hipoteses de
ado~ao da desconsidera~ao da personalidade juridica, ainda e muito ampla,
assim como ocorre no § 5.°, do art. 28, do CDC. E de se observar, portanto,
que, pelo que vimos no topico precedente, a jurisprudencia devera adotar a
teoria menor em casos que envolvam direito ambiental, especialmente por
se tratar de direito indisponivel.
3.9 0 Codigo Civil de 2002
o instituto foi aperfei~oado pelo C6digo Civil de 2002, no art. 50, que de­
termina: "Em casode abuso da personalidade juridica, caracterizado pelo desvio
de finalidade, ou pela confusao patrimonial, 0 juiz pode decidir, a requerimento
da parteou do Ministerio Publico, quando the couber intervirno processo, que
os efeitos de certas e determinadas rela~6es de obriga~6es sejam estendidos aos
bens particulares dos administradores ou socios da pessoa juridica".
Como po de se inferir da norma acima reproduzida, 0 artigo traduz mais
fielmente a teoria da desconsidera~ao da personalidade em sua vertentemaior,
preservando 0 carater subsidiario e excepcional do instituto.
De acordo com 0 artigo, existem dois unicos permissivos legais que
autorizam a aplica~ao da desconsidera~ao: 0 desvio de finalidade e a confusao
patrimonial, nao se fazendo necessaria a demonstra~ao de insolvencia da
pessoajuridica (Enunciado 281, da IVJomadado ejF).
No que tange ao primeiro, cabe mencionar que 0 desvio nao se refere
so mente ao disposto pel os estatutos socia is como sendo os fins a que a socie­
dade se destina, mas tambem apropria finalidade da pessoa jUridica. 0 desvio
pode ser constatado, por exemplo, se os socios dissolvem uma determinada
sociedade, mas criam novo ente para continuar com as mesmas atividades, de
modo a nao serem compelidos a efetuar 0 pagamento das dividas contraidas
pela pessoa juridica irregularmente dissolvida.
Por ser esta teoria, agora disposta em norma, uma constru~ao cuja per­
cep~iio e, em mUito, subjetiva, 0 que pode trazer dificuldades no campo da
prova de cada situa~ao farica, fOl estabelecida, no mesmo artigo, uma hipotese
adicional cuja presun~ao emais objetiva, no que tange aocorrencia de fraude,
isto e, a confusao patrimonial- segundo permissivo mencionado acima -, que
pode ser verificada, por exemplo, quando a sociedade efetua 0 pagamento de
dividas do socio, quando existem bens de uso pessoal do socio em nome da
sociedade (e vice-versa), bem como nos casos de realiza~ao de "caixa dois" e
distribui~ao disfar~ada de lueros.
DESCONSIDERA(:AO DA PERSONALIDADE JURIDICA 175

Oeste modo, observa-se que, no mesmo diploma legal, ha uma formu­


lal,;ao subjetiva, representada pdo desvio de finalidade, que abrange a fraude
e 0 abuso de direito, e, uma formulal,;ao objetiva, consistente na confusao
patrimoniaL
Como exemplo da boa aplical,;ao da doutrina supramencionada. sele­
cionamos as seguintes decisoes:
Processo civil. Recurso ordinario no plano formal. Confusao pa­
trimonial perante credores. Oesconsiderar;ao da personalidade
da falida em processo falimentar. Extensao do decreto
falencial a outra sociedade. possibilidade. Terceiros alcan<;;ados
efeitos da falencia. Legitimidade recursal. Caracterizada a
confusao patrimonial entre sociedades formalmente distintas, e
legftima a desconsiderac;ao da personal idade jurfdica da falida para
que os efeitos do decreto falencial alcancem as demais sociedades
envolvidas.lmpedir a desconsiderac;ao da personalidade jurfdica
a
nesta hipotese implicaria prestigiar a fraude lei ou contra credo­
res. (... ) (5T], 3,"T., RMS 16.1 05/GO, reI. Min. Nancy Andrighi, j.
19.08.2003, v.u., OJ 22 .09.2003, p. 314).

Agravo de instrumento. Falencia. Extensao dos efeitos da quebra.


Verificando-seque, conquanto formalmente distintas, as empresas,
de fato, nao se distinguiam, incorrendo em confusao patrimonial
prejudicial a credores, tendo, a recorrente, sido constitufda como
meio de possibil itar que os fal idos continuassem a exercer a atividade
e
empresarial, de se admitir a desconsiderac;ao da personalidade
a
jurfdica para que os efeitos da falencia se estendam agravante.
Agravo improvido (TJR5, 5." Cam. Civ., AI 70.013.241.930, reI.
Des. Ana Maria Nedel 5calzilli, j. 26.05.2006, v.u.).

o art. 50 do CC, ainda que rdativamente recente, vern sendo objeto de


estudos pela doutrina, preocupa-se em restringira aplical,;ao da teoria, fazendo
com que esta volte a possuir os contornos que the sao pr6prios.
A partir dessa concepl,;l'io, 0 Conselho da Justil,;a Federal redigiu 0
Enunciado 7, que possui 0 seguinte teor: "56 se aplica a desconsidera«.;ao da
pessoa jUridica quando houver a pnitica de ato irregular, e limitadamente, aos
administradoresou s6cios que nda hajam incorrido", como complemental,;ao
ao El1unciado 51, no qual se estabelece que "a teoria da desconsidera«.;l'io da
pessoa juridica - disregard doctrine fica positivada no atual CC, mantidos
os parametros existentes nos microssistemas legais e na construl,;l'iO juridica
sobre 0 tema".
176 Direito de Empresas

Mencione-se, em acrescimo, que a III }omada do C]F emitiu mais urn


Enunciado, de numero 146, sobre a materia: "Nas relat,;oes civis, osparametros
de desconsiderat,;ao da personalidade jurfdica previstos no art. 50 (desvio da fi­
nalidade social ou confusao patrimonial), interpretam-se restritivamente".
A par deste esfort,;o, 0 fato e que parte da jurisprudencia tern se utilizado
do mencionado artigo para determinar a desconsiderat,;ao da personalidade
juridica indiscriminadamente, em caso de dissolut,;ao irregular de sociedade,
isto e, quando esta se extingue deixando dfvidas (TjRj, 15. a Cam. Civ., AI
2005.002.22649, reI. Des.jose Pimentel Marques,j. 22.02.2006, v.u.), e em
caso de inadimplemento (TjRj, 17.a Cam. Civ., AI 2006.002.00417, reI. Des.
Henrique de Andrade Figueira,j. 29.03.2006, v.u.). Nao admitindo tal posi­
cionamento, 0 Conselho dajusth;;a Federal, na recente IV}omada de estudos
°
sobre Codigo Civil de 2002, firmou entendimento no sentido de que 0 mao
encerramento irregular niio autoriza a aplicat;iio do instituto em (Omento.
Ede se ressaltar, por fim, que a desconsiderat,;ao, ao menos aquela esta­
belecida ns moldes do art. 50 do CC, nao pode ser determinada de oficio pelo
magistrado, fazendo-se necessario 0 requerimento da parte ou do Ministerio
Publico, se for 0 caso.
4. ASPECTOS PROCESSUAIS DA TEO RIA DA DESCONSlDERA(:Ao

Em tese, para a aplicat,;ao da teo ria maior da desconsiderat,;ao da perso­


nalidade juridica, seria necessaria a propositura de processo de conhecimento
autonomo, razao pela qual a desconsiderat,;ao nao pode ser operada por sim­
ples despacho judicial (ou mesmo decisao interlocutoria) no inicio da fase de
cumprimento de sentent,;a. De fato, 0 credor que iniciou a demanda, somente
em face da pessoa juridica, nao possui titulo executivo contra 0 responsavel
pela fraude capaz de ensejar sua inclusao pura e simples no polo passiv~ de
a\;ao para a qual mio teve, desde 0 inicio, oportunidade de contraditorio e de
ampla defesa (conforme sera abordado a seguir).
De outro lado, na Leoria menor, a desconsidera\ao pode ser deferida por
mera decisao judicial no bojo da execu\ao, a ser prolatada quando 0 magis­
trado determina a penhora de bens de socios e administradores que somente
poderao se defender por meio da oposi\ao de embargos de terceiro.
Ocorre que, na pratica, adotando-se uma ou outra vertenle, a a\ao e
proposta somente em face da pessoa juridica:
"C .. ) A aplicat,;ao da teoria da desconsiderat,;ao da personalidade juridica
dispensa a propositura de a\ao autonoma para tal. Verificados os pressupos­
los de sua incidencia, podera 0 juiz, incidentemente no proprio processo de
execw;ao (singular ou coletiva), levantaro veu da personalidade jurfdica para
que 0 alo de expropria\ao atinja terceiros envolvidos, de forma a impedir a
DESCONSIDERA<;:AO DA PERSONALIDADE IURIDICA 177

concretizat;ao de fraude a lei ou contra terceiros" (ST], 3." T., RMS 12872/Sp,
reI. Min. Nancy Andrighi,j. 24.06.2002, v.U., DJ 16.12.2002, p. 306).
Depois de haver a constatat;ao do desvio de finalidade au da confusao
patrimonial, sao os socios au administradores chamados a integrar a lide, os
quais terao poucas oportunidades de se defender com as garantias do devido
processo legal (art. 5.°, LlVe LV, da CF): 0 contraditorio (consubstanciado
na possibilidade de cada uma das partes poder ser ouvida sobre as provas e as
alega~oes trazidas aos autos pela parte contraria) e a ampla defesa (oportu­
nidade de que a parte traga ao processo todos os elementos necessarios para
o esclarecimento da verdade).
Em razao da necessidade de observanda destes principios constil ucio­
nais, afirma 0 processualista Osmar Vieira da Silva, em tese especifica sabre
o assunto, que a responsabilizat;ao do socia au administrador por obriga~ao
social, em decorrencia de desconsidera~ao da personalidade juridica da so­
ciedade, so mente po de ser considerada jurfdica quando presente senten~a
condenatoria proferida em a~.ao de conhecimento de que seja parte ou Ii tiscon­
sorte passivo 0 socio ou administrador que teni seus bens pessoais atingidos
(Desconsidera<;do da personalidade juridica - Aspectos processuais. p. 204).
Quando tratar-se de responsabilizat;i'io decorrente de ma-administrat;ao,
faz-se necessaria a propositura de a<;:ao autonoma que tenha por escopo a com­
prova<;ao da conduta culposa realizada pessoalmente pelo autor do dana.
Como conclusao alicen,;ada na pratica judicial percebida por meio dos
julgados ate aqui apresentados, epossivel inferir que os requisitos processuais
(que variam segundo a espede de procedimento) nao tern sido observados,
talvez por defidencia do proprio sistema.
De fato, se a parte ingressar com a a<;:i'io, de inicio, em face dos sodos
da pessoajuridica, e nao puder fazer prova da ocorrencia de desvio de fina­
Iidade ou de confusao patrimonial, ja na propria exordial, provavelmente a
magistrado entendera ter se configurado ilegitimidade passiva de parte. Se,
ao contrario, propuser a<;:i'io somente em face da pessoa juridica, e nao Ihe for
permitida a inclusao dos sodos a posteriori, tera que propor a<;:ao aut6noma,
o que implicara em aumento do tempo para a conclusao do processo, bern
como no aumento de custas.
Solu<;:ao mais interessante pode ser encontrada no Codigo Comercial da
Argentina de 1983, em que 0 socia nao pode opor, em sua defesa, a autonomia
da personalidade da pessoa jUrfdica se demonstrada que a atua<;:ao desta en­
cobriu a consecu<;:ao de fins extra-societarios e se ela constituiu mem recurso
para violar a lei, a ordem publica au a boa-fe au, ainda, para frustrar dlreitos
de terceiros. Por este sistema, 0 credor demanda diretamente a socio e nao a
pes so a jurfdica, assim ni'io ha que se questionar a ilegitimidade de parte .

.....
178 Direito de Empresas

5. RESUMO ESQUEMAnco
1. Introdu~ao
• A teoria da desconsidera~ao da personalidade juridica se desenvolveu
nos Estados Unidos, mas a primeira decisao sobre 0 tema e da Inglaterra
e data de 1897. Tempos depois, a desconsidera~ao veio a ser adotada em
outros paises que nao os da commowlaw. Nos Estados Unidos, a doutrina
e invocada sempre que a preserva~ao da autonomia da pessoa juridica
implicarem decisao considerada como injusta enquanto que, nos demais
paises, e utilizada de acordo com crib~rios preestabelecidos.
• Adesconsidera~o pode serconceituada como urn instrumento juridico
que possibilita tomar ineficaz a estrutura formal de uma pessoa juridica
em urn determinado caso concreto.
• Objetiva coibir a fraude, 0 abuso de direito e 0 desvio de finalidade,
garantindo 0 dire ito do credor, bern como protegendo a integridade do
instituto da pessoa juridica.
• Na desconsidera~ao ocorre uma suspensao temponiria da eficacia da
pessoa juridica que, no entanto, permanece valida e eficaz para outros
fins, motivo pelo qual nao se confunde com a completa despersonifica~o
societaria.
• Durante 0 desenvolvimento da teo ria no Brasil, que se iniciou com
os estudos de Rubens Requiao no final dos anos 1960, est a se dividiu
entre teoria maior, a qual condiciona 0 afastamento da personalidade a
caracteriza~o da manipula~ao fraudulenta ou abusiva do instituto e a
teoria menor que permite a aplica~ao da desconsidera~ao sempre que
houver a insatisfa~ao do credor.
• Em ambos os cas os, porem, a aplica~ao da desconsidera~ao e sempre
subsidiaria.
• A desconsidera~ao nao se confunde com os vicios dos atos juridicos eis
que a desconsidera~ao nao resulta da discordancia entre a norma legal
e 0 ato praticado, mas sim da atua~ao conflitante da pessoa juridica
em rela~ao a sua propria finalidade ou objetivo. Sendo assim, nao se
assemelha com a simula~ao ou a fraude a credores, 0 mesmo podendo
se dizer acerca do instituto processual da fraude a execu~ao.
• Tambem nao se confunde com a teoria da ultra vires societatis, mediante
a qual a sociedade nao responde por ato praticado em seu nome, mas
alheio a seu objeto social, sendo responsabilizado 0 socio-gerente de
maneira direta e pessoal. Trata-se, assim como os casos anteriormente
mencionados, de anula~ao do ato viciado.
2. Criterios identificadores do instituo da desconsidera~ao da
persona/idade juridica
• Na teoria menor, os requisitos para a desconsidera~ao limitam-se ao
inadimplemento de obriga~6es sociais.
DESCONSIDERA<;:AO DA PERSONALIDADE JURfDICA 179

• Na teoria maior, faz-se necessaria a presem.;a de desvio de finalidade,


fraude ou 0 abuso de direito, 0 qual merece ser estudado com mais
cautela.
• a abuso de d ireito que se mendona nao e 0 previsto no art 167 do C6digo
Civil, mas sim 0 abuso do direito apersonificar;ao da pessoa juridica.
• Quando se tratar de abuso de direito de limitar a sua responsabilidade
patrimonial, utiliza-se 0 instituto da responsabilidade pessoal do
sodo.
• a abuso do direito apersonifica~ao, considerando-se a pessoa jurfdica
enquanto estrutura formal, ocorre quando os individuosque constituem
o ente personificado almejam utiliza-Io para se eximirem da inddenda
de norma legal ou clausula contratual que Ihes seja desfavoravel.
• A desconsidera~ao tam bern comporta a modalidade inversa, na qual
se desconsidera a pessoa juridica para responsabiliza-Ia pela obriga~ao
de urn sodo.
• a abuso da estrutura se caracteriza pela coexistencia de duas
personalidades que, na realidade, referem-se a uma so pessoa e tern
por finalidade mascarar a identidade dos sodos ou do sodo majoritario
com fim de confundir terceiros.
• No caso de abuso decorrente da limita~ao de responsabilidade, nao
ha necessidade de aplica~ao da teoria porque nao ha obstaculo a
imputa~ao do ato aos administradores ou sodos que tern deveres e
responsabilidades funcionais que constam dos estatutos das sociedades
das quais participam.
3. A desconsiderar;ao da personalidade juridica no direito brasi/eiro
• a art. 20 doCodigo Civil de 1916consagrouaexisN~ndadistinta da pessoa
juridica e da pessoa fisica de seus integrantes, nada mendonando a<:erca
da desconsidera~o da personalidade jurfdica da primeira. a mendonado
dispositivo nao foi repetido no Codigo Civil vigente tendo em vista que
tal disposi~ao foi profundamente incorporada pela doutrina.
• Oarll0doDec.3.706/1919,oqualserefereahipotesesderesponsabilidade
pessoal do so do gerente, e apontado por alguns estudiosos como caso de
desconsidera~ao da personalidade juridica, com 0 que nao concordamos.
Em verdade, no dispositivo em comento, nao se vislumbra qualquer
obstaculo para a responsabiliza~ao dos sodos, de modo que nao ha
porque se cogitar acerca da utiliza~o da doutrina. De fato, havendo
excesso de mandado ou tendo 0 socio-gerente praticado ato com
viola~ao de contrato ou da lei, este podera serdemandado pessoalmente
pelo inadimplemento de obriga~oes da pessoa juridica.
• Consta da CLT aparente caso de desconsidera~ao da personalidade
juridica, sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma
delas, personalidade juridica propria, estiverem sob a dire~ao, controle
180 Direito de Empresas

ou administra"ao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou


de qualquer outra atividade economica. Serao, para efeitos da rela"ao de
emprego, solidariamente responsaveis a empresa principal e cad a uma
das subordinadas (§ 2.°, art. 2.°). Ressalte-se, porem, que nao se trata de
caso dedesconsidera"ao, massim exemplo de responsabilidade solidaria,
reconhecendo-se 0 grupo de empresas como empregador unico. Nada
impede, porem, que se aplique a teo ria da desconsidera"ao no ambito
trabalhista, oque,alias, vern sendo feito frequentemeote sob 0 argumento
da insuficiencia de bens sociais, ou seja, aplica-se a teoria menor.
• Sao dois casos principais ditos como dedesconsidera"ao da personalidade
jurfdicanoCTN.Oprimeiroserefereaofatode,noscasosdeimpossibilidade
de exigencia no cumprimento da obriga"ao principal pelo contribuinte,
responderem solidariamente, os socios, no caso de liquida"ao de
sociedade de pessoas, nos atos em que intervierem ou pelas omissoes
de que forem responsaveis (art. 134, VII). No segundo caso, os diretores,
gerentes ou representantes de pessoas jurfdicas de direito privado sao
pessoalmente responsaveis pelos creditos correspondentes a obriga"oes
tributarias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou
infra"ao de lei, contrato social ou estatutos (art. 135, III). Novamente,
observamos que nao se trata de hipotese de desconsidera"ao ja que
ambos fazem referencia a responsabilidade pessoal dos representantes
da sociedade por atos ilfcitos por eles pr6prios cometidos.
• Na Lei de Sociedades Anonimas observam outras normas pertinentes
ao estudo. Segundo 0 art. 158, os administradores somente respondem
com seus patrimonios nos atos que gerem danos com culpa ou dolo ou
nas situa"oes em que houver viola"ao da lei ou do estatuto. 0 art. 117,
de outro lado, dispoe acerca da responsabilidade dos controladores
da companhia, determinando que 0 acionista controlador responda
pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. De
qualquer modo, os mencionados artigos referem-se tao-somente a
responsabilidade pessoal de socios controladores e administradores.
• 0 C6digo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990) determina, em seu
art. 28, que quando houver abuso de direito, excesso de poder, infra"ao
da lei, fato ou ato ilicito ou viola"ao do estatuto ou do contrato social, em
detrimento do consumidor, podera 0 juiz desconsiderar a personalidade
juridica da sociedade.A desconsidera"ao podera ser tam bern decretada
quando houver falencia, estado de insolvencia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurfdica provocados por rna administra"ao. 0
C6digo de Defesa do Consumidor, a despeito da excelencia com 0
qual foi redigido, desvirtuou a aplica"ao da teoria, especial mente no §
5.° do mencionado artigo, ao afirmar que a personalidade podera ser
desconsiderada sempre que representar obstaculo ao ressarcimento
dos prejuizos causados aos consumidores.
DESCONSIDERA<;:Ao DA PERSONALIDADE lURfDICA 181

• A Lei antitruste (Lei 8.884/1994) tam bern contem dispositivo sobre a


desconsideral;ao da personalidade juridica. Em seu art. 18 estabelece
que: "A personalidade jurldica do responsavel por infral;ao da ordem
economica podera ser desconsiderada quando houver da parte deste
abuso de direito, excesso de poder, infral;ao da lei, fato ou ato ilicito au
violal;ao dos estatutos ou contratos social.A desconsideral;ao tam bern sera
efetivada quando houver falencia, estado de insolvencia, encerramento
ou inatividade da pessoa juridica provocados por rna administrac,.:ao".
Tendo em vista que acompanhou a redal;ao do Codigo de Defesa do
Consumidor, se encontra eivada dos mesmos equivocos.
• ALei de protel;ao ao meio ambiente (Lei 9.605/1998) estabelece, em seu
art. 4.°, que"podera ser desconsiderada a pessoa juridica sempre que sua
personalidade for obstaculo ao ressarcimento de prejulzos causados a
qualidade do meio ambiente': Este dispositivo legal nao incorre no erro
das demais normas anteriormente citadas, mas ainda assim confere
amplitude excessiva ao instituto. De qualquer modo, a jurisprudencia tern
a tendencia de aplicar a teoria menor aos casos que envolvam direitos
indisponiveis.
• No C6digo Civil de 2002, 0 art. 50 determina que "em caso de abuso da
personalidade juridica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confusao patrimonial, 0 juiz pode decidir, a requerimento da parte ou
do Ministerio Publico, quando Ihe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relal;oes de obrigal;oes sejam estendidos
aos bens particulares dos administradores ou socios da pessoa juridica':
Este texto traduz mais fielmente a teoria, apresentando dois unicos
permissivos legais para a aplical;ao da teo ria da desconsideral;ao: 0 desvio
de finalidade e a confusao patrimonial.
• 0 desvio diz respeito ao disposto pelos estatutos sociais, mas tam bern
a propria finalidade da pessoa juridica. Trata-se de uma formulal;ao
subjetiva. A confusao patrimonial, de outro lado, e uma presunl;ao
objetiva de ocorrencia de frau de.
• A desconsideral;ao com fundamento no art. 50 do Codigo Civil nao pode
ser determinada de oficio pelo magistrado.
4. Aspectos processuais da teoria da desconsiderac;ao
• Em tese, a desconsideral;ao aplicada de acordo com a teoria maior
demand aria a propositura de processo de conhecimento proprio,
enquanto, na teoria menor, a desconsideral;ao pode ocorrer por mero
despacho no processo de execul;ao. Na pratica, porem, as al;oes tern
sido propostas somente em face da pessoa jurldica. Quando se tratar
de responsabilizal;ao decorrente de ma-administral;aO, e necessaria a
abertura de processo separado para a comproval;ao da conduta culposa
do autor do dano. Se a parte ingressar com a al;ao, de inicio, em face
dos socios da pessoa juridica, e nao puder fazer prova da ocorrencia
182 Direito de Empresas

de desvio de finalidade ou confusao patrimonial ja na propria exordial,


provavelmente 0 magistrado entendera terse configurado ilegitimidade
passiva da parte. Se, ao contrario, propuser a~ao somente em face da
pessoa jurIdica, e noao Ihefor permitida a inclusao dos sociosaposteriori,
tera que propor a~ao autonoma.
XI
Contratos Mercantis
CARLOS EDUARDO NICOLETTI CAMillO

Bibliografia

FABIO ULHOA COELHO. Curso dedireito comercial. 10. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2006. v. 1 - MARCELO
M. BERTOLDI e MARCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO. Curso avanr;ado de direito comercial. 3. ed. Sao
Paulo: RT, 2006 SERGIO CARLOS COVELO. Contratos bancarios. 4. ed. Sao Paulo: leud, 2001.

1. TEORIA GERAL DOS CONTRATOS MERCANTIS

A obriga(iio consiste no vinculo juridico, por meio do qual alguem


(0 devedor) fica obrigado a satisfazer 0 interesse patrimonial ou moral de
outrem (credor).
o contrato e uma das fontes das obriga(oes e, concretamente, 0 instru­
memo mais utilizado pelo empresario individual ou sociedade empresarial
para 0 exercfcio de suas atividades profissionais.
o contrato mercantil decorre da convergencia dos seguintes elementos:
manifestacao de vontade dos empresarios, objeto hcito e possivel e, forma de
querer que nao viole a exigida em lei.
A manifesta(i'io devontade e elemento essencial, embora venha sofrendo
notorio tempera men to diante da dinamicidade e da informalidade presentes
nas relacoes mercantis. 1sso acarreta a criacao de contratos mercantis com
clausulas predispostas, por vezes fruto do mutuo consemimento dos empresa­
rios (contrato-tipo), por vezes decorrente da vontade de urn dos empresarios,
para a qual se possibilita a outra parte aderir ou nao as diusulas.
No que se rdere ao objeto do contrato mercantil, devera ele ser licito,
possivel e suscetivel de apreciacao economica.
Sera Weito 0 objeto de urn contrato mercantil quando se referir a urn
objeto proibido pelo ordenamento, como, por exemplo, 0 da exploracao da
prostituicao.
Sera impossivel, toda vez que se referir a urn evento que contrarie as
leis da natureza (como ressuscitar as mumias do Egito antigo), ultrapassar
as forcas humanas (como viajar mais rapido que a velocidade da luz) ou ser
irreal sua existencia (como prometer a venda de lotes em Marte).
184 Direito de Empresas

o objeto do contra to devera ser suscetivel de aprecia{dO economica,


ficando exclufdas as obriga<;oes que mIo tenham conteudo patrimoniaL
Aos contralos mercantis aplicam-se, como regra geral, as disposil;oes
contidas no C6digo Civil. Alem desse Codex, os contratos mercantis tambem
se sujeitam as normas do C6digo de Oefesa do Consumidor, toda vez que
urn dc)S empresados for equiparado a consumidor, is to e, adquirindo ou
utilizando produto ou servi<;o como destinatario final, na forma do art. 2.°,
caput, do Codigo de Oefesa do Consumidor. E para algumas modalidades de
contratos mercantis aplicam-se normas especfficas. Eo caso do contrato de
arrendamento mercantil, de aliena<;ao fiduciaria, entre outros.
Desde 0 inicio da atividade empresarial, durante 0 desenvolvimento de
seu objeto e ate os ultimos momentos de sua existencia, inumeros contralos
sao celebrados pe los empresarios para a cOnSecUl;ao de suas atividades profis­
sionais: conlralOs mercantis, civis, de natureza trabalhisLa e administrativos.
Contratos mercantis sao aqueles celebrados exclusivamente entre os
emprcsarios, com 0 objetivo especffico de realiza<;ao das suas atividades
profissionais.
Contratos civis sao aqueIesentabulados entre particulares, pessoa natural
ou juridica e que nao reunem as caracteristicas de profissionalidade.
Contratos de natureza trabalhistasao aqueIes firmados com as pessoas pres­
tadoms de servi<,:o, cujo regime legal e a Consolida{do das Leis do Trabalho.
Contratos administrativos sao aqueles pactuados entre particulares e a
Administra<;:ao Publica, regidos, especialmente, peIa Lei 8.666/1993.
Frise-se novamente que os contratos mercantis nao se confundem com
os contratos civis. Pois, malgrado a unifical;ao positivada do direito privado
com (I advento do C6digo Civil de 2002, e possiveI dislingui-los de maneira
precisa: enquanto nos contratos civis 0 vinculo estabelecido peIo empresario
se da com um particular, nos contratos mercantis obrigatoriamente a reIa<;ao
jurfdica e estabelecida exclusivamente entre empresarios.
o presente capitulo sera reservado a analise dos contratos mercantis,
muito embora, por vezes sejam necessarias inser<;oes breves em outras mo­
dalidades, como forma de compara<;ao, diante do que nao poderemos nos
furtar das breves referencias.
2. CONTRATOS MERCANTIS EM ESPECIE

2.1 Compra e venda mercantil


Compra evenda eo contrato pelo qual urn dos contratantes Cvendedor),
se obriga a transferir 0 dominio de coisa certa a outrem Ccomprador, adqui­
renle), mediante certo pre<;o em dinheiro (art. 481 do CC).
CONTRATOS MERCANTIS 185

A compra e venda mercantil nao se confunde com a compra e venda civil.


Enquanto na compra e venda mercantil exige-se que ambos os contratantes
(vendedor e comprador) sejam empresarios, a destinac;:ao da coisa vendida
se destina a realizac;:ao de atividade empresarial do comprador, na compra e
venda civil nao se exige a qualidade de empresario para 0 comprador nem
para ovendedor, sendo certo que 0 objeto da compra e venda consiste em uma
coisa qualquer que se ache in commercium, mas que nao se desti na a qualquer
realiza<;ao de atividade empresarial do comprador.
Doutrinariamente, a compra e venda mercantil e classificada como
contrato consensual, nao sol ene, bilateral, oneroso, comutativo e aleatorio.
Tern natureza consensual, pois se aperfeic;:oa com a vontade dos contra­
tantes, nao dependendo da efetiva entrega do bem.
E contra to nito solene, uma vez que a sua concretizac;:ao independe de
forma predefmida em lei.
E bilateral, pois pressupoe obrigac;:oes rec1procas de ambos os contra­
tantes. E oneroso, ja que 0 vendedor se obriga a entregar 0 bem vendido e 0
comprador, por sua vez, a pagar 0 pre<;o ajustado.
Genuinamente, 0 contrato de compra e venda mercantil eum contrato
comutativo, onde se equivalem geralmente as prestac;:oes dos dois contratan­
tes, ja que se permite aos contratantes arerir precedentemente ao negocio a
equivalencia em questao.
E quando uma das partes desconhecer 0 montante da sua prestac;:ao
ou do outro contratante, por depender de evento futuro, a compra e venda
mercantil ten! natureza aleat6ria.
o art. 482 do CC enumera os elementos essenciais do contra to de compra
e venda mercantil: consentimento, a coisa e 0 prec;:o.
o consentimento pressupoe a vontade dos contratantes quanto aforma­
(,;ao do contrato, livre e isenta de qualquer vicio que pudesse comprometer a
eficacia e valida de do negocio e, ainda, que seja emanada de pessoa capaz.
A coisa, objeto do contrato po de ser cotp6rea, ou seja, pode ser apropriada
materialmente (ferramentas, mercadorias, insumos agncolas) e incmp6rea, isto
e, nao tem existencia material, mas e possivel ser apropriada e tem valorac;:ao
economica (sojiwares, invenc;:oes, marcas).
Por se tratar de contra to de natureza consensual, a compra e venda mer­
cantil independe da entrega da coisa ao comprador, 0 que significa que ate
mesmo a coisa alheia po de ser objeto de sse negocio juridico, na~ havendo
impedimento para que 0 vended or venda a coisa e depois venha adquiri-Ia
para, em seguida, cumprir a obrigac;:ao da entrega ao comprador.
Nesse sentido, diz-se que a compra e venda mercantil tambem pode ter
por objeto coisa presente ou Jutura, dependendo da sua existencia ou nao,
186 Direito de Empresas

por ocasiao da celebra~ao do contrato. Exemplo de coisa futura e a compra e


venda de produto fabricado sob eneomenda.
o pw;:o tam bern e elemento essencial e deve ser sempre determinado em
dinheiro. Se houverpagamento por meio de outra coisa que nao dinheiro, cer­
tamente se tratara de troea ou permuta e nunea eompra e venda mereantil.
Dentre as obriga~6es assumidas pelo vended or, destaca-se a entrega
da coisa, euja transferencia se da, como regra geral, por meio da tradi~ao,
a responsabilidade por vieios ou defeitos ocultos que venham diminuir 0
valor ou tomar a eoisa impropria ao uso e, finalmente, a responsabilidade
pela evie~ao.
A transferencia do dominio da coisa vendida so nao se aperfei\;oara
mediante a tradir;ao, quando a natureza do objeto exigir outro meio para a
sua realiza~ao. Eo easo, por exemplo, da transfereneia de Wulos de ereditos
nominativos, que exige 0 endosso.
A responsabilidade por vicios e defeitos oeultos persiste mesmo que
a coisa tenha perecido em poder do eomprador, conquanto existentes, as
deformidades, ao tempo da tradi~ao.
Alem disso, ha responsabilidade pela evie<;:ao que, salvo disposi~ao em
contrario firm ada entre os contratantes, ens~jara 0 pagamento de indeniza~ao
peIo vendedor ao eomprador, na hipotese de perda parcial ou total da eoisa
por deeisao judicial que tenha como causa de pedir fundamento de natureza
preexistente a eompra e venda mercantil.
Pelo comprador, duas sao as obriga~6es eIementares: pagamento do
pre(o e recebimento da coisa vendida. 0 pagamento pode ser imediato (a vista)
ou mesmo apos 0 recebimento da eoisa, de uma unica vez, ou de maneira
parcelada.
Havendo recusa quanta ao recebimento, podera 0 vendedor eompelir
judicialmente 0 comprador naquilo que se comprometeu, sem prejuizo de
responder por perdas e danos.
2.2 Contrato estimat6rio ou de consignat;ao
Trata-se do contrato por meio do qual 0 proprietario de urn bern movel
(consignante) 0 entrega a outrem (consignatario), que se responsabilizara
peIa venda e posterior pagamento ajustado.
E da essencia dessa modalidade contratual a transferencia da posse di­
reta da coisa ao eonsignatario, permanecendo 0 eonsignante, enquanto nao
realizada a aliena~ao, na qualidade de proprietario da coisa.
Mas nao se trata de propnedade plena, isto e, que reuna lOdos os elementos
conhecidos: ius utendi, ius fruendi, ius disponendi e rei vindicatio. 0 consignante
CONTRATOS MERCANTIS 187

nao podeni dispor da coisa durante a vigencia do contra to estimatorio, salvo


estipula;;;ao expressa em contrario.
Da mesma forma, a posse direta nao gera nem mesmo expectativa de
credito ao consignatario, de maneira que os seus credores nao poderao pro­
mover a penhora ou sequestro do bern consignado.
Caso nao seja efetuada a venda, 0 consignante, no prazo estabelecido,
podera restituir a coisa ou, se preferir, optar por sua aquisi;;;ao.
Trata-se de contrato real, bilateral, oneroso e comutativo.
E real, po is se aperfei;;;oa necessariamente com a entrega da coisa pelo
consignante ao consignatario.
E bilateral, na medida em que ambos os contratantes tern obriga;;;oes e
deveres especificos. Eoneroso,ja que 0 consignante devera entregar a coisa ao
consignatario, 0 qual devera promover a sua venda e efetuar 0 pagamento ao
consignante; caso nao seja vendida, a coisa devera retornar ao consignante.
o contrato e, ainda, comutativo, ja que ambos os contratantes tern co­
nhecimento previo de suas obriga;;;oes e deveres.
Realizada a transferencia do bern ao consignatario, e vedado ao consig­
nante, salvo estipula;;;ao em contrario, requisitar a sua devolu;;;ao antes do
prazo ajustado.
2.3 Contrato de agenda e distribui{l1o
Contra to de agencia, tambem conhecido como contrato de representat,:ao
comercial, e aquele em que uma pessoa natural ou juridica (representante) se
obriga, mediante remunera<;ao, a realizar negocios empresariais, de maneira
nao eventual e sem vinculos de depend en cia ou subordina;;;ao, em favor de
outrem (representado). Ao representante e obrigat6rio 0 registro nos Conse­
lhos Regionais, na forma da Lei 4.886/1965. Sera contrato de distribui<;ao-e
nao de agencia - se a pessoa (distribuidor) se compromete a adquirir bens da
outra parte (distribuido), os quais serao colocados no mercado.
Tanto 0 contrato de agencia como 0 de distribui;;;ao sao neg6cios juridicos
de natureza consensual, bastando para 0 aperfei;;;oamento 0 consentimento
das partes. Tern, ainda, carater bilateral e oneroso,ja que todos os contratantes
terao obrigar;:oes e deveres.
Na representar;:ao, 0 representado devera pagar as comissoes a que faz
jus 0 representante, proporcionalmente aos pedidos e propostas contratadas,
salvo estipula;;;ao em contrario e, bern assim, nas hipoteses de insolvencia do
comprador e naquelas em que se verificar a invalidade do neg6cio. Em con­
trapartida, 0 representante devera fomentar neg6ciosa favor do representado
e devera tomar conhecimento de todas as reclama<;oes e eventuais acidentes
deconsumo.
188 Direito de Empresas

No contrato de distribui<;ao, a remunera<;ao recebida pelo distribuidor


decorre do lucro nos negocios, nao sendo paga, portanto, pelo distribuido.
2.4 Comissao mercantil
Trata-sedo contrato por meio do qual urn dos contratantes (comissario)
adquire ou vende bens em nome proprio, mas em proveito de outrem (comi­
tente), mediante a remunera<;ao calculada sobre urn percentual do negocio
efetuado (comissao).
Nao se confunde, 0 contrato de comissao, com 0 de mandato, pois
enquanto no primeiro contrato, 0 comissario atua em nome proprio e, em
determinadas circunsHincias, acaba por assumir pessoalmente os riscos do
negocio (clausula del credere), 0 mandatario atua em nome do mandante
e somente respondera pessoalmente, se houver eKcesso de mandato ou se
causal' prejulzo ao mandante.
o contrato de comissao e bilateral e oneroso, pois cria obriga<;oes e
deveres para ambos os contratantes.
I:, ainda, de natureza consensual, se aperfeh;;oando mediante 0 consen­
timento das partes contratantes.
Para fazer jus ao recebimento da comissao, 0 comissario, alem dos
negoclos realizados, devera seguir estritamente as diretrizes e instru<;oes do
comitente. Na ausencia de instru<;oes, 0 comissario devera guiar-se pelos
usos e costumes.
A obriga<;ao capital do comitente e a de pagar as comissoes ao comissa­
rio, as quais serao devidas ainda que haja rescisao por justa causa imputada
ao comissario.
Malgrado 0 risco de 0 negocio recair originalmente sobre a pessoa do
comitente, faculta-se a inser<;ao da clausula del credere no contrato de comis­
sao, a partir da qual 0 comissario respondera solidariamente com as pessoas
com que houver contratado, fazendo jus, nesse caso, a uma remunera<;ao mais
elevada, na forma do art. 698 do cc.
o contrato de comissao por prazo detenninado se resolve pura e sim­
plesmente, uma vez findada a vigencia contratuaL
Em se tratando de contrato por prazo indetenninado, sera necessaria a
denuncia do contrato, salvo estipula<;ao em sentido contrario, resguardado,
emqualquer hipotese, 0 direito do comissario pelos trabalhos prestados e nao
adimplidos pelo comitente na forma e tempo legais.
2.5 Mandato mercantil
to contrato por meio do qual urn empresario (mandante) outorga
poderes a urn ou mais de urn empresario (mandatario) para, em nome do
CONTRATOS MERCANTIS 189

mandante, mediante remunera<;:ao, administrar os seus direitos e interesses


decorrentes de sua atividade empresarial.
Trata-se de contra to consensual, bilateral, oneroso e personalissimo.
E consensual porque se aperfeit;oa com 0 simples consentimento entre
as partes.
Ebilateral,ja que gera obriga<;:6es a ambas as partes. Eoneroso, cabendo
ao mandante 0 pagamento da remunera<;ao ao mandatario.
Tern ainda natureza personalfssima na medida em que e celebrado a
partir da confiant;a, seguran<;a e outros atributos creditados pdo mandante
ao mandatario.
A sua natureza personalfssima, entretanto, nao impede osubstabde­
cimento a outrem para a pnitica de determinados atos. Caso haja vedat;ao
de substabelecimento, os atos praticados pdo substabdecido deverao ser
ratificados pdo mandante, sob pena de ineficacia.
Em face do mandato recebido, 0 mandata rio devera praticar todos os
alos tendentes ao seu integral cumprimento, aplicando sua diligencia habi­
tual no encargo. 0 mandatario, atuando em nome do mandante, respondera
pessoalmente pel os prejuizos que por culpa tenha causado ao mandante, ou
se houver excesso de mandato.
o mandante, por sua vez, fica obrigado a adimplir todas as obrigat;6es
contraidas pdo mandatario, nos termos do mandato que the foi outorgado.
Na forma do art. 682 do CC, 0 mandato e extinto pela revoga<;ao ou
renuncia, morte ou interdi<;ao de uma das partes, pda mudant;a de estado que
inabilite 0 mandante a conferir os poderes ou 0 mandatario para exerce-Ios e,
finalmente, pdo termino do prazo ou pela conclusao do negocio.
2.6 Contra to de transporte
o contrato de transporte eaquele em que um empresario (transportador)
se obriga perante outrem (remetente) a transportar de urn lugar para outro,
coisa (movel ou semovente) ou pessoa (passageiro), mediante pagamento
de urn pre<;o. Esse contrato se instrumentaliza pdo conhecimento de frete,
em se tratando de transporte de coisas, ou por passagem ou bilhete, quando
se tratar de pessoas.
o contrato de transporte e consensual, bilateral, oneroso e comutativo.
Econsensual, pois se aperfei<;oa com 0 consentimento dos contratantes.
Ebilateral, na medida em que acarreta obriga<;6es para 0 transportador,
remetente e passageiro. E oneroso, pois ensejani ao transportador 0 dever de
transportar, transferir, remover, e para 0 remetente e para 0 passageiro, 0 de
pagar a passagem e 0 frete.
190 Direito de Empresas

E comutativD, pois ambos os contratantes sabem previamente as suas


obriga~oes.
Em se tratando de transportes de pessoas, incumbe ao transportador,
mediante 0 pagamento da passagem ou bilhete, 0 transporte do passageiro e
de sua eventual bagagem de urn lugar a outro, de maneira segura e respeitando
os honirios e itinenirios previa mente divulgados pdo transportador, sob pena
de responder por perdas e danos.
Uma vez executado 0 contrato de transporte, mas nao efetuado 0 pa­
gamento da passagem ou bilhete, e assegurado ao transportador 0 direito de
reten~ao da bagagem e dos objetos pessoais do passageiro ate efetivo adim­
plemento pdo passageiro.
No transporte de coisas, 0 transportador se obriga a transportar coisa
movd ou semovente de urn lugar para outro, mediante 0 pagamento do frete.
o contra to e celebrado entre 0 transportador eo remetente da coisa ou semo­
vente, nao tomando parte da cdebra~ao do negocio 0 destinatario, a menos
que se trate de filial ou agencia do remetente.
A coisa ou semovente deverao ser identificados por ocasiao de sua
entrega ao transportador que, ato continuo, emitira 0 conhecimento de
transporte que se trata, apropriadamente, de titulo de credito regulado pdo
Dec. 19.473/1930.
Com a entrega da coisa ou semovente, 0 transportador torna-se res­
ponsavd integralmente ate a sua efetiva entrega ao destinatario, ou a quem
apresentar 0 conhecimento de deposito perfeitamente endossado. Exige-se
que nessa oportunidade, salvo disposi~ao em contrario, seja feita vistoria
quanto a qualidade e condi~oes da coisa ou semovente entregues.
o contra to de transporte rescindido pdo remetente antes de iniciar
o transporte assegura ao transportador 0 direito ao recebimento de multa
contratual e perdas e danos experimentados.
2.7 Contratos bancarios
Os contratos bancarios sao aqudes que 56 podem ser cdebrados por
uma institui~ao financeira, devidamente autorizada a funcionar pdo Banco
Central do Brasil, na forma da Lei 4.595/1964.
Os con tra tos bancarios instrumen talizam as opera~oes bancarias tipicas,
isto e, aqudas relacionadas com 0 credito, subdividindo-se em passivas e ativas.
Em todas das, a institui~ao financeira devera manter sigilo das informa~oes
(LC 105/2001).
Nas rela~oes juridicas decorrentes de opera~oes passivas, a institui~ao
financeira assume a posi~ao de devedora (polo passivo). Sao exemplos desses
contratos: deposito bancario, conta-corrente e aplica~ao financeira.
CONTRATOS MERCANTIS 191

2.7.1 Deposito bancario


peIo contrato de dep6sito bancario, uma pes so a natural ou jurfdica, em­
presario ou nao (depositante), entrega valores monetarios a uma instituit;ao
finance ira que se obriga a restitui-Ios uma vez sejam solicitados.
Trata-se de contrato real, aperfeit;oando-se somente com a entrega do
dinheiro a instituit;ao financeira. Pode ser a vista, quando se preve a possi­
bilidade imediata de restituit;ao ao depositante; a pre-aviso, quando houver
solicitat;ao do depositante e 0 banco, apos determinado perfodo, promove a
restituit;ao do numerario e, ainda, a prazo jixo, quando se legitima a solici­
tat;ao de restituit;ao apos a fluencia de determinado prazo, como ocorre nas
cadernetas de poupant;a.
2.7.2 Contrato de conta-corrente
Pelo contrato de conta-corrente, a instituit;ao financeira se obriga a re­
ceber valores depositados peIo correntista ou por terceiros (pessoa natural ou
jurfdica), como os empregadores, por exemplo, e pro ceder a pagamentos por
ordem do mesmo correntista, por meio de transferencias bancarias (DOC,
TED), pagamentos com cartoes de debito e, ainda, mediante a emissao de
cheques.
Cuida-se, apropriadamente, de servit;o de administrat;ao de passiv~s
e ativos do correntista. Ao contrario do contrato de depOSito, tern natureza
consensual, ja que se admite seja firmado sem que 0 correntista entrcgue
qualquer numerario ao banco no inicio da contratat;ao.
2.7.3 Contrato de aplica{:Cio financeira
peIo contrato de aplicat;ao financeira, 0 depositante (pessoa natural ou
juridica) autoriza 0 banco a utilizar os seus recursos depositados em fundos,
at;oes, tftulos da divida publica, entre outros, sujeitando-se as regras do
mercado de capitais.
Nas reIat;oes juridicas decorrentes de operat;oes ativas, a instituit;ao fi­
nanceira, por sua vez, assume a posit;ao de credora (polo ativo). Sao exemplos
desses contratos: mutuo bancario, desconto, abertura de credito.
2.7.3.1 Contra to de mutuo ou financiamento bancario
o mutuo bancdrio, tambem conhecido por financiamento bancdrio, e
contrato por meio do qual a instituit;ao financeira empresa ao financiado
determina soma de dinheiro.
Eurn contratoreal, aperfeit;oando-se com a entrega ao chente, peIo banco,
dos recursos objeto do mutuo. Com a entrega do dinheiro ao mutuario, nasce
ao mutuante (instituit;ao financeira) 0 direito de receber a restituit;ao do valor
emprestado, com corret;ao monetaria, juros e demais encargos contratuais.
192 Direito de Empresas

Nao ha para esse tipo de contra to as limita~oes dejuros remunerat6rios


decorrentes da Lei da Usura (Dec. 22.626/1933), assunto que ja foi inclusive
sumulado pelo E. Supremo Tribunal Federal (Sumula 596). Quanto aos juros
momt6rios, podenlo as institui~oes cobra-las no importe de ate 1% ao meso
o mutuo bancario mio exige forma solene, a menos que haja garantia
real hipotecaria ou seja consubstanciado em aliena~ao fiduciaria de im6veis,
casos em que se exige a escritura publica.
2.7.3.2 Contrato de desconto bancario
o desconto bancdrio e 0 contrato em que 0 banco antecipa ao cliente 0
valor de credito que este possui junto ao terceiros, ainda que nao vencidos,
especialmente os instrumentalizados em tftulos de credito, que permitem a
transferencia por endosso.
Cuida-se de contra to real, que se aperfei~oa com a transferencia do cre­
dito ao banco que, por sua vez, fica obrigado a antecipar 0 valor contratado.
Com 0 pagamento da obriga~ao no seu vencimento pelo terceiro, a re­
la~ao contratual e extinta. Caso nao seja efetuado, podera 0 banco promover
a cobran~a judicial do devedor do titulo descontado ou mesmo em face do
cliente (descontario).
2.7.3.3 Contrato de abertura de credito
Pelo contrato de abertura de credito, a institui~ao financeira disponi­
biliza ao cliente uma determinada quantia de dinheiro, que pode ou nao se
servir desse numerario. Eo caso, pois, do limite de cheque especial.
Tern natureza consensual, decorrendo da simples vontade das partes
contratantes.
E tambem bilateral, conquanto que 0 cliente somente esteja obrigado
a pagar os juros e demais encargos, caso venha utilizar-se do credito que lhe
foi disponibilizado pela institui~ao financeira.
2.8 Aliena(ao fiducidria em garantia
Eo contrato pormeio do qual 0 devedor Calienante ou fiduciante) trans­
fere para 0 credor (fiduciario ou financiador) um determinado bem (m6ve!
ou im6vel), como garantia pelo adimplemento de divida contraida junto ao
credor. Econtra to de natureza instrumental, pressupondo a existencia de um
previo contra to de compra e venda.
Trata-se de contrato bilateral, real, oneroso e comutativo.
Ebilateral, na medida em que as partes contratantes tem presta~oes reci­
procas e sofrem sacrificios de ordem patrimoniaL Eoneroso, pois enquanto 0
credor fiduciario disponibilizani a concessao de credito, 0 devedor fiduciante
CONTRATOS MERCANTIS 193

devera transferir a propriedade da coisa dada em garantia ao cred~re adimplir


as presta<;:oes do contrato principal.
E real, somente se aperfei<;:oando com a efetiva transferencia do domi­
nio resoluvel e a posse indireta do bern alienado, independentemente de sua
tradi<;:ao.
Eneg6cio comutativo, eis que ambos os contratantes tern previo conhe­
cimento de suas obriga<;:oes e onus.
E contra to que irradia praticidade, resultante da transferencia da pro­
priedade resoh.ivel da coisa dada em garantia, permitindo-se ao credor, na
hip6tese de inadimplencia aforar a<;:ao de busca e apreensao (bern m6vel)
ou consolidar a propriedade em seu nome, pOT meio de ate registral (bern
im6vel). Em qualquer das hip6teses, devera 0 credor promover a venda do
bern a terceiros.
Para a aliena;;;ao fiduci<iria em garantia, exige-se, em regra, a sua consti­
tui<;:ao mediante registro do contrato, celebrado por instrumento publico ou
particular, perante 0 Registro de THulos e Documentos (art. 1.361, § 1.", La
parte, do CC). Em se tratando de fiducia que recaia sobre autom6veis, basta
o registro perante a reparti<;:ao competente para 0 licenciamento, fazendo-se
a anota<;ao no certificado de registro (art. 1.361, § 1.0, 2.a parte, do CC). Na
hip6tese de bern im6vel, 0 registro devera ser efetuado perante 0 Cart6rto de
Registro de Im6veis (Lei 9.514/1997).
2.9 Arrendamento mercantil
o arrendamento mercantil, tambem conhecido por leasing, e 0 contrato
por meio do qual 0 arrendante, que pode ser uma instituil;ao financeira, autori­
zada pelo Banco Central do Brasil ou mesmo 0 fabricante (leasing operacional)
cede a outrem (arrendatario) a posse direta de determinado bern, m6vel ou
im6vel, mediante a cobran<;a de uma remunera<;ao periodica, bern esse que
foi livremente escolhido pelo arrendatario junto ao fomecedor:
A caracteristica marcante no arrendamento mercantil e a triplice opl;ao
do arrendatario ao final do contrato: aquisi<;ao do bern mediante 0 pagamento
de prel;o residual (VRG); devolul;ao do bern ou a prorrogal;ao do contrato
por novo periodo.
E contrato bilateral, oneroso, e consensual.
E bilateral gerando direitos e obriga<;6es recfprocos as partes contra­
°
tantes. E oneroso, pois 0 arrendador devera conceder credito, adquirindo,
°
em nome proprio, bern escolhido pelo arrendatario que, por seu turno,
teni a obrigatoriedade de pagar mensalmente peIo arrendamento, ate final
do contra to , zelando pela guarda do bern.
E consensual, aperfeil;oando-se com 0 simples consentimento dos
contratantes.
194 Direito de Empresas

As modalidades mais comuns de arrendamento mercantil sao: 0 leasing


financeiro, 0 leasing bach e 0 leasing operactonal.
2.9.1 Contrato de leasingfinanceiro
No contrato de leasingfinanceiro, 0 arrendador e uma instituit;ao finan­
ceira autorizada a operar, nessa carteira, pelo Banco Central do BrasiL
Depois de muita controversia, firmou-se 0 entendimento quanto apos­
sibilidade de antecipat;ao, pelo agente financeiro, do valor residual garantido
(VRG) nas prestat;oes mensais, durante a vigencia do contrato, ate porque a
principal finalidade dessa modalidade e 0 financtamento do bern arrendado
e mostrando-se atrativa a sua contratat;ao, dada a nao incidencia de IOC
Imposto sobre Operat;oes de Credito.
2.9.2 Contrato de leasing back
No contrato de leasing bach, 0 bern pertence ao arrendatario que 0 vende
ao arrendador e, ato continuo, 0 recebe em arrendamento. Trata-se de ati­
vidade comum, especialmente pelo fato de que se possibilita ao empresario
tram;formar 0 seu ativo imobilizado em capital de giro.
2.9.3 Contrato de leasing operacional
No contrato de leasing operacional, 0 arrendador e 0 fabric ante ou im­
portador do bern arrendado. Nessa modalidade, 0 arrendador compromete-se
a pres tar assistencia tecnica e 0 bern arrendado nao possui longevidade, tor­
nando-se obsoleto em pouco tempo. Dai, ser mais vantajosa 0 arrendamento
do que a sua aquisit;ao.
2.10 Fatunzaf;iio
o contrato de faturizat;ao, tambem conhecido por factoring ou contra to
de fomento, e negocio juridico por meio do qual urn empresario (faturizado)
cede a outro (factor ou faturizador) a parte ou totalidade de creditos de sua
atividade empresarial, mediante 0 pagamento de previa comissao estipulada,
sem que haja responsabilidade pela solvencia dos terceiros devedores pelo
faturizado.
Nao se confunde a faturizat;ao com 0 contrato de desconto, especial­
mente porque 0 faturizado nao responde pela solvencia dos devedores dos
titulos entregues ao faturizador.
o factoring e contrato consensual, bilateral e oneroso.

Econsensual, pois se aperfeit;oa com a vontade dos contraentes.

Ebilateral, na medida em que gera aos contratantes obrigat;oes recipro­

cas. E oneroso, pois 0 industrial ou comerciante (faturizado) cede, no todo


CONTRATOS MERCANTIS 195

ou em parte, os creditos oriundos de suas vendas mercantis a tais terceiros,


mediante 0 pagamento de uma remunerac;:ao.
Tratando-se de empresa que opera no ramo de factoring, que nao seja
integrante do Sistema Financeira N acional, a taxa de juros nao pode ultrapassar
os limites previstos na Lei de Usura (Dec. 22.626/1933).
Dentre as varias modalidades de factoring, destacam-se os mais utili;~ados
em nosso ordenamento: conventional factoring eo maturity factoring.

2.10.1 Conventional factoring


No conventional factoring, 0 empresario faturizado transfere a terceiros
presa factoring (faturizadar), seja par meio de endosso ou mesmo de instru­
menlO de cessao, os creditos de suas atividades.
E da essencia dessa modalidade que 0 empresario faturizado receba
em adiantamento os pagamentos das faturas, descontando-se a comissao e
demais encargos contratuais.

2.10.2 Maturity factoring


No maturity factoring, a empresa factoring (faturizador) se compromete
a efetuar 0 pagamento dos creditos cedidos tao somente nos seus respectivos
vencimentos.

3. RESUMO ESQUEMAnco
1. Contratos mercantis
• Conceito. E0 negoeio jurldico bilateral ou plurilateral, gerador de
obrigac;:oes exclusivamente entre os empresarios, com 0 objetivo
espedfico de realizac;:ao de suas atividades profissionais.
• 0 contrato mercantil decorre da convergeneia dos seguintes elementos:
a) manifestac;:ao de vontade dos empresarios, b) objeto lleito e posslvel
e c) forma de querer que nao viole a exigida em lei.
2. Contratos em especie
• Contrato de compra e venda mercantil. E0 contrato consensual, nao
solene, bilateral, oneroso, comutativo e aleatorio, por meio do qual
urn dos contratantes (vendedor), se obriga a transferir 0 domlnio de
coisa certa a outrem (comprador, adquirente), mediante certo prec;:o
em dinheiro.
• Contrato estimatorio ou de consigna<;ao. E0 contrato real, bilateral,
oneroso e comutativo, por meio do qual 0 proprietario de urn bern movel
(consignante) 0 entrega a outrem (consignatario), que se responsabilizara
pela venda e posterior pagamento ajustado.
• Contrato de agencia ou de representa<;ao comercial e de distribuh;ao. E
o contrato consensual, bilateral e oneroso, por meio do qual uma pessoa
196 Direito de Empresas

natural ou juridica (representante) se obriga, mediante remunera~ao, a


realizar negocios empresariais, de mane ira nao eventual e sem vinculos
de dependencia e subordina~ao, em favor de outrem (representado). Sera
contrato de distribuit;ao, se a pessoa (distribuidor) se compromete a adquirir
bens da outra parte (distribuido), os quais serao colocados no mercado.
• Comissao mercantil. E 0 contrato bilateral, oneroso e consensual, par
meio do qual um dos contratantes (comissario), adquire ou vende bens
em nome proprio, mas em proveito de outrem (comitente), mediante
a remunera~ao calculada sobre um percentual do negocio efetuado
(comissao).
• Mandato mercantil. E 0 contrato consensual, bilateral e oneroso, por
meio do qual um empresario (mandante) outorga poderes a um ou mais
de um empresario (mandatario) para, em nome do mandante, mediante
remunera~ao, administrar os seus direitos e interesses decarrentes de
sua atividade empresarial.
• Contrato de transporte. E 0 contrato consensual, bilateral, oneroso e
comutativo, por meio do qual um empresario (transpartador) se obriga
perante a outrem (remetente) a transportar de um lugar para ~Utro, coisa
(movel ou semovente) ou pessoa (passageiro), mediante pagamento de
um determinado pre~o.
• Contratos bancarios. Sao aqueles contratos que somente podem ser
celebrados por uma institui~ao financeira, devidamente autorizada a
funcionar pelo Banco Central do Brasil:
a) Deposito bancario. E0 contrato real, bilateral e oneroso, par meio
do qual uma pessoa natural ou juridica, entrega valores monetarios
a uma institui~ao financeira que se obriga a restitui-Ios uma vez que
sejam solicitados.
b) Contrato de conta-corrente. E 0 contrato consensual, bilateral
e oneroso, por meio do qual a institui~ao financeira se obriga a
receber valores depositados pelo correntista ou por terceiros, e
proceder a pagamentos por ordem do mesmo correntista por meio
de transferencias bancarios, cartoes de credito e ainda, mediante
a emissao de cheques.
c) Contrato de aplica~ao financeira. E 0 contrato real, bilateral e
oneroso, por meio do qual 0 depositante autoriza 0 banco a utilizar
seus recursos depositados em fundos, a~oes, titulos da divida publica
e outros, sujeitando-se as regras do mercado de capitais.
d) Contrato de Mutuo ou Financiamento Bancario. E 0 contrato
real, bilateral e oneroso, por meio do qual a institui~ao financeira
empresta ao financiado determinada soma de dinheiro e este,
por sua vez, se compromete a restituir 0 valor emprestado, com a
atualiza~ao prevista na forma contratual.

e) Contrato dedesconto bancario. Eo contrato real, bilateral e oneroso,


por meio do qual a institui~ao financeira antecipa ao diente 0
CONTRATOS MERCANTIS 197

valor de credito que este possui junto a terceiros, ainda que nao
venddos.
f) Contrato deAbertura de Credito. E0 contrato consensual, bilateral
e oneroso, por meio do qual a instituil;:ao financeira disponibiliza
ao diente uma determinada quantia de dinheiro, que po de ou nao
se servir desse numerario.
• Contratos de arrendamento mercantil. Tambem conhecido por leasing,
e 0 contrato por meio do qual 0 arrendante cede a outrem a posse
direta de determinado bern movel ou im6vel, livremente escolhido
pelo arrendatario junto ao fornecedor e mediante a cobram,;a de uma
remunerar;,:ao peri6dica. As modalidades mais comuns sao: leasing
financeiro, leasing back e 0 leasing operacional.
• Faturizaf;ao. Tambem conheddo por factoringou contrato de fomento, eo
contrato consensual, bilateral e oneroso, por meio do qual urn empresario
(faturizadol cede a outro (factor ou faturizador) a parte ou totalidade de
creditos de sua atividade empresarial, mediante 0 pagamento de previa
comissao estipulada, sem que haja responsabilidade pela solvencia dos
terceiros devedores pelo faturizado.As modalidades presentes em nosso
ordenamento sao: conventional factoring e maturity factoring.
XII
Titulos de Credito
CARLOS EDUARDO NICOlETTI CAMILLO

Bibliografia
AMADOR PAES DE ALMEIDA. Teoria e pratica dos tfwlos de credito. 25. ed. Sao Paulo: Sar
alva,2006 CESARE VIVANTE. Trattato di diritto commerciale. Milao: Hoepli, 1905 - DARCY DE
ARRUDA MIRANDA JUNIOR. 0 warrant no direito brasi/eiro. Rio de Janeiro: Ed. J. Bushatsky, 1973
- FABIO UIHOA COElHO. Curso de direito comercial. 10. ed. Sao Paulo: Saraiva, 2006. v. 1.

1. TEORIA GERAL DOS T1TULOS DE CREDITO

1.1 Conceito e importdncia


o Codigo Civil de 2002 unificou parcialmente 0 direito privado, integran­
do em seu contexto a atividade empresarial, tendo dedicado aos tftulos de credito
o Titulo VIII, do livro I, da Parte Especial, composto pelos arts. 887 a 926.
o art. 887 do Cc, inspirado na classic a defini\:ao de Vivante, concei tuou
o titulo de credito como 0 "0 documento necessario para 0 exercicio do direito
literal e aut6nomo nele contido".
o titulo de credito e um documento que representa uma ou mais obriga­
\:oes pecuniarias, cujaorigem tanto pode ser civil, exteriorizando, portanto, uma
transa\:aode conteudo economico realizada entre pessoas naturais ou sociedades
civis, como tambem mercantil, decorrente da atividade empresarial.
Esse documento nao se trata, aevidencia, da propria obriga\:ao civil ou
mercalltil, mas da sua representa\:ao jurfdica e confere ao seu titular, desde
que preenchidos os requisitos exigidos em lei, as prerrogativas de certeza,
liquidez e exigibilidade, constituindo 0 lastro elementar a aparelhar uma
exeCIl\:ao fundada em titulo extrajudicial.
Sao titulos de credito em nosso ordenamento a letra de cambio, a nota
promissoria, 0 cheque, a duplicata mercantil, assim como oschamados tHulos
de legitima\:ao, representativos, de financiamento e investimento, os quais
serao objeto de nossos comentarios no item tftulos de credito em especie.
Malgrado que somente parte desse rol seja considerada genuinamente
titulos decredito (titulo proprio: letra dedimbio, nota promissoria echeque),
e importante nao olvidar a importancia que 0 credito irradia para a atividade
TfTUlOS DE CREDITO 199

economica, traduzindo, assim, a sua verdadeira e legitima expressao: a faci­


litaf;ao na circulaf;ao da riqueza.
1.2 Princ!pios gerais
o art. 887 do CC traf;a os tres principios gerais do direito cambhirio,
tambem conhecidos por caracteristicas gerais: cartularidade, literalidade e
autonomia.
Por cartularidade, compreenda-se a incorporaf;ao material do direito
no titulo. Disso se infere que para 0 credor de urn titulo de credito possa,
em principia, exercer os direitos nde mencionados, devera estar na posse do
respectivo titulo, tambem conhecido por cartula.
Diz-se em principia porque a informalidade nos negocios comerciais
aliada ao avanc;:o tecnologico tern legitimado a circulaf;ao dos chamados tttulas
escriturais, havendo inclusive a possibilidade de se ajuizar uma execuc;:ao sem
a apresentaf;ao da duplicata mercantil pdo credor.
Pdo principio da literalidade, 0 direito existe na exata medida e teor do
documento representativo da obrigaf;ao pecuniaria, 0 que significa, pois, que
qualquer declaraf;ao nao tenl eficacia cambial se nao estiver instrumentalizada
na propria cartula, nem mesmo se podera exigir alem daqude valor expressa­
mente consignado no documento e tampouco haveraquitaf;aO se ela nao estiver
expressa no titulo, ressalvando-se, aqui, a hipotese da duplicata mercantil, que
admite a quitac;:ao dada pdo legitimo possuidor, em documento em separado.
Outrossim, decorre do principio da literalidade 0 direito do preen­
chimento, pelo credor, de urn titulo de credito devidamente assinado pdo
devedor, que se comprometeu a honra-lo, tal como ocorre, especialmente,
na nota promissoria.
A este respeito, 0 Supremo Tribunal Federal chancelou 0 seu entendi­
mento ao editar a Sumula 387: "A cambial emitida ou aceita com omissoes,
ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-fe, antes da cobranf;a
ou do protesto".
E finalmente, 0 ultimo dos princfpios gerais: a autanamia, aqui desig­
nando que as disposif;oes mencionadas no titulo de credito nao se vinculam
a causa que as criou, constituindo verdadeira autonomia a partir da emissao
da cartula.
Em uma palavra: as obrigaf;oes representadas numa mesma cartula sao
independentes entre si e, acaso uma delas seja nula, nao fomentara a invali­
dade das demais obrigaf;oes.
Por conseguinte, 0 adquirente do titulo de credito tern urn verdadeiro
direito autonomo, absolutamente desnaturado da rdac;:ao jUridica anterior,
para 0 qual, na qualidade de terceiro de boa-fe, nao se podera, via de regra,
por as excef;oes pessoais.
200 Direito de Empresas

1.3 Outros atributos


Ao lado dos principios gerais, ha algumas caracteristicas que, embora
nao s~jam essenciais a forma~ao das cartulas, encontram-se presentes em
determinadas especiesde tHulos. Trata-se dosseguintes atributos: abstra~ao,
inoponibillidade das exce~oes pessoais, independencia, solidariedade, circu­
la~ao, for~a executiva e formalismo.
A abstra1;tio e propria de alguns dos tftulos de credito, como a letra de
cambio e a nota promissoria, e implica na desconexao da causa geradora da
obriga~ao ou do negocio juridico, e tern como fundamento exprimir urn
principio de seguran~a juridica a circula~ao dos taulos.
Oe ou tra sorte, ha tHulos causais que nao permitem essa desconexao da
causa geradora, como na hipotese da duplicata mercantil, onde nao se permite
o saque sem que este negocio efetivamente exista, esvaziando a possibilidade
de se tratar de principio geral.
A inoponibilidade das exce1;oes pessoais tambem exprime urn principio de
seguran~a juridica, significando, pois, que urn devedor nao pode deixar de cum­
prir coma sua obriga~ao mencionada na cartula, alegando exce~oes oponiveis a
credoresanteriores. Obviamente, esse atributo somente tera eficacia desde que
tenha circulado 0 titulo - dai, portanto, nao se tratar de principio geral.
Oiz-se que ha independencia do titulo se ele se bastar a si mesmo, nao
carecendo, pois, de outro documento para completa-Io e irradiar a eficacia
ordinaria de urn titulo de credito. Exemplos de titulos independentes podem
ser tanto a nola promissoria como a letra de cambio e 0 cheque, 0 mesmo
nao ocorrendo, por exemplo, com a cedula de credito rural para a qual a lei
condiciona eficacia ao or(amento.
Pela solidariedade existente nos tHulos de credito, nem lodos os co-de­
vedores iraQ responder regressivamente perante os demais e, ao contnirio da
regra geral contida no Codigo Civil, 0 regresso se dara pela totalidade, nao
parcialmente pela quota-parte do valor da obriga~ao cambial. Oaf, pois, nao
se tratar de principio geral.
Pelacin:ula1;iio, 0 titulo de credito perfaz asua verdadeira funcionalidade
e essencia e se consolida como veiculo da riqueza e do desenvolvimento.
Malgrado 0 titulo de credito ter sido criado para circular, encontramos
alguma exce<.;oes a esse atributo, especialmente aqueles que con tern a cIausula
niio a ordem, que veda a circula~ao por endosso (Lei 7.357/1985).
A fon;a executiva confere aos tHulos a possibilidade de servirem como
lastro a aparelhar execu~oes judiciais fundadas em titulo extrajudicial, tal
como se infere da leitura do art. 585,1, do Cpe.
Alguns titulos, entretanto, podem nao reunir emseu bojo os elementares
caracteres certeza, liquidez e exigibilidade, inviabilizando, assim, 0 atributo
TiTULOS DE CREDITO 201

da for~a executiva. E 0 que acontece, pois, com 0 titulo para 0 qual tenha
transcorrido in albis 0 prazo prescricional para 0 exercicio da a~ao executiva.
Nessa hipotese, malgrado a inexistencia da for~a executiva, ainda est:mi le­
gitimada a cobran~a pelas vias ordinarias, enquanto nao prescrever 0 direito
ar,;ao de conhecimento.
o formalismo dos titulos de credito esta previsto na parte final do art.
887 do CC, onde se ressalva que a sua eficacia esta condicionada aobservancia
dos requisitos exigidos pela legislar,;ao extravagante.
1.4 Classijica<;ClO
Podemos classificar os titulos de creditos por quatro criterios: (a) mo­
delo; (b) estrutura; (c) natureza da emissao e (d) circular,;ao.
o primeiro dos criterios diz respeito aos modelos do titulo de credito,
que podem ser do tipo livre ou vinculado.
Titulo de credito de modelo livre e aquele cuja emissao nao precisa ob­
servarum formulario pre-estabelecido, bastando-se que os requisitos exigidos
em lei sejam cumpridos para que haja constituir,;ao do titulo. Exemplo: nota
promissoria, letra de cambio.
TItulo de credito de modelo vinculado e aquele a quem a lei criou urn
padrao obrigatorio para a sua constitui~ao, nao bastando, pois, 0 mero preen­
chimento dos demais requisitos previstos para esse titulo. Exemplo de modele
vinculado e 0 cheque, cuja emissao obedece ao formuiario padronizado e
emitido pela propria institui~ao financeira.
No que se refere aestrutura, os tHulos de credito se subdividem em ordem
de pagamento e promessa de pagamento.
Na ordem de pagamemo, constata-se a constituir,;ao de uma ordem (do
emitente, do devedor) para que alguem (terceiro) efetue 0 pagamento ao
benefich'irio. Exemplo: cheque, duplicata e letra de cambio.
Na promessa de pagamento, por seu turno, vislumbra-se que 0 proprio
devedor se compromete a pagar 0 pagamento ao beneficiario. Exemplo: nota
promissoria.
Quanto it natureza, os tHulos podem ser abstratos e causa is.
Titulo abstrato e aquele que pode ser criado sem existir, efetivamente,
uma causa pre-determinada pela lei, represemando, assim, uma obriga~ao de
qualquer natureza. Como exemplo, cite-se 0 cheque e a nota promissoria.
o titulo causal, ao reves, e aquele para quem a lei circunscreveu as hipo­
teses que legitimam a sua constituir,;ao. Eo caso, pois, da duplicata mercantil,
cuja emissao somente se autoriza para representar uma obriga~ao mercantil.
Finalmeme, no que se refere it circula~ao, os titolos podem ser ao por­
tador, nominativos a ordem ou nominativos nao a ordem. Titulo ao pOr/ador e
202 Direito de Empresas

aquele em que nao ha expressa identifica~ao do seu credor, possibilitando a


sua transferencia pela simples tradi~ao.
Nesta quadra, e preciso anotar que alguns normativos da decada de 90
restringiram a emissao do titulo ao portaaor, notadamente as Leis 8.088/1990
e a Lei 9.069/1995.
o ultimo ato normativo, apelidado de Plano Real, somente permite a
emissao, pagamento e compensa~ao de cheques ao portador de valor inferior
a RS 100,00. Titulo nominativo e aquele em que consta expressa indica~ao do
nome do seu benefichirio.
1.5 Legislac;ao geral aplicdvel
o C6digo Civil, como norma geral, e aplicavel sempre que 0 titulo em
questao nao for regulado por lei especial que disponha diferentemente.
Assim, as normas contidas no C6digo Civil exprimem regras gerais e,
como tal, os requisitos contidos no art. 889 nao esgotam 0 rol dos pressu­
postos e demais condi~6es especificas de cada titulo de credito, segundo 0
diploma que 0 criou.
Essa e, pois, a correta interpreta~ao a ser dada ao caput do art. 889 do
CC, quando menciona que 0 titulo de credito deve conter a data de emissao,
a indica~ao precisa dos direitos que confere, e a assinatura do emitente.
Por outro lado, deve ser considerado como titulo it vista, aquele que
nao possua indica~ao de vencimento, mas nao se veda ao portador de boa-fe
o direito de apor na cartula outro vencimento, em estrita consonancia com 0
neg6cio jurfdico subjacente (§ 1.0).
Quando nao for indicado no titulo 0 lugar de emissao e de pagamento,
sera considerado como tal 0 domicilio de seu emitente (§ 2.°).
Inova<;ao que merece destaque diz respeito it possibilidade de emissao
do titulo escritural, isto e a emissao do titulo a partir dos caracteres criados
em computador ou meio tecnico equivalente, bastando que a cartula tenha
uma origem escrituralmente comprovavel (§ 3.°).
PeIa atenta leitura do art. 890 do CC, depreende-se que a inten~ao legis­
lativa na~ foi outra senao prestigiar a livre circula~ao dos titulos de credito e
ainda que traga, em seu bojo, uma eficacia em si, de maneira a outorgar segu­
ran~a, confiabilidade e boa-fe objetiva entre aqueles que permeiam a rela~ao
cambial. Assim, estao vedados a inser~ao de cIausula de juros, a proibi~ao de
endosso e, bern assim, da excIudente de responsabilidade pelo pagamento ou
por despesas e aquda que dispense a observancia das formalidades de cons­
titui~.10 do titulo de credito.
E sem se distanciar da boa-fe, e exatamente ela que autoriza 0 preen­
chimento posterior de urn titulo de credito, incompleto ao tempo de sua
TfTULOS DE CREDITO 203

emissao. A jurisprudencia do Supremo Tribunal Federal ja havia chancelado


o entendimento de que "a cambial emitida ou aceita com omissoes, ou em
branco, pode ser completada pelo credor de boa-fe antes da cobran<;a do
protesto" (Sumula 387 do STF).
Assim, a regra contida no art. 891 do CC veio corroborar 0 entendimen­
to jurisprudencial em tela, explicitando, entretanto, que 0 preenchimento
pode e deve ser feito, mas sempre em consonancia com os ajustes do neg6cio
juridico.
Questao interessante diz respeito aos efeitos de urn titulo assinado por
quem nao tern poderes ou, tendo, ex cede os que tern. Seguindo a tradi<;ao
inauguradapelo art. 8. o do Dec. 57.663/1966eart. 46 do Dec. 2.044/1908, o art.
892 do CC determina que a pessoa que assinar 0 titulo, nessas condi<;oes, fica
pessoalmente obrigado e, uma vez pagando 0 titulo, tera os mesmos direitos
que 0 suposto mandante ou representante teria, podendo sesubrogar, portan­
to, nos direitos creditorios e exigir 0 ressarcimento de quem de direito.
Como regra geral, a transferencia de urn titulo de credito implica a de
todos os direitos que Ihes sao inerentes, 0 que po de ocorrer por meio da tra­
di<;ao, quando se trate de circula<;ao de tHulos ao portador, ou por meio do
endosso translativo. :E 0 que encerra a regra contida no art. 893 do cc.
Entretanto, e de se mencionar que 0 direito cambiario admite outras
modalidades de endosso que, mesmo transferindo a cartula a terceiros, nao
gera referido efeito. :E 0 caso do endosso-mandato, do endosso-caur.;<iO, e do
endosso-postumo.
Em se tratando de titulo representativo de mercadoria, 0 seu portador
tern 0 direito legitimo de transferi-Io para terceiros (art. 894).
Mas, observando-se a unidade estabelecida entre 0 titulo e as mercadorias
que 0 representam, somente a cartula e que podera ser objeto de constrir.;ao
judicial (arresto, sequestro, penhora), mio sendo aceita tal pnitica sobre as
mercadorias (art. 895).
Nao se permite, ainda, que 0 titulo de credito seja reivindicado do
portador de boa-fe que 0 tenha recebido na conformidade das normas que
disciplinam a sua circular.;ao (art. 896).
Preve a lei geral a possibilidade de se garantir 0 pagamento de titulo
de credito por aval (art. 897, caput), vedando-se, contudo, que tal garantia
seja dada parcialmente (art. 897, paragrafo unico) , porquanto 0 avalista se
encontra, apropriadamente, no mesmo polo obrigacional que 0 seu avalizado
(art. 899).
Ademais, esclarece a lei geral que 0 aval deve ser dado no verso, ou
mesmo no anverso, bastando, neste caso, a simples assinatura do avalista (art.
898, caput e § 1.0), e vedando-se, finalmente, 0 seu cancelamento do aval,
204 Direito de Empresas

em respeito, fundamentalmente, aos princfpios da abstrar,:ao e da autonomia


(art. 898, § 2.°).
Vma vez pago 0 titulo pelo avalista, nasce para esse garantidor 0 direito
de ar,:ao contra 0 seu avalizado e demais coobrigados anteriores mencionados
na Girtula (art. 899, § 1.0).
A norma geral assevera que 0 aval posterior ao vencimento produz os
mesmos efeitosdaquele anteriormente dado (art. 900), is to porque, somente
a prescrir,:ao do titulo eque gera a perda da sua execu tividade. Assim, mesmo
vencido 0 titulo, ele nao perde assuas caracteristicas cambiariformes e admite,
pois, 0 aval posterior.
A lei geral ainda assevera que 0 devedor que paga titulo de credito, de
boa-fe e sem qualquer oposir,:ao, fica valida mente desonerado da obrigar,:ao
cambial (art. 901, caput), 0 que lhe da 0 legitim~ direito,porconseguinte, de
exigir a entrega da cartula e a quitar,:ao regular (art. 901, paragrafo tinieo).
Seguindo a tradir,:ao da Lei Vniforme (art. 40), a lei geral assevera que 0
eredor nao e obrigado a reeeber 0 pagamento antes de vencido 0 titulo (an. 902,
caput, primeira parte), ressalvando a norma geral, entretanto, que 0 devedor fiea
responsave1 pel a validade do pagamento (art. 902, caput, segunda pane).
E por ocasiao do vencimento da cartula, nao po de 0 eredor recusar 0
pagamento, ainda que seja efetuado parcialmente (art. 902, § 1.0), hip6tese
em que nao se operara logicamente a tradir,:ao do titulo, garantindo-se ao
devedor a quitar,:ao emseparado (art. 902, § 2.°).
1.6 Legisla<;ao especifica aplicdvel
Nos arts. 904 a 909,0 Codigo Civil trata dos titulos ao portador, ao passo
que nos arts. 910 a 920 euida dos tftulos d ordem e, finalmente, nos arts. 921
a 926, dos taulos nominativos, 0 que sera objeto de nossos eomentarios nos
pr6ximos t6picos.
E quanto alegislar,:ao especial, para uma melhor eompreensao, confira­
se 0 quadro sin6ptico:

Dec. 2.044, de 31.12.1908, Letra de cambio e nota ALei Uniforme nao atinge a
alterado pelo Dec. 57.663, de promissoria. reserva usada pelo governo
24.01.1966 (Lei Uniforme). brasileiro, prevalecendo,
neste particular, as disposi­
r,:oes do Dec. 2.044. Assim,
nao sendo objeto de reser­
va, as disposi~oes do Dec.
2.044 encontram-se revoga­
das pela Lei Uniforme.
TrTULOS DE CREDITO 205

A operacionalidade desse
titulo e regrada, de1tro do
sistema financeiro nacional,

pordiversas normas inferio­

res editadas pelo Conselho

• Monetario Nacional-CMN

I e Banco Centra! do Brasi I


.-BCB

Lei 5.474, de 18.07.1968 Duplicata Essa norma disciplina a


duplicata mercantil e de
servi~o.

Dec. 1.102, de21.11.1903 Conheci mento de depo­


sito e warrant

Dec. 19.473, de 10.12.1930 Conhecimento de


transporte

Lei 7.684, de2.12.1988 Letra Hipotecaria

Dec.-lei 167, de 14.02.1967 i Cedula rural pignora­


. ticia, hipotecaria, nota
de credito rural, nota
promissoria rural e du­
pi icata rural

Lei 4.380, de 21.08.1964 Letra imobiliaria

Lei 4.728, de 14.07.1965 Certificado de deposito


bancario

Dec.-lei 413, de 09.01.1969 Cedula decredito indus­


trial e nota de credito
industrial

Dec.-lei 70, de 21.11 .1966 Cedula hipotecaria


~

Lei 4.728, de 14.07.1965 Certificado de deposito


em garantia

Lei 6.313, de 16.12,1975 Cedula de credito ex­a


portac;ao e nota de ere­
a
dito exportac;ao
206 Direito de Empresas

Lei 8.929, de 22.08.1994 Cedula de produto


rural

lei 9.611, de 19.02.1998 Conhecimento de trans­


porte multimodal de
carga

Lei 10.931/ de 2.08.2004 cedula de credito ban­


cario, letra de credito
imobiliario e cedula de
credito imobiliario

2. TiTULOS DE CREDlTO EM ESPECIE

OS diplomas juridicos que nortearam a cria~ao dos diversos tHulos de


credito existentes em nosso ordenamento ainda estao em plena vigencia, de
sorte que 0 preenchimento dos requisitos exigidos por cada uma dessas normas
deve ser obedecido, sob pena de ineficacia do titulo de credito.
Embora a letra de cambio nao se cuide de titulo com utiliza~ao tao
frequente, e 0 ponto de partida para a compreensao das particularidades
dos diversos atos cambiarios, porquanto as regras gerais concementes a sua
constitui~ao e eXigibilidade aplicam-se, ressalvadas as particularidades de
cada titulo, a nota promiss6ria, as duplicatas, ao cheque e, bern assim, aos
demalS titulos.
o regime juridico aplicavel a letra de cambio foi objeto de controversia
durante algumas decadas no seculo xx.
I': que, malgrado a existencia do Dec. 2.044/1908, uma norma intema
editada com 0 fito de regular tanto a letra de cambio como a nota promiss6ria,
o Brasil aderiu em 1942 uma conven~ao intemacional com 0 escopo de se
adotar uma lei uniforme sobre letra de cambio e nota promiss6ria.
A adesao se deu com ressalvas, isto e, 0 govemo brasileiro embora ti­
vesse aderido a conven~ao internacional, reservou-se 0 direito de introduzir
modifica<;;oes no texto uniforme, para fazer prevalecer quanto ao seu interesse
e conveniencia, normas internas.
Mas 0 que realmente desencadeou a controversia foi que, ao inves de
criar urn projeto de lei em conformidade com 0 compromisso assumido quanto
a Lei Uniforme, revogando-se expressamente 0 Dec. 2.044/1908, 0 governo
brasileiro editou 0 Dec. 57.663/1966 que determina, pura e simplesmente, 0
cumprimento da Lei Uniforme.
TfTULOS DE CREDITO 207

A jurisprudencia do STF que se chancelou ao longo dos anos sobre a


materia e no sentido de que, em principio, aplicam-se a letra de cambio e
nota promiss6ria a Lei Uniforme, permanecendo em vigor, entretanto, as
disposi<;5es do Dec. 2.044/1908, emassunto que nao tenha sido disciplinado
pela Lei Vniforme ou em materia que tenha side objeto de reserva assinalada
pelo governo brasileiro.
A par disso, muitos dosdispositivosconstantes no Dec. 2.044/1908 bern
como no Dec. 57.663/1966, como ja afirmado anteriormente, sao aplicaveis
a todos os demais titulos de credito, parte dos quais tambem alinhados no
Codigo Civil.
Saque eo termo utilizado para designar 0 ato cambiario que cria 0 titulo
de credito, implicando em dois efeitas basicos: (i) autorizaro beneficiario, por
ocasiao do vencimento do titulo, procuraro sacado com 0 objetivo de receber
o valor mencionado no titulo; e (ii) vincular 0 emitente do titulo (sacador)
ao pagamento da obriga(:ao cambial como coobrigado.
Por aceite, compreenda-se 0 ate cambial por meio do qual 0 devedor
(sacado) reconhece a divida con stante na cartula, sendo que necessariamente
devera estar expresso no proprio titulo, de maneira pura e simples, admitin­
do-se 0 aceite parcial.
Vma vez apresentado 0 titulo para aceite (vista para aceite), 0 sacado
nao tern a obrigatoriedade de aceitar 0 titulo, podendo recusa-Io (recusa do
aceite), hipotese em que se dara 0 vencimento antecipado do titulo, recaindo­
se ao emitente do titulo (sacador) a obriga(:ao de quita-Io.
o endosso, por sua vez, consiste no ato cambial destinado a transferir
o direito de credito a outrem e sera permitido, via de regra, conquanto seja
emitido com a clausula a ordem. Referida clausula tanto pode ser expressa
como tacita, vedando-se, portanto, 0 endosso somente se constar no tHulo a
clausula "mi~ a ordem", expressamente.
o endosso produz dois efeitos basicos: (0 transferencia da titularidade
do credito contido na cartula pelo alienante do credito (endossante ou en­
dossador) para 0 adquirente do credito Cendossatario), e (ii) configura(:ao do
endossante na qualidade de coobrigado e, des tarte, vincula(:ao do endossante
ao pagamento do titulo.
o endosso pode ser em branco, quando nao ha identifica(:ao do endos­
satario, transformando a cartula, pois, em titulo ao portador, ou em preto,
quando ha, ao reves, expressa identifica(:ao.
o endosso pode ser lan(:ado no verso do titulo, decorrendo da simples
assinatura do credor (endosso em branco) ou da assinatura do credor acom­
panhada da identifica(:ao do endossatario Cendosso em preto - "pague-se a
ordem de ... "). Se lan(:ado no anverso, necessariamente devera conter clausula
que 0 caracterize perfeitamente, sob pena de ser considerado aval.
208 Direito de Empresas

Ao contrario do aceite, nao se permite 0 endosso parcial da cartula, cir­


cunstanciaque 0 tornaria nulo (art. 912do CCeart.12do Dec. 57.663/1966)
e, bemassim, 0 endosso condicional, hipotese ern que 0 tornaria ineficaz, dado
que a lei considera clausula nao-escrita (art. 12 do Dec. 57.663/1966).
Epreciso Iembrar, ainda, que ao lado do endosso propriamente dito, que
traduz a transferencia de credito a urn terceiro, costuma-se falar ern endosso
impnJprto que, como 0 nome sugere, nao transfere 0 credito, mas legitima a
transfert.>ncia da posse da cartula a outrem, ern determinadas circunstancias.
E 0 caso do endosso-mandato, que se transfere 0 exercfcio dos direitos
inerentes nos termos do mandato outorgado peIo credor do titulo (art. 917
do CC). Como exemplo, cite-se 0 endosso-mandato efetuado pelo credor do
titulo a urn terceiro, apenas corn 0 fito de promover a cobran<;:a da cartula.
Exige-se, nessa modalidade de endosso, que haja indica<;:ao de clausula "por
mandato", "para cobran(:a", "por procura(;ao", ou outra similar.
Outra modalidade de endosso proprio e 0 chamado endosso-cau(;ao, por
meio do qual 0 titulo e transferido ao endossatario como garantia por algum
negocio juridico firmado peIo endossante. Tamanha e a similitude corn 0
penhor, que 0 art. 918 do CC 0 denomina de endosso-penhor. A evidencia,
exige-se que seja inserida na canula clausula que contenha a expressao "valor
em penhor", "valor em garantia", ou outra similar.
o endosso postumo ou endosso tardio que, como 0 nome sugere, e aquele
dado apos 0 vencimento da cartula.
Tanto 0 endosso postumo como 0 endosso dado ern cartula corn a clau­
sula "nao a ordem" acarreta, na forma dos arts. II e 20 do Dec. 57.66311966
efeitos de uma cessao civil de credito, 0 que signi£lca dizer que 0 endossante
nao rcspondera pela solvencia do devedor.
Por aval, compreenda-se 0 ate cambial de garantia do pagamento do valor
mencionado ern titulo de credito, dado pelo avalistaque garante 0 pagamento
do titulo, caso 0 devedor principal (avahzado) nao 0 fa<;:a.
Embora avalista e avalizado sejam coobrigados, as suas responsabili­
dades, dada a natureza cambial, sao autonomas, sendo que 0 aval decorre da
simples assinatura lanc;;ado no anverso da cartula, podendo ser em branco,
quando nao se identi£lca 0 avalizado ou em preto, quando houver expressa
identifica<;:ao do avalizado. Se 0 aval for dado no verso do tHulo, exige-se a sua
perfeita identi£lca<;:ao ("por aval"), sob pena de se configurar endosso.
Aevidencia, efacil tra<;:ar urn paralelo corn 0 instituto da fian<;:a, pois 0 aval
tambem e garantia ao adimplemento de obriga<;:ao. Mas nao ha como con fun­
di-los. Enquanto que a fian<;:a e garantia acessoria a urn determinado negocio
juridico, a obrigaC;;ao do fiador e autonoma. Porisso mesmo, a norma aplicavel
concede 0 beneficio de ordem ao £lador, 0 que nao vigora para 0 avalista. A
nulidade da obrigac;;ao gera a nulidade da fian<;:a, 0 que nao acontece no aval.
TrTULOS DE CREDITO 209

Finalmente, 0 protesto, que se traduz em urn ato oficial que se destina a


comprovar a inadimplencia do devedordecorrente de uma obriga~ao de fazer:
falta de aceite e falta de data de aceite ou de dar: falta de pagamento.
a protesto por falta de aceite ocorre nas hip6teses em que ha recusa do
aceite pelo sacado, ao passo que 0 protesto porfalta de data de aceite e aquele
que se destina as canulas com vencimento a certo tenno de vista, nao cons­
tando, entretanto, a data em que se deu 0 aceite.
a protesto porfalta de pagamento decorre do nao pagamento, pelo acei­
tante ou sacado, da divida consubstanciada na cartula.
Caso 0 protesto nao seja realizado nos do is dias uteis seguintes aquele
em que for pagavel, 0 credor perdera a possibilidade de exigir 0 pagamento do
credito junto aos co-devedores e seus avalistas, permanecendo seu direito de
credito apenasem face do sacador, aceitante e 0 avalista do aceitante (devedo­
res principais). Dai dizer-se que se trata de protesto necessario, especialmente
para assegurar 0 direito de credito em face de coobrigados.
Permite 0 Dec. 57.663/1966 seja sacada a letra de cambio com a cMusula
"sem protesto", acarretando 0 efeito de to mar facultativo 0 protesto necessario,
ficando 0 credar desobrigado de promover a lavratura do protesto e, 0 mais
importante, permanecendo assegurado 0 seu direito de credito em face dos
coobrigados.
2.1 Letra de cambio
A letra de cambio eo titulo de credito por excelencia. tendo surgido na
Italia, durante a Idade Media, decorrente da necessidade da lroea dc moedas.
ja que cada cidade possuia sua pr6pria moeda.
Assim, numa triangulal;ao oriunda de uma rela~ao comercia} entabulada
entre urn mercador, urn fomecedor e urn banco ou cambista (que promoveria a
troca das moedas), desenvolveu-se a lettera di cambio, consistente numa cspecie
de correspondencia, assinada pelo devedar e com uma determina~ao ao banco
ou cambista que pagasse uma determinada importancia ao fomecedor.
Como se ve, a letra de cambio consiste numa ardem de pagamento
dirigida por alguem (sacador) para que outrem (sacado) pague deterrninada
importancia a terceiro (beneficiario ou tomador).
E rara a utiliza~ao da letra de cambio no Brasil,ja que temos um outro
titulo, fruto da criatividade juridica brasileira a duplicata.
A interpreta~ao conjugada dos diplomas que regem a letra de cambio
(Dec. 2.04411908 e 0 Dec. 57.663/1966) encerram a caracteristica rna is mar­
cante na constitui~ao desse titulo: 0 rigor cambiaL
A letra de cambio deve reunir todos os predicados e dernais exigencias
formais exigidas para a sua constitui~ao, sob pena inexistencia: (i) a palavra
210 Direito de Empresas

letra de cambio no documento; (ii) a quantia que devera ser paga; (iii) 0 nome
de quem deve efetuar 0 pagamento (sacado); (iv) 0 nome da pessoa a quem
deve ser paga (tomador ou beneficiario); (v) a data e lugar onde a letra e sa­
cada, e (vi) a assinatura de quem emite a letra (sacador).
A epoca e 0 lugar de pagamento nao sao requisitos essenciais, sendo certo
para a letra de cambio quenao contiver tais informac;6es, entender-se-a pagavel
a vista e 0 lugar do pagamento sera aquele 0 do domicilio do sacado.
o vencimento da letra de cambio e 0 fato cambial que torna exigivel 0
credi to constante da cartula, podendo decorrer do decurso de tempo ajustado
entre as partes.
Trata-se, aqui, do chamado vencimento ordincbio, que pod era ser: (i) a
vista, isto e, mediante a apresentac;ao da letra de cambio; (ii) a certo termo de
vista, ou seja, seu vencimento ira ocorrer apos um determinado periodo de
tempo, cujo termo inicial se deu a partir do aceite ou, na sua falta, a partir do
protesto decorrente da falta de aceite; (iii) a certo terma da data, consistente
naquele vencimento que se da apos 0 decurso de um determinado lapso com
contagem iniciada da data do saque e (iv) em data certa, quando expressamente
se opf:rar em dia, mes e ana do calendario.
Excepcionalmente, essevencimento poderaser antecipado (vencimento
extraordinario), conquanto ocorra as seguintes hipoteses: (0 falta de aceite
ou recusa do aceite; (ii) falencia do sac ado (tenha ou roo aceitado a cartula)
e (iii) falencia do sacador de uma letra nao aceita.
Com 0 vencimento da letra de cambio devera ela ser apresentada para
pagamento a qualquer dos coobrigados existentes (aceitante, sacado, en­
dossante, avalista), lembrando-se que, via de regra, a obrigac;ao de pagar os
valores representados por titulos de credito e da modalidade quesfvel,ja que
se pressupoe que 0 titulo esteja em maos do credor, cabendo a este, portanto,
a iniciativa de procurar 0 devedor com 0 objetivo de colher 0 aceite, quando
for a hipotese e, especialmente, promover a cobranc;a do credito devido.
o pagamento da letra de cambio efetuado peIo aceitante ou sacado con­
figura a extinc;ao da obrigac;ao de credito ali constante, mas quando efetuado
por um dos coobrigados, implicara a desonerac;ao da responsabilidade dos
coobrigados posteriores, se houver, sem prejuizo do direito de regresso em
face do devedor principal e dos coobrigados anteriores ao que pagou.
Permite-se 0 pagamento parcial, tendo 0 sacado 0 direito de exigir que
se fac;a menc;ao da quitac;ao parcial efetuada, ao passo que 0 pagamento ante­
cipado podera ser recusado pelo tomador. Ademais, aqueIe que paga a cartula
antes do vencimento torna-se responsavel pela validade do pagamento.
Nao recebido 0 valor representado pelo titulo de credito, nasce ao credor
o direito de aC;ao para compelir judicialmente os coobrigados e 0 devedor
TfTULOS DE cREorro 211

principal, ao pagamento da cartula, 0 que e exercitado por meio do processo


de execw;ao.
Como ja observado, nao se exige 0 protesto em face do devedor princi­
pal, ao passo que essa providencia e imprescindivel para a execw;:ao em face
dos coobrigados.
Atendidas tais providencias e sem perder de vista os prazos prescricio­
nais, faculta-se ao credor 0 direito de executar todos os devedores. Esse direito
prescreve em tres anos se aforada contra 0 devedor principal e seu avalista, a
con tar do vencimento; em urn ano, se ajuizada contra os co-devedores, contado
a partir do protesto ou do vencimento (se contiver a clausula "sem protesto");
em seis meses, para 0 exercicio do direito de regresso contra co-devedor, a
con tar do pagamento ou do ajuizamento da execuc;:ao.
Caso extrapolados referidos prazos prescricionais, ainda assim tera 0
credor 0 direito de aforar ac;:ao de conhecimento ou monitoria (a(:ao causal),
observada a prescric;:ao da causa da emissao que continha 0 credito em dis­
cussao.
2.2 Nota promissona
Trata-se de compromisso formal, por meio do qual alguem (sacador,
emitente, subscritor) se obriga a pagar outra pessoa ou asua ordem (benefi­
ciario, tomador, credor), certa quantia em dinheiro.
Enquanto na letra de cambio ha uma ordem estabelecida numa relac;:ao
normalmente trilateral (sacador, tomador e sacado), na nota promissoria ha
uma promessa e figuram apenas dois elementos pessoais (emitente e toma­
dor).
o emitente da nota promissoria e equiparado legalmente ao aceitante da
letra de cambio, ocupando, apropriadamente, a posic;:ao de devedor, frisando­
se que essa modalidade de titulo dispensa aceite.
A nota promissoria tambem obedece ao rigorismo formal, ou seja, aquilo
que a doutrina costuma identificar como "rigor cambiario" , fazendo com que
nela predomine 0 principio da literalidade.
Sao requisitos essenciais da nota promissoria: (0 a denominac;:ao nota
promiss6ria, inserida no proprio texto do titulo, na lingua empregada para a
sua redac;:ao; (ii) a promessa pura e simples de pagar uma determinada quantia;
(iii) nome do beneficiario da promessa; (iv) a data do saque; (v) 0 local do
saque, ou a menc;:ao de urn lugar ao lado do nome do emitente, considerado,
tambem, 0 seu domicilio e (vi) a assinatura do sacador.
Alem disso, exige-se que a nota promissoria especifique a data e 0 local
do pagamento, ao passo que na sua ausencia entender-se-a como pagavel a
vista e no local do saque. Por essa razao, esses requisitos sao chamados de
nao-essenciais.
-
212 Direito de Empresas

A exemplo do que disp6e 0 art. 56 do Dec. 2.044/1908, a Lei Uniforme


considera aplicaveisa nota promiss6ria, salvo alguma discrepancia anatureza
desse titulo, as disposi~6es relativas as letras e concementes ao: CO Endosso
(arts. 11 a 20); (ii) Vencimento (arts. 33 a 37); (iii) Pagamento (arts. 38 a
42); (Lv) Direito de a~ao porfalta de pagamento (arts. 43 a 50 e 52 a 54); (v)
Pagamento por interven~ao (arts. 55 e 59 a 63); (vi) C6pias (arts. 67 e 68);
(vii) Altera~6es (art. 69); (viii) Prescri~ao (arts. 70 e 71) e Ox) Dias feriados,
contagem de prazos e interdi~ao de dias de perdao (arts. 72 a 74).
Entretanto, ha especificas diretrizes que devem ser observadas para a
nota promiss6ria: (0 a nota promissoria e uma promessa de pagamento, nao se
aplicando a eIa 0 instituto doaceite cambial; (i0 0 emitenteda nota promiss6ria
eo devedor principal desse titulo, peIo que a lei Ihe impoe responsabilidade
identica a do aceitante da letra de cambio; (iii) admite-se 0 aval em branco na
nota promissoria, hip6tese em que se favorece 0 credor da canula.
2.3 Cheque
A origem do cheque e bastante controvertida, e a versao rna is admitida
e a de que se tomou conhecido e difundiu-se, com os principais caracteres
que conhecemos hoje, na Inglaterra, durante 0 seculo XVIII, estando sua
evolw;:ao ligada ao aparecimento dos bancos de dep6sito.
Da mesma forma, a etimologia da palavra cheque tambem econtroverti­
da, entendendo alguns originar do verbo Ingles to check (examinar, conferir),
ou mesmo da palavra frances a echecs (retirar, dar baixa no jogo de xadrez).
a cheque tern grande utilidade pratica em nossa economia, servindo como
instrumento de pagamento, permitindo-se, a retirada dos fundos em poder do
banqueiro, pdo proprio depositante ou por terceiro, bern como os pagamentos
it distancia, e ate mesmo fomentando a redu~ao da circula~ao da moeda.
"lo Brasil, 0 cheque e regulado pela Lei 7.357/1985, conhecida como a
"nova lei do cheque", ou simplesmente, "lei do cheque" ,consubstanciada num
projeto oriundo do Executivo, objetivando dar tratamento unitario a discipli­
na legal do cheque, por meio da integra~ao das disposh;;6es da Lei Uniforme
aceitas peIo Govemo brasileiro as normas que ja vigiam entre nos.
a art. 69 da Lei 7.357/1985 bern da a dimensao da peculiaridade do
regime juridico aplicado ao cheque, ao prescrever sobre a possibilidade de 0
ConseIho Monetario Nacional e, por seu tumo, 0 pr6prio Banco Central do
Brasil, a expedir circulares, canas-circulares e resolu~6es acerca desse titulo,
de modo a regulamentar a aplica~ao da Lei 7.357/1985.
Com efeilo, e por meio dessas normas "inferiores" que sao regulamenta­
dos 0 formato, dimens6es, espessura, tamanho do cheque, os motivos (antigas
alineas) e conseqiiencias administrativas acerca das devolu~6es de cheques
peIas institui<;6es bancarias.
TfTULOS DE CREDITO 213

A doutrina costuma conceituaro cheque, tradicionalmente, como "uma es­


pecie de titulo de credito, caracterizado por uma ordem de pagamento avista.
o art. 3. 0 da Lei 7.357/1985, traduz, apropriadamente, a indisfan;:avel
conota~ao bancaria que 0 cheque tomou -anteriormente a essa legisla\=:ao era
posSive! a emissao de cheque contra comerciante - 0 que lhe da contornos
espedficos. Confira-se os requisitos espedficos: (i) a denomina<;ao cheque
inscrita no contexto do titulo e expressa na lingua em que este e redigido; (ii)
a ordem incondicional de pagar quantia determinada; (iii) 0 nome do banco
ou da institui~ao financeira que deve pagar; (iv) a indica~ao do lugar do pa­
gamento; (v) a indica~ao da data e do lugar de emissao, e (vi) a assinatura do
emitente (sacador), ou de seu mandatario com poderes especiais.
Muito embora tenha requisitos e regime jurfdico peculiares, nao Sf pode
deixar de considerar 0 cheque como urn verdadeiro titulo de credito dados os
seus caracteres de abstrar;a.o, cartularidade, autonomia, causalidade.
Havendo discrepancia entre 0 valor da quantia que devera ser paga nas
indica~oes por extenso e em algarismos, determina 0 art. 12 da Lei 7.357/1985
que prevalece 0 valor descrito por extenso.
o art. 16 da Lei 7.3 5711985legitima a figura do chequeincompleto ou em
branco, conquanto que 0 seja completado ate a sua apresenta<;ao, eXigindo-se,
a evidencia, a dementar boa-fe.
Sao pressupostos de emissao do cheque: (i) 0 saque contra uma insti­
tui~ao financeira e (ij) a provisao de fundos.
A conceitua~ao de institui~ao financeira e objetiva, derivando das dis­
posi<;oes constantes da Lei 4.595/1964: bancos comerciais, bancos multiplos,
caixas economicas e as cooperativas de credito.
Por provisao de fundos, compreenda-se que 0 emitente do cheque deve
ter fund os disponfveis em sua conta de depositos junto a uma institui\=ao
financeira, no momenta da apresenta\=ao do cheque para pagamento.
No que toea a circula~ao do cheque, este po de ser: (0 ao portador, isto
e, nao contern indica~ao do beneficiario. Todavia, por for<;a do que dispoe 0
art. 69 da Lei 9.06911995, os cheques de valor superior a R$ 100,00 deverao
conteridentifica\=ao do beneficiario; eii) nominativo, com a clausula aardem: e
o mais comum, tratando-se do cheque que con tern indica<;ao do beneficiario,
permitindo-se endosso; (iii) nominativo sem a dausula aordem, COnlem a in­
dica\=ao do beneficiario, po rem nao se permite a sua transmissao de endosso,
so mente pormeio de instrumento de cessao de credito (direito civil). Esse tipo
era raro ate a edi<;ao da Lei 9.31111996 (que instituiu entre nos a CPMF).
Como se sabe, e por meio do endosso que sao transmitidos os direitos
de credito a urn terceiro, ficando 0 endossante, no entanto, responsavei, ga­
rantindo ao pagamento do cheque .

...
214 Direito de Empresas

Especificamente em rela'\;ao ao cheque, nao se permite endosso do sa­


cado, mas somente do beneficilirio do cheque e, atualmente, encontrando-se
em vigor as disposi,\;oes constantes da Lei 9.311/1996 (CPMF), somente se
admite urn unico endosso.
A instituh;ao financeira e obrigada a verificar a regularidade dos en­
dossos, mas nao a autenticidade das assinaturas ali constantes (art. 39 da Lei
7.35911985).
Na forma do art. 32 da Lei 7.357/1985, 0 cheque e pagavel avista, mas
o portador tern 0 prazo de 30 (trinta) dias - se na mesma pra'\;a - para apre­
senta-Io para pagamento e de 60 (sessenta) dias se em outra pra'\;a (lugar
do pagamento, onde 0 cheque sera compensado).
A apresenta'\;ao tardia acarreta a perda da a'\;ao regress iva do portador
contra os endossantes e avalistas.
o cheque sera pago na medida em que for apresentado perante a Camara
de Compensa'\;ao antigamente, Banco do Brasil, e agora urn determinado
grupo de bancos - conquanto que 0 seu emitente possua fundos na institui,\;ao
financeira sacada.
Cheque compensado e aquele que foi regularmente apresentado e pago.
Se isto nao ocorrer, a institui,\;ao devera devolver 0 cheque, obedecendo as
normas baixadas pelo Banco Central do Brasil.
Confira-se, a prop6sito, os motivos de devolu'\;ao de cheque, em confor­
midade com as normas editadas pelo Conselho Monetario Nacional e Banco
Central do Brasil:

11 Insuficiencia de fundos - 1." apresenta~ao Res. 1.682, art. 6.°

12 Insuficiencia de fundos 2." apresenta~ao Res. 1.682, arts. 6.", 7."

13 Conta encerrada Res. 1.682, art. 6."

14 Pratica espuria, isto e, ilegftima. 0 banco sacado Res. 1.682, arts. 6.°, 8.° e
podera pagar um cheque, mesmo que nao tenha 13; Comunicad04.014
saldo suficiente. Cuida-se de servi~ooferecido pelo
banco sac ado que assume 0 "compromisso de pron­
toacolhimento", pormeiodoqual secompromete a
mio devolver os cheques de valor ate 0 estabelecido
em dispositivo especffico.
E para impedir que 0 servi~o disponibilizado seja
empregado indevidamente pelo cliente, que pode
tentar descontar varios cheques sem a provisao de
fundos, 0 banco sacado pode devolver 0 cheque
pelo motivo 14.
TrTULOS DE CREDITO 215

20 I Folha de cheque cancelada por solicita~ao do I Circular 3.050, art. 1.°


correntista

21 I Contra-ordem ou oposi~ao ao pagamento I Res. 1.682, art. 6.°

22 I Divergencia ou insuficiencia de assinatura I Res. 1.682, art. 6.°

23 I Cheques emitidos por entidades e orgaos da ad-I Res. 1.682, art. 6.°
mini5tra~ao publica federal direta e indireta, em
desacordo com os requisitos constantes do art. 74, §
2.°, do Dec.-lei 200, de25.02.1967, quedetermina
a emissao de cheque nominativo, contabilizado
pelo orgao competente e obrigatoriamente assi nado
pelo ordenador de despesa e pelo encarregado do
setor financeiro.

24 I Bloqueio judicial ou determinac;ao do BACEN I Res. 1.682, art. 6.°

25 I Cancelamento de talonario pelo banco sacado I Res. 1.682, art. 6.°

26 Iinoperancia temporaria de transporte I Res. 1.682, art. 6.°

27 I Feriado muniCipal nao previsto I Res. 1.682, art. 6.°

28 I Contra-ordemouoposi~aoaopagamentomotivada Circular 2.655, art. 1.°


por furto ou roubo

29 I Falta de confirma~ao do recebimento do talonario Circular 2.655, art. 3,°


pelo correntista

30 I Furto ou roubo de malotes I Carta-Circular 3.173, MNI


(Manual de Normas e Ins­
tru~6es- Banco Central do
Brasil) 03-06-04, item 7

31 I Erro formal de °

32 I Ausenciaou irregularidadenaaplica~aodocarimbo I Res. 1.682, art. 6.°


de compensa~ao

33 I Divergencia de endosso I Res. 1.682, art. 6.°


216 Direito de Empresas

34 Cheque apresentada par estabelecimenta que naa Res. 1.682, art. 6.°
a indicada no cruzamento em preta, sem a endos­
so-mandata

35 • Cheque fraudado, emitido sem pn§vio contrale ou Res. 1.682, art. 6.°; Circular
responsabilidade do estabelecimento bancaria 2.313, art. 4.°
("cheque universal"), au ainda com adulterac;:ao da
prac;:a sacada

36 Cheque emitido com mais de um endosso lei i Carta-Circular3.173, MNI


9.311/1996 I (Manual de Normas e Ins­

truc;:6es- BancoCentral do
Brasil) 03-06-04, item 7

37 Registro inconsistente CEl Circular 2.398, art.15

40 Moeda invalida Carta-Circular 3.173, MNI


(Manual de Narmas e Ins­
truc;:6es- BancoCentral do
: Brasil) 03-06-04, item 7

41 Cheque apresentado a banco que nao 0 sacado Res. 1.682, art. 6.°

42 Cheque nao compensavel na sessao ou sistema Res. 1.682, art. 6.°; Car­
de compensac;:ao em que apresentado eo recibo ta-Circular 3.173, MNI
bancario trocado em sessao indevida • (Manual de Normas e Ins­
truc;:6es- Banco Central do
Brasil) 03-06-04, item 20

43 Cheque devolvido anteriormente pelos motivos Res. 1.682, art. 6.°; Cta­
21,22, 23, 24, 31 e 34, persistindo 0 motivo de Circ. 3.173, MNI (Manual
devoluc;:ao de Normas e I nstruc;:6es
- Banco Central do Brasil)
03-06-04, item 7

Cheque prescrito Res. 1.682, art. 6.°

45 Cheque emitido por entidade obrigada a emitir . 1 .682, art. 6.°


i Ordem Bancaria

46 • CR-Comunicac;:aodeRemessacujochequecorres­ Carta-Circular 3.173, MNI


pondente nao for entregue no prazo devido (Manual de Normas e Ins­
truc;:6es-BancoCentral do
Brasil) 03-06-04, item 7
TfTULOS DE CREDITO 217

47 CR ­ Comunica<;ao de Remessa com ausencia ou Carta-Circular 3.173, MNI


inconsistencia de dados obrigatorios \Manual de Normas e Ins­
truc;:6es - Banco Central do
Brasil) 03-06-04, item 7

48 ICheque de valor superior a R$ 100,00 sem identifi-I Circular 2.444, art. 1.


ca<;ao do beneficiario

49 Remessa nula, caracterizada pela reapresentac;:ao Res. 1.682, art. 6.°; Cta­
de cheque devolvido pelos motivos 12, 13, 14,20, eire. 3.173, MNI (Manual
25,35,43,44e45 de Normas e Instruc;:oes
Banco Central do Brasil)
03-06-04, item 7

71 Iinadimplemento contratual da cooperativa de cre-I Circular 3.226, art. 6.°,


dito no acordo de compensa<;ao item I

72 I Contratodecompensa<;aoencerrado(cooperativas ICircular 3.226, art. 6.°,


de credito) item II

A rcvoga{do do cheque, tambem conhedda por contra-ordem, consiste


no cancelamento do cheque e e permitida ao seu emitente, mediante apre­
sentac;ao das razoes motivadoras, e s6 produzini efeitos depois de expirado
o prazo de apresentac;ao do cheque, que persistirao ate que decorra 0 prazo
de prescric;ao.
A oposi{do do cheque, mais conhecida por susta{ao do cheque, epermitida
ao seu emitente ou portador legitimado, mesmo durante 0 prazo de apresenta­
c;ao, manifestando expressamente ainstituic;ao bancaria, a oposi<;ao, fundada
em rdevante razao de direito.
as cheques sustados genericamente pelos emitenteslportadores legi­
timados, sao devolvidos pelo motivo 21, popularmente conhecido por "de­
sacordo comercial", abrindo-se a oportunidade ao beneficiario do cheque de
promover 0 protesto, sem prejuizo de tomar as providencias executivas.
No entanto, os cheques sustados por motivac;oes especiais (como roubo,
por exemplo), nao permitem 0 protesto.
Permite-se 0 aval no cheque, que constituira numa garantiaa serprestada
pelo avalista, com a simples assinatura no verso do cheque ressalvada a do
emitente. Se nao for indicado 0 avalizado, considera-se avalizado 0 emllente
da cartula.
218 Direito de Empresas

Dada a frequente utiliza<;:ao do cheque no Brasil, sao inumeras as mo­


dalidades des sa categoria de titulo de credito.
Assim, cheque cruzado e aquele que apresenta dois tra<;:os paralelos no
anverso do cheque. 0 cruzamento pode ser em branco, generico, que implica
a necessidade do deposito atraves de qualquer agencia bancaria, vedando-se
o saque em especie na agencia bancaria, ou em preto, especifico, quando, e
depositavel ou pagavel somente no banco mencionado.
Cheque visado, por sua vez, e aquele que contern um'visto em seu an­
verso, que implica a declara<;:ao, pelo banco sacado, de que possui fundos
disponiveis.
Cheque viagem e modalidade de cheque comprado, emitido por uma
institui<;:ao financeira, garantindo 0 pagamento em moeda estrangeira, sacado
contra uma institui<;:ao financeira estrangeira.
o cheque para deposito em conta e urn cheque emitido para nao ser pago,
mas para ser lan<;:ado em conta-corrente do beneficiario.
Cheque administrativo au bancdrio e 0 cheque sacado pelo banco contra
ele pr6prio. Muito utilizado em tempos atuais na compra de bens cujos va­
lores sao elevados, para dar maior garantia no neg6cio, esses cheques sao os
tipicos cheques "comprados".
Cheque sem fundos e aquele cujo emitente nao dispunha de fundos
para hond-Io na epoca em que foi apresentado. As consequencias para 0
seu emitente, alem da sua inclusao perante 0 CCF quando da segunda apre­
senta<;:ao (Cadastro de Emitentes de Cheques Sem Fundos), sao: (i) san<;:ao
penal- estelionato (art. 171, § 2.°, VI, do CP); (ii) san<;:ao administrativa
- cancelamento da conta-corrente por uso indevido do cheque; (iii) san<;:ao
fiscal- multas ao emitente de cheques sem fundos, como a decorrente do
pagamento de taxa e emolumentos para cancelar 0 CCF e (iv) san<;:ao civil,
consistente no pagamento de indeniza<;:ao por perdas e danos, quando for
o casCi.
Fala-se, ainda, em cheque pre-datado, criado pelos usos e costumes e que
ganhou chancela dajurisprudencia dominante no direito brasileiro, corres­
pondente a urn verdadeiro instrumento de credito, de natureza pessoal e nao
cambial, cujo beneficiario, caso descumpra 0 pactuado (aguardar ate a data
autorizada para dep6sito), respondera por perdas e danos.
A lei do cheque permite ao beneficiario ajuizar a<;:ao executiva contra
o emitente e seus avalistas, observando-se que a prescri<;:ao e de 6 meses,
contados da expira<;:ao do prazo de apresenta<;:ao do cheque.
Tambem sera possivel 0 ajuizamento de a<;:ao de enriquecimento contra
o emitente ou outros obrigados, que se locupletaram injustamente com 0
nao pagamento do cheque, observando-se que a prescri<;:ao para essa a<;:ao
TITULOS DE CREDITO 219

e de do is anos, contados do dia em que se consumar a prescri<;ao da a<;ao


executiva acima tratada.
Alem dessas, sera plausivel 0 ajuizamento de a<;ao por perdas e danos 0
emitente e outros obrigados, na forma do art. 389 do cc.
Faltando urn dos requisitos essenciais para a constitui<;ao do cheque
ou prescrevendo-se a a<;ao executiva, sera possivel 0 ajuizamento de acao
monit6ria.
Finalmente, vale frisar que, malgrado a importancia do cheque no direito
brasileiro, e de se ressaltar que nao se lrata 0 cheque de moeda de curso for­
cado, de maneira que nao se pode obrigar 0 beneficiario de urn determinado
credilO ao recebimento dessa cartula.
Atualmente, 0 cheque ainda desempenha papel de grande relevancia
em nossa economia, embora sua utilizacao venha, a cada ano, sofrendo
sensivel reducao, devido, principalmente a sua substitui<;ao por outras
vias eletr6nicas (canoes de credito, canoes de debito, transferencias pela
internet).
Mesmo assim, ainda ha investimentos, marmente pelas instituicoes
financeiras, quanto aos registros magneticos que possibilitam a leitura auto­
m;:itica de seus dados elementares (magnetica ink charater recognition), sem
perder de vista que 0 padrao ainda e determinado pelo Conselho Monetario
Nacional e Banco Central do Brasil.
2.4 Duplicata
A duplicata e urn titulo de credito, fruto da criatividade juridica bra­
sileira e com caracteristicas muito peculiares, representando 0 credito pelo
fornecimento de mercadorias ou prestacao de servicos.
A duplicata vern substituindo satisfatoriamente a letra de cambio e, bern
assim, a nota promiss6ria, como documento representativo do saque aplicado
exclusivamente a entrega efetiva de mercadorias ou presta<;ao de servicos.
A expressao duplicata nao quer significar que se trate de copia de autro
documento, mas adquirindo significado proprio, expressando 0 documento
emitido com base em uma fatura. Com efeito, aduplicata eum tftulodecredito
formal, em face dos requisitos essenciais fixados pela Lei 5.474/1968, com
a redacao que the deu 0 Dec.-lei 436/1969, causal e passivel de circulacao
par meio de endosso, dotado de acao executiva e admitindo, pois, 0 aval e
o aceite.
Essa Lei determina em seu art. 1.0 sobre a obrigatoriedade da extracao
da fatura nas vendas a prazo, isto e, com pagamento feito em epoca posterior
a trinta dias, contando-se referido prazo nao do momento em que 0 contrato
e feito mas da data da entrega ou do despacho das mercadorias entre partes
domiciliadas no Brasil.
220 Direito de Empresas

E a fatura consiste numa especie de nota em que se especificam as mer­


cadorias vendidas, com as necessarias identificac;:oes, sendo mencionados,
sobretudo, 0 valor unitario dessas mercadorias e 0 seu valor total. Entretanto,
quando for da conveniencia do vendedor, a fatura podera indicar apenas os
mimeros e valores das notas parciais expedidas por ocasHio das vendas, des­
pacha ou entrega da mercadaria.
Como se ve, a Catura tern a natureza de urn documento comprobat6rio
de uma venda a prazo de mercadoria.
Ao vendedor da mercadoria, faculta-se, no ate da emissao da fatura de
uma venda a prazo, a extrac;:ao de uma duplicata para circulac;:ao como efeito
comercial, is to e, como urn titulo de credito.
Conquanto que a sua emissao seja facultativa, s6 podera ocorrer nas
vendas a prazo, depois de extraida a Catura, na realidade esse titulo e de usa
comum nas atividades comerciais, por possibilitar ao vendedor, atraves do
desconto, 0 usa antecipado das importancias constantes do mesmo.
A Lei 5.474 deu a duplicata caracteristicas de urn titulo de credito impro­
prio (arts. 2.° e 25) e, assim, como os Utulos de credito em geral, deve conter
especificos requisitos para a sua validade como tal: (i) a denominac;:ao duplica­
ta, aqui entendida como sendo a identificac;:ao do titulo em tela, a data de sua
emissao, eo mimero de ordem, compreendida, aqui, como referencia relativa
a quantidade de titulos semeIhantes emitidos peIo vendedor; (ii) 0 numero
da [amra; (iii) a data certa do vencimento ou a declarac;:ao de ser duplicata a
vista; (iv) 0 nome e domicilio do vendedor e do comprador; (vi) a prac;:a de
pagamento; (vii) a clausula a ordem; (viii) a declarac;:ao do reconhecimento
de sua exatidao e da obrigac;:ao de paga-Ia, a ser assinada peIo comprador,
como aceite cambial e (ix) assinatura do emitente.
A duplicata e urn titulo de credito causal, pois sua emissao somente epos­
sivel para representar credito decorrente de uma determinada causa prevista
por Lei que tenha sido objeto de neg6cio juridico entre as partes envolvidas
no titulo: contrato de compra e venda ou prestac;:ao de servic;:o.
Uma vez realizada a venda a prazo, extraida a fatura e emitido 0 titulo
aqui analisado, 0 comprador devera assina-la para que se tome liquida e,
assim, facilmente exequivel a obrigac;:ao de pagar a imponancia reIativa as
mercadorias compradas, mencionadas na duplicada.
Assim, compreenda-se por remessa 0 envio da duplicata ao comprador
para sua assinatura, podendo ser feita ou diretamente pdo vendedor ou por
seus representantes, bern como por intermedio de instituic;:oes financeiras,
procuradores ou correspondentes.
Essa remessa deve ser feita dentro de 30 dias, contados da data de
emissao. Se a remessa for feita por intermedio de representantes, instituic;:oes
TfTULOS DE CREDITO 221

financeiras, procuradores ou correspondentes, 0 titulo devera ser por estes


apresentado ao comprador dentro de 10 dias contados de seu recebimento.
A duplicata sera enviada ao devedor, aqui denominado de sacado, que
e 0 comprador, ou diretamente ou por intermedio de pessoas que agirao em
nome e por conta do vendedor. A finalidade da remessa e, pois, de levar 0
titulo a presen<;:a do comprador para que ele 0 assine, reconhecendo a sua
exatidao e a obriga<;:ao de pagar a duplicata.
Com a assinatura dada no titulo pelo sacado, opera-se, apropriada e
juridicamente, 0 aceite e, assim, 0 comprador se lOma 0 devedor principal
da importancia mencionada na duplicata, sendo que os demais signatarios
da mesrna (os coobrigados sacador, endossantes e avalistas) em rela(;ao ao
portador do titulo serao garantes subsidiarios, so podendo 0 portador exigir
desses coobrigados 0 pagamento se 0 comprador-aceitante nao 0 fizer, sendo
o inadimplemento atestado por um protesto.
Malgrado a lei mencionar "aceite cambial", rderido ate nao evoluntario,
tal como ocorre na letra de cambio, mas obrigatorio, a teor do que dispoe 0
art. 8.° da Lei 5.474/1968.
E a razao dessa obrigatoriedade nao e diffcil de entender. Reside no fato
de que a duplicata e urn titulo que decorre sempre de uma venda a prazo.
Assim como no contra to de compra e venda 0 comprador assume a obriga<:iio
de pagar e sendo a duplicata extraida em face da fatura que e 0 documento
comprobatorio da venda, a assinatura do titulo se torna obrigatoria porparte
do comprador, para tomar possivel ao vendedor, assim, exigir-lhe 0 corres­
pondente pagamento. 0 aceite consistira na simples assinatura do comprador
(sacado) na parte do titulo destinada a recebe-lo.
Embora 0 aceite seja a regra na duplicata, a recusa sera possivel desde
que exista vicio no contrato ou mesmo na sua execu<;:ao, hip6teses em que 0
sacador ou 0 portador nao terao 0 direito de protestar a duplicata por recusa
de aceite, uma vez que, ao ser apresentado 0 titulo ao comprador para aceita­
<;:ao, deve esse, recusando-se a assina-lo, apontar que ocorreu urn dos casos
mencionados no art. 8.° da Lei.
Aceito ou nao 0 titulo, ele devera ser devolvido ao sacador, sendo que
na ultima hipotese, devera vir acompanhado das razoes do comprador para
nao aceitar a duplicata, sendo que se 0 titulo foi remetido diretamente ao
comprador, nao sendo pagamento a vista, devera 0 comprador, devolve-lo
dentro de 10 dias, contados do dia em que a duplicata the foi presente.
Contudo, se apresentada a duplicata, por intermedio de corresponden­
tes, procuradores, institui(oes financeiras ou representantes do devedor, 0
comprador dev~ra devolver a duplicata dentro de 10 dias, contados da sua
apresenta<;:ao.
222 Direito de Empresas

Quando a duplicata e apresentada pelos bancos e demais instituit;oe:


financeiras, pode 0 comprador rete-Ia consigo ate a data do vencimento, n<
caso de haver concordancia expressa daquela instituit;ao e desde que 0 sacadc
comunique, por escrito, a apresentante 0 aceite e a retent;ao.
a pagamento da duplicata constitui 0 efetivo adimplemento da obrigat;ac
de pagar assumida pelo comprador no contrato de compra e venda a prazo,
e tambem 0 cumprimento da obrigat;ao de pagar a importancia men cion ada
na duplicata resultante do aceite, 0 qual deu ao portador 0 direito abstrato
de exigir esse pagamento.
Permite a lei que 0 titulo seja pago ate mesmo antes do aceite, ou ainda
tendo sido aceito 0 tHulo, 0 pagamento podeni ser feito antes de seu venci­
mentonormal. Poroutro lado, o art. 1O,da Lei 5.474/1968, permitequesejam
deduzidosquaisquer creditos a favor do devedor, desde que tais creditos resul­
tern de devoluc;:ao de mercadorias, diferent;as de pret;os, enganos verificados,
pagamentos por conta ou outros motivos semelhantes.
A prova de pagamento sera urn recibo, emitido pelo portador legitimo
da duplicata ou por seu representante com poderes especiais, podendo esse
recibo ser escrito no verso do proprio titulo ou em documento em separado,
desde que seja feita uma referencia expressa a duplicata.
autrossim, faculta a lei que, atingindo 0 prazo de vencimento, seja
esse prorrogado ou a duplicata reformada, alterando-se assim, aquela data
em que a obrigat;ao contida no titulo deveria ser satisfeita. Essa reforma sera
feita mediante declarat;ao assinada pelo vendedor ou peIo endossatario ou,
ate, por representantes desses com poderes especiais.
Vma vez emitida a duplicata e apresentada ao sacado, este, aceitando-a
assume a obrigat;ao de pagar 0 titulo da mesma forma que 0 sacado que aceita
uma letra de cambio. Alem disso, todas as demais pessoas que assinam na
duplicata, seja 0 sacador ou os endossantes, todos eles respondem, perante
o portador, peio pagamento da duplicata. E, quem lant;a uma assinatura em
urn Utulo assume a obrigat;ao de paga-Io, caso 0 obrigado principal nao 0
pague.
Ressalte-se, ademais, que 0 pagamento da duplicata por ser assegurado
por aval. a aval e uma garantia que se da ao portador do titulo, equiparando-se
o avalista a alguem ja obrigado, 0 que significa que 0 portador tera garantia
suplementar para a obrigat;ao constante do titulo.
a protesto da duplicata e urn ate que serve de meio de prova de que
a obrigat;ao representada no titulo nao foi aceita ou paga no tempo e modo
:ievidos e, neste caso, ha tres modalidades: (i) por falta de aceite (e neste
:aso deve ser incluido tam bern 0 protesto por recusa de aceite); (H) por falta
)U recusa de pagamento, e (iii) protesto por falta de devolut;ao: quando a
TiTULOS DE CREDITO 223

duplicata, regularmente remetida, nao e devolvida no prazo regulamentar


pelo sacado.
Para as duas primeiras hip6teses, 0 protesto deve ser providenciado
mediante a apresenta\;aO ao Sr. Oficial de Protestos, da duplicata nao act'ita ou
nao paga, ou, na ausencia daquele titulo original, de uma triplicata. Cuida-se
de urn protesto comum, semelhante ao realizado com os tHulos cambhirios
nao aceitos ou nao pagos.
Na ultima hip6tese, nao tendo a duplicata sido devolvida pelo compra­
dor no prazo acima verificado, sem que para essa devoluc;ao haja uma motivo
justificado, 0 portador tera que tirar 0 protesto mediante simples indicac;oes
feitas ao oficial de Protestos, visto como nao dispoe, 0 portador, de titulo para
fazer presente aquele serventmirio.
o protesto deve ser tirado na prac;a de pagamento constante do titulo,
sendo que quanto ao prazo, estabelece 0 art. 13, § 4.°, da Lei 5.474/1968, que
o portador devera tirar 0 protesto dentro de trinta dias contados da data do
vencimento da duplicata.
Nas duplicatas, 0 protesto tern a finalidade de se comprovar 0 a falta de
aceite ou de pagamento ou, ainda, a da devoluc;ao do titulo no prazo legal,
por parte do sacado.
Frustrados os meios legais, 0 credor podera lanc;ar mao da ac;ao executi­
va. Assim, nao paga a duplicata no vencimento nela mencionado, 0 portador
tera 0 direito de agir exclusivamente contra 0 sacado, caso tenha ele aceito
o titulo.
Em se tratando de duplicata nao aceita, 0 portador devera dirigir-se,
primeiramente, ao sacado, exigindo do mesmo 0 pagamento na epoca do
vencimento do titulo. Se esse pagamento nao ocorrer, devera ser providencia­
do protesto por falta de pagamento, a fim de assegurar ao portador 0 direito
regressivo contra os obrigados anteriores. Ap6s esse protesto, 0 portador
podera agir contra aquelas pessoas que se obrigaram no titulo .
.E cabivel, portanto, 0 ajuizamento de execuC;ao, na forma do art. 585, I,
do CPC C.c. art. 15, Lei 5.474/1968, pelo que a correta interpretac;ao a serdada
ao enunciado acima e de que a duplicata somente sera um titulo executivo,
possibilitando-se 0 ajuizamento da ac;ao executiva (art. 585 do CPC), desde
que: (i) se cuide de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou nao (se nao
protestada, perde-se 0 direito de regresso contra os endossantes e avalistas);
(ii) sese cuidar deduplicata ou triplicata nao aceita, e elementar tenha havido
protesto e que esteja acompanhada de comprova\;aO (documento) induvidosa
da entrega e recebimento da mercadoria.
Se 0 portador nao preencher os requisitos acima, poder-se-a valer 0
credor de ac;ao de conhecimento ou mesmo de ac;ao monit(jria.
224 Direito de Empresas

Nos termos do art. 18 da Lei 5.474/1968, a prescri~ao da a~ao execu­


tiva cia duplicata sera: CD contra 0 sacado e respectivos avalistas: tres anos,
contados do vencimento do titulo; (ii) contra endossante e seus avalistas:
urn ano, contados da data do protesto, e (iii) de qualquer dos coobrigados,
contra os demais, em urn ano, contado da data em que haja sido efetuado 0
pagamento do titulo.
Todos aqueles que lan\;am sua assinatura num titulo, assumem a obriga­
~ao peIo pagamento. Na duplicata, entre tanto, ha uma solidariedade especial,
pois () coobrigado que efetua 0 pagamento por inteiro, tern 0 direito de agir
apenas contra os que the sao anteriores, mas podera exigir de urn, alguns ou
todos esses coobrigados 0 cumprimento da divida porinteiro, sem que aqueIe
inicialmente pagou (e fez a exigencia dos que lhe sao anteriores) seja obrigado
a contribuir para 0 pagamento da divida.
Em uma palavra, agindo regressivamente, 0 que pagar podera voltar-se
contra os obrigados anteriores, recaindo, consequentemente, toda a obriga~ao,
ou a totalidade da divida, na pessoa do sacador, que foi 0 primeiro a rece­
ber a importancia da duplicata, ao ser transferida a mesma razao pela qual,
nao tendo sido 0 titulo pago peIo sacado, deve essa importancia ser devolvida
peIo sacador, sob pena de haver enriquecimento indevido desse.
Outrossim, esclare~a-se que a Lei 5.474/1968 tambem permitiu a outras
pessoas que nao sejam empresarios, inclusive as funda~oes ou sociedades civis,
que Sf' dediquem a prestac;:ao de servi~os, a emissao de fatura e duplicata.
A [atura de presta~ao de servi~os constituira 0 documento basico para
a emissao da duplicata, devendo discriminar a natureza dos servi~os pres­
tados, a soma a pagar em dinheiro correspondente ao pre~o dos servi~os
prestados.
Com base nessa [atura, sera emitida a duplicata de presta~ao de servi~o,
obedecendo-se os mesmos requisitos exigidos no art. 2.°, § 1.0, para as dupli­
catas mercantis. A fatura devera terpor base urn contrato relativo a presta~ao
de servic;:o, 0 qual trara as condi~oes especiais segundo as quais 0 servi~o e
ajustado, necessitando, para que 0 titulo possa ser emitido, que tais servic;:os
tenham sido efetivamente prestados.
Aplica-se a fatura e a duplicata ou triplicata de presta~ao de servi~os,
com as adaptac;:oes cabiveis, as disposic;:oes referentes it fatura e it duplicata ou
triplicata de venda mercantil, constituindo documento habil, para transcri~ao
do instrumento de protesto, qualquer documento que comprove a efetiva
prestac;:ao dos servic;:os e 0 vinculo contratual que a autorizou (art. 20, § 3.°,
da Lei 5.474/1968).
Podem emitir a duplicata deservi~os: as empresas (organiza~ao tecnico­
econt'')mica que se propoe a produzir, mediante a combina~ao dos diversos
elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou servi~os destinados a troca
TfTULOS DE CREDITO 225

(venda), com esperan(:a de realizar lucros, correndo os rise os por conta do


empresario), individuais ou coletivas, funda(:oes (entidades criadas com
personalidade juridica mas sem fins lucrativas ou comerciais (art. 24 do CC),
sociedades civis (desde que providas de personalidade juridica, art. 18 do
CC), que se dediquem it presta(:ao de servi(:os.
as prazos para remessa da duplicata de presta(:ao de servi(:os sao
identicos aos da mercantiL Igualmente, devera 0 sacado, que e devedor dos
servi(:os prestados, assinar, com efeito de aceite cambiario, a dec1ara(:ao do
reconhecimento da divida e da obriga(:ao de paga-Ia.
Da mesma forma, podera 0 sac ado recusar a assinaturaJaceite da dupli­
cata, nos termos do art. 2I da Lei 5.474/1968: 1- nao correspondencia com
os servi(:os efetivamente contratados; II - vicios ou defeitos na qualidadc dos
servi(:os prestados, devidamente comprovados; III - divergencias nos prazos
ou nos pre(:os ajustados.
Permitiu a Lei 5.474/1968, em seu art. 21, que os profissianais liberais,
bern como as pessoas que prestam servi(:o de natureza eventual enviem aos
seus devedores Jaturas ou wntas, mencionando a natureza e 0 valor dos
servi(:os prestados, data e local do pagamento e 0 vinculo contratual que
deu origem aos servi(:os executados. au seja, havera apenas uma extra<;c1a
de Jatura au wnta que sera remetida ao devedor como se tratasse de uma
duplicata mercantil ou duplicata de servi(:o.
Para tanto, a fatura ou a conta deve ser registrada no Carta rio de Titulos
e Documentos, depois do que sera remetida ao devedor. Se nao for paga ou
devolvida pelo devedor, nos termos do art. 7. 0 ,0 devedor se munini de uma
certidao desse cartono para, com ela, promover 0 protesto do titulo.
Nada dispoe a lei sobre se a fatura ou conta extraida por profissional
liberal ou pessoa que presta servi(:o possa ser descontada em estabelecimentos
bancarios.
Na realidade, sendo aplicaveis a essas faturas ou contas os dispositivos
constantes da Lei, naturalmente tais documentos assumem caracteristicas de
tHulos de creditos improprios, podendo, desse modo, circular como os timlos
de credito em geral, isLo e, atraves do endosso.
Finalmente, 0 disposto no art. 22, § 4. 0 , da Lei 5.474/1968, dec1ara que 0
instrumento de protesto, devidamente elaborado com as cau telas mencionadas
no art. 14 (requisitos do protesto), discriminando a fatura ou conta original
ou a certidao do Cartorio de Titulos e Documentos, autorizara 0 ajuizamento
do competente processo de execu(:ao.
a art. 23 da Lei 5.474 dispoe que a perda ou extravio de duplicata abri­
gard 0 vendedor a extrair triplicata, que tera os mesmos efeitDs e requisitos e
obedecera as mesmas formalidades daquela.
226 Direito de Empresas

2.5 Titulos represrntativos: conhecimento de deposito, warrant e


conhecimento de transporte
2.5.1 NQ(;iio de titulos represrntativos
Titulos representativos sao os chamados titulos causais que nao expressam
uma verdadeira opera~ao de credito, mas sim representam mercadorias ou
bens que fundamentam a sua existencia.
Caracterizam-se tais titulos pelo fato de, representando mercadorias
ou bens, darem aos seus possuidores 0 poder de exercer certos direitos sobre
os mesmos, quer transferindo-os, com 0 documento que os representa, para
terceiros, quer constituindo direitos reais sobre esses bens.
No direito brasileiro, encontramos como titulos representativos 0 co­
nhecimento de deposito, 0 warrant e 0 conhecimento de transporte.
2.5.2 Necessidade do annazenamento de mercadorias e da
cria(iio do recibo de deposito e do warrant
Como nos ensina Darcy de Arruda Miranda Junior, "a necessidade de
dispor de um lugar proprio e seguro, para deposito de suas mercadorias ou ge­
neros, onde pudessem conserva-Ias, e se fosse 0 caso consumi-Ias ou exibi-Ias
aos eventuais compradores ou entiio introduzi-Ias no comercio, no momento
mais conveniente, fez-se sentir desde os primeiros tempos. Os egipcios, por
volta de 1600 a. C. ,ja dispunham, em algumas cidades, de armazens destinados
a guarda e conserva~ao de generos alimenticios".
Esses armazens, de inicio destinados exclusivamente a guarda e con­
serva~ao de generos alimenticios, onde se caracterizava a rela~ao entre 0
depositante e depositario, cedeu lugar a mobiliza~ao do credito decorrente das
mercadorias em deposito, em razao dos titulos emitidos por seus armazens,
surgindo assim 0 conhecimento de deposito e 0 warrant (do verbo ingles "to
warrant" , que significa garantir).
2.5.3 Recibo de deposito, 0 conhecimento de deposito e warrant
no Brasil
o Dec. 1.10211903, da lavra de Carvalho de Mendon~a, disciplina a
emissao de titulos concernentes as mercadorias em deposito nos armazens
gerais.
De acordo com essa lei, os armazens gerais, que sao os emissores dos
titulos, sao conceituados como "estabelecimentos destinados a guarda e con­
serva~ao de mercadorias, mediante a paga de determinado pre~o".
A principal finalidade desses armazens e a mobiliza~ao da propria mer­
cadoria com a circula~ao do conhecimento de deposito e warrant.
TfTULOS DE CREDITO 227

2.5. 4 Recibo de deposito


Ao efetuar 0 deposito das suas mercadorias a guarda de armazens ge­
rais, 0 depositante celebra com estes urn contrato de deposito, definido por
Washington de Barros Monteiro (Direito das obrigac;oes. Curso de direUo
civil. Atual. Carlos Alberto Dabus Maluf e Regina Beatriz Tavares da Silva.
Sao Paulo: Saraiva, 2003. v. 5) como "0 contra to pelo qual uma das partes,
recebendo de outra uma coisa movel, se obriga a guarda-la temporariamente,
para restitui-Ia na ocasHio aprazada ou quando Ihe for exigida".
Esse recibo tern por finalidade, tao somente, atestar 0 proprio deposito da
mercadoria, firmado entre 0 depositante e 0 armazem geral. Nao e titulo repre­
sentativo da mercadoria, nem esuscetivel de transferencia mediante endosso.
2.5.5 0 conhecimento de deposito e 0 warrant
a recibo de deposito, emitido pelos armazens, desde que solicitado pelo
depositante, pode ser substitufdo pelos tHulos conhecimento de deposito e
warrant, ambos a ordem, unidos, mas separaveis a vontade (art. 15 do Dec.
1.102/1903).
as requisitos para emissao desses tftulos sao encontrados no art. 15, §
1.0, do Dec. 1.10211903.
as armazens gerais sao responsaveis para com terceiros pelas irregula­
ridades e inexatidoes encontradas nos tHulos que emitirem, relativamente a
quantidade, natureza e peso da mercadoria.
a conhecimento de deposito confere ao portador 0 direito de dispor
livremente das mercadorias em deposito.
au seja, unido ou destacado do warrant, representa sempre as mercado­
rias depositadas, representando-as. A sua transferencia equivale atransferencia
das mercadoriasdepositadas, 0 que daraao endossatario do conhecimento, que
eo seu novo proprietario, a disponibilidade das mesas mercadorias, inclusive
a faculdade de retira-las dos armazens gerais, como seu dono.
Assim, enquanto 0 conhecimento de deposito incorpora 0 direiLO de
propriedade sobre as mercadorias que representa, 0 warrant, destacado do
conhecimento de deposito, diz respeito ao valor e credito e sobre as mesmas.
Unido ao conhecimento de deposito, confere ao portador a livre dispo­
sic;ao sobre os bens depositados.
Uma vez destacado, faz surgir 0 titulo de credito, "destinado a conferir ao
portador urn direito real de penhor sobre as mercadorias nele especificadas"
(Carvalho de Mendonc;a. Tratado de direito comercial brasileiro. Sao Paulo:
Freitas Bastos, 1963).
Portanto, a finalidade especffica do warrant e a de que, como 0 seu en­
dosso, constituir penhor sobre as mercadorias depositadas.
228 Direito de Empresas

C:onsiderando que 0 proprietario original do warrant e 0 proprietario,


tam bern, do conhecimento de deposito por ter sido depositante das mercado­
rlas, e ele quem, origlnariamente, pode endossar 0 warrant, ou seja, constituir
penhor sobt'e as mercadorias, conclui-se que 0 warrant pressupoe uma divida
para garantia do pagamento da qual as mercadorias, que 0 titulo representa,
foram dadas em penhor.
Bern por isso, temos que a circula(,:ao do warrant nao e obrigat6ria. Essa
somente ocorrera quanto 0 proprietario das mercadorias, em vez de vende-Ias,
quiser fazer urn penhor das mesmas.
o warrant tera assim, uma data de vencimento. Atingida essa data e nao
efetuado 0 pagamento, 0 portador do titulo protestara 0 warrant.
o protesto do warrant dara ao protestante 0 direito regressivo contra
outros endossantes, se houver, tambem, dara 0 direito de mandar vender as
mercadorias, por corretor ou leiloeiro, para se pagar com 0 produto da venda,
ja que 0 warrant constitui as mercadorias em penhor.
2.5.6 Extinc;ao do conhecimento de deposito e do warrant
Extinguem-se tais tftulos: a) com a retirada da mercadoria, mediante a
restitui(,:ao dos titulos ao emissor; b) com 0 pagamento antecipado da dfvida
por pane do portador do conhecimento de deposito; c) com 0 pagamento
do debito no vencimento; d) com a execu(,:ao, peIo portador do warrant, na
seguinte forma: I) protesto do warrant, na forma e no prazo do protesto da
letra de cambio/nota promiss6ria (Dec. 2.044/1908); II) determina(,:ao da
venda das mercadorias.
Com 0 produto da venda das mercadorias, pagar-se-a a fazenda publica,
ao corretor ou leiloeiro, ao armazemgeral e, finalmente, ao portadordo warrant
que, excetuados os credores mencionados, prefere a todos os outros.
Se 0 produto da venda for insuficiente, a lei faculta 0 ajuizamento de
a(,::lo executiva.
2.5.7 Conhecimento de transporte
2.5.7.1 Origem e defini~ao

Originalmente, 0 conhecimento de trans porte era urn titulo que per­


tencia acategoria dos titulos que nao representavam uma divida, conferindo
ao seu titular, tao somente, 0 direito de reclamar determinado servic;o ou
utilidade.
Com 0 advento do Dec. 19.473/1930, a concep(,:ao do conhecimento de
transporte ea de que se tra ta de urn titulo representativo de mercadoria, trans­
ferivel mediante endosso, ou mediante a simples traditio, se ao portador.
TfTULOS DE cREorro 22

A correta interpreta~ao, portanto, e a de que, a panir da edi.;;ao cless


norma, alem da natureza de documento probatorio do recebimento da mel
:adoria e da obrigal,;ao do transponador de emrega-Ia, no lugar do destino
10 consignatario, a de titulo de credilO a ordem, representativo das merca
:iorias, incorporando, assim, direilOs que circulam com 0 documento, 0 qU(
Faz presumir ser 0 ponador do conhecimento proprietario das mercadorias
ne\e mencionadas.
o endosso no conhecimento de transporte pode ser em branco como em
?reto, neste ultimo constando 0 nome por extenso do endossatario. Oprimeiro
~ndossador ha de ser, necessariamente, 0 remetente ou 0 consignatario da
mercadoria, nos termos do an. 3°, do Dec. ] 9.473/1930.
Em conformidade com 0 Dec. 20.4541193], e facultada a emissao do
:onhecimento de frete nominativo "nao a ordem", com a impossibilidade,
?ortanto, de endosso translativo da propriedade.
2.5.7.2 Requisitos essenciais
o conhecimento de transporte, como titulo de credito, submete-se
w formalismo que the e inerente, exigindo necessariamente: a) nome ou
:ienomina<;ao da empresa emissora; b) 0 numero da ordem; c) a data, com
,ndica.;ao do dia, mes e ano; d) os nomes do remetente e do consignat<irio,
Jor extenso; e) 0 lugar da partida e 0 destino; 0 a especie e a quantidade ou
)eso da mercadoria, bern como as marcas, os sinais exteriores dos volumes
ie embalagem; g) a imponancia do frete, com a declara<;tlo de que c pago ou
pagar e do lugar e da forma do pagamento; h) a assinatura do empresario
u seu representante.
2.5.7.3 Especies

a) terrestre (Dec. 19.473/1930);

b) maritimo (Dec. 19.47311930 e art. 575 do CCom);

c) aereo (Dec. 19.473/1930 e Codigo Brasileiro de Aeronautica (subs­


uiu 0 Codigo Brasileiro do Ar - Dec-lei 3211966).
o conhecimento de frete, emitido por empresa de transporte por agua,
'fa ou ar, e regulado panicularmeme pelo Decreto 19.473, de 1O.12J 930
vogado pelo Decreto s/n.o, de 25.04.1991, mas que permanece em vigor,
no nos ensina Arnaldo Rizzardo Tttulosde credito. Rio deJaneiro: Forense,
)6),ja que nao ha outra norma que trata dessa materia).
o autor do ameprojeto que se converteu no mencionado decreto. foi
ldemar Ferreira e a sua origem esta ligada diretamente ao transporte pelas
adas de ferro, mas admitindo, expressamente, que 0 transporte se desse
aguaouar.
230 Direito de Empresas

A principal vantagem desse titulo e 0 de representar, por cartula, a


mercadoria nele consignada, outorgando-Iheas prerrogativasde urn legitimo
titulo de credito, perfeitamente negociavel e suscetivel de endosso.

o Dec-lei 32/1966 foi expressamente revogado pelo art. 324 da Lei


7.565, de 19.12.1986 C6digo Brasileiro de Aeronautica.

2.6 Titulos de credito improprios


Os titulos de credito proprios ou tipicos sao aqueles que obedecem aos
principios da cartularidade, literalidade e autonomia cambial: letrade dimbio,
nota promissoria, duplicata e cheque.
Ha alguns institutos jurfdicos que, embora nao estejam em conformidade
com referidos prindpios, ainda assim se submetem a uma disciplina que leva
em consideral;ao parte do sistema juridico dos tHulos de credito.
Trata-se dos tttulos de credito improprios ou attpicos, que a doutrina
costuma classifica-Ios em quatro categorias: Htulos de legitima(iio, titulos
representativos, titul05 de financiamento e titulos de investimento.
Os titulos de legitima(iiO sao aqueles que garantem ao seu portador a
prestal;aO de urn servil;o ou premial;ao em loterias oficiais ou promocionais.
Eo caso, por exemplo, do bilhete de loteria oficial premiado, promol;oes de
natureza privada, mas autorizada pelos orgaos publicos, em que se preve urn
cupom premiado em produtos colocados no mercado de consumo, entre
outros.
E possivel constatar, nesses titulos de legitimal;aO, a convergencia dos
principios fundamentais dos taulos de credito (cartularidade, literalidade e
autonomia), mas nao sao passiveis de execw;ao.
Os titulos representativos sao aqueles que representam a titularidade
de mercadorias depositadas aos cuidados de terceiro que nao 0 proprietario.
Sao exemplos dessa categoria: 0 conhecimento de deposito, 0 warrant e 0 co­
nhecimento de frete.
o conhecimento de deposito e 0 warrant sao titulos armazeneiros, isto
e, titulos emitidos pelos armazens-gerais e representativos de mercadorias
que neles foram depositadas, na forma do Dec. 1.10211903.
Ao ser efetuado 0 deposito da mercadoria, 0 depositante celebra com os
armazens-gerais urn contrato de deposito, por meio do qual se obriga a guarda­
la por urn determinado perfodo, a qual devera ser restituidas quando the for
solicitada pelo depositante ou no termino da vigen cia contratual.
Ao depositante e entregue urn recibo, cuja finalidade e a de certificar 0
deposito da mercadoria, nao se tratando do titulo representativo da mercadoria
podendo, contudo, ser objeto de transferencia por meio de endosso.
TfTULOS DE CRtDITO 231

o recibo de deposito, regularmente emitido pelos armazens-gerais e


desde que solicitado pelo depositante, podeni ser substituido pelo conheci­
mento de deposito e warrant, ambos a ordem, na forma do que prescreve 0 art.
15 do Dec. 1.10211903.
Esses tHulos sao emitidos em conjunto, mas podem ter circulac,;ao em
separado.
o conhecimento de deposito confere ao seu portador 0 direito de livre­
mente dispor das mercadorias em deposito. Com efeito, quem for endossaulrio
apenas do conhecimento de deposito, passa a ser 0 proprietario da mercadoria
nele especificada, nao the sendo licito, portanto, onerar a mercadoria por
meio de penhor.
o warrant, porsua vez, uma vez destacado do conhecimento de deposito,
faz surgir urn titulo de crtdito destinado a conferir ao seu portadorum direito
de penhor sobre a mercadoria nele referida.
Aliberac,;ao das mercadorias depositadas nos armazens-gerais sera feita,
ordinariamente, ao portador de ambos os tHulos. Excepcionalmente, sera feita
somente ao endossatario do conhecimento de deposito, desde que 0 endosso
tenha sido em separado e antes do vencimento da obrlgac,;ao, garantida pelo
endosso do warrant e desde que ocorra 0 deposito do valor da obrigac,;ao
constante no titulo junto ao armazem-geral: Tambem podera ser feita a
liberac,;ao da mercadoria na hipotese de execuc,;ao da garantia pignoraHcia,
posteriormente ao protesto do warrant e mediante leilao da mercadoria a ser
realizado no proprio armazem.
o conhecimento de frete e titulo representativo de mercadorias transpor­
tadas e e regulado pelo Dec. 19.473/1930. Eemitido pelas empresas de trans­
porte maritimo, terrestre ou aereo e possibilita ao proprietario da mercadoria
despachada negociar 0 seu valor, mediante endosso do titulo, ressalvadas as
hipoteses de transporte de mercadoria perigosa ou aquela destinada a arma­
zens-gerais ou, ainda, quando se inserir a clausula na:o aordem.
Os tftulos de financiamento sao aqueles que representam instrumentos
de credito oriundo de financiamento concedido por instituic,;ao financeira.
Recebem a denominac,;ao de cedulas de credito, toda vez que 0 pagamento do
financiamento por de referido estiver lastreado em garantia real, e de notas de
credito, quando mio existir direito real em garantia. Sao exemplos de titulos de
financiamento: Ceduia e Nota de Credito Rural (Dec.-lei 167/1967), Cedula
e Nota de Credito Industrial (Dec.-lei 413/1969).
Os titulos de investimento sao aqueles que tern por escopo a captac,;ao de
recursos pdo emitente e devedor dos titulos. 0 credor e, portanto, 0 seu portador.
Sao exemplos de titulosde investimento: Letraslmobiliarias (Lei 4.380/1964),
emitidas pelas instituic,;oes que compoem 0 Sistema Financeiro da Habitac,;ao,
232 Direito de Empresas

Certificados de Depositos Bancarios (Lei 4.728/1965), emitidos pelas institui­


c;:6es financeiras privadas para depositos com prazo superior a 18 meses.

3. RESUMO ESQUEMATICO
1. Teoria Geral dos Titulos de Credito
• 0 titulo de credito e urn documento que representa uma ou mais
obriga.;oes pecuni<irias, cuja origem tanto pode ser civil, exteriorizando
uma transa.;ao de conteudo economico realizada entre'pessoas naturais,
sociedades civis ou mercantis.
• Os prindpios gerais dos titulos de credito sao:
a) Cartularidade: incorpora.;ao material do direito no titulo, permitindo­
se ao seu portador 0 exerdcio dos direitos ali mencionados.
b) literalidade: e a medida do direito existente no documento
representativo da obriga.;ao pecuniaria.
c) Autonomia: e a qualidade do titulo pela qual as disposi.;oes nele
mencionadas sao independentes, isto e, nao se vinculam a causa
de sua origem.
• Alem desses prindpios, os titulos de credito possuem atributos presentes
em determinadas especies de tftulos: abstrar;ao, inoponibilidade das
excer;oes pessoais, independencia, solidariedade, circular;ao, forr;a
executiva e formalismo.
• Os tftulos de credito podem ser dassificados pelos seguintes criterios:
a) Modelo: os tftulos de credito poderao ser do tipo livre, desde que
sua emissao nao precise obedecer a urn modelo pre-estabelecido
e vincula do, quando a lei determina urn padrao para a sua
constitui.;ao.
b) Estrutura: os titulos podem ser do tipo ordem de pagamento do
emitente ou do devedor para que alguem efetue 0 pagamento ao
beneficia rio ou do tipo promessa de pagamento, quando 0 proprio
devedor se compromete a efetuar 0 pagamento ao beneficiario.
c) Natureza: os Htulos podem ser abstratos, criados sem existir,
efetivamente, uma causa pre-determinada pela lei ou causais, quando
a lei circunscreveu as hipoteses que legitimam a sua constitui.;ao.
d) Circula.;ao: os titulos podem ser ao portador, quando nao houver
expressa identifica.;ao do seu credor, nominativos a ordem ou
nominativos nao aordem, quando constar expressa indica.;ao do
nome de seu beneficiario.
• A legisla.;ao do Codigo Civil, como norma geral, e aplicavel sempre que
o titulo de w~dito a ser examinado nao seja regulado por lei especial que
disponha diferentemente.
• A este respeito confira-se 0 quadro da legisla.;ao espedfica dos titulos
de credito:
TrTULOS DE CREDlTO 233

Cheque

Duplicata

Conhecimento de Deposito e warrant

Conhecimento de Transporte I Dec. 1:.473, de 10.12.1930.

Letra Hipotecaria I Lei 7.684, de 02.12.1988.

Cedula Rural Pignoratrcia, Hipotecaria, Nota I Dec.-Lei 167, de 14.02.1967.


de Credito Rural, Nota Promissoria Rural e
Duplicata Rural

Letra Imobiliaria Lei 4.380, de 21 .08.1964.

Certificado de Deposito Bancario Lei 4.728, de 14.07.1965.

Cedula de Credito Industrial e Nota de Credito I Dec.-Lei 413, de 09.01 .1969.


Industrial

O§dula Hipotecaria Dec.-Lei 70, de 21 .11.1966.

Certificado de Deposito em Garantia Lei 4.728, de 14.07.1965.

CeduladeCreditoa Exportac;aoe Nota de Credito I Lei 6.313, de 16.12.1975.


a Exportac;ao

Cedula de Produto Rural Lei 8.929, de 22.08.1994.

Conhecimento de Transporte Multimodal de I Lei 9.611, de 19.02.1998.


Carga

Cedula de Credito Bancario, Letra de Credito I Lei 10.931, de 02.08.2004.


Imobiliario e Cedula de Credito Imobiliario
234 Direito de Empresas

2. Titu/os de Credito em Especie


• Letra de Cambio: Trata-se de urn titulo de credito literal e abstrato,
constituindo-se numaordem de pagamento em que 0 sacador(emitente)
dirige ao sacado (devedor) para pagar determinada importancia ao
tomador (beneficiario). Embora se trate de titulo com reduzida utiliza<;ao
em nossa sistematica, e ele 0 ponto de partida para compreensao e
forma<;ao dos demais titulos, sobretudo fornecendo os caracteres para
a melhor compreensao dos titulos de credito:
a) Saque: termo utilizado para designar 0 ato cambiario que cria 0
titulo de creditoi
b) Aceite: ato cambial por meio do qual 0 devedor reconhece
expressamente a dividai
c) Endosso: consiste no ato cambial destinado it transferencia do
direito de credito a outrem, tornando 0 endossante em coobrigado
do titulo. 0 endosso podera ser em branco (quando na~ houver
identifica<;lio do endossatario) ou em pre to (quando houver expressa
identifica<;ao do endossatario);
d) Aval: ato cambial de garantia do pagamento do valor do titulo de
credito, que sera dado pelo avalista;
e) Protesto: ato oficial que se destina a comprovar a inadimplencia do
devedordecorrente de uma obriga<;ao de fazer (falta de aceite, falta
de data de aceite) ou de dar (falta de pagamento).
• Nota Promissoria. Eo titulo de credito literal e abstrato, por meio do qual
o emitente se obriga para com 0 beneficiario ou tomador, a Ihe pagar, ou
it sua ordem, determinada importancia.
• Cheque. Eo titulo de credito literal e abstrato, que se constitui por meio
de uma ordem.de pagamento a vista, pelo qual se movimentam e se
liquidam fundos disponiveis junto ao banco sacado.
• Duplicata. E 0 titulo de credito formal e causal, circulavel por meio
de endosso, representativo de uma fatura de venda mercantil ou de
presta<;ao de servi<;os.
• Titulos Representativos. Sao os tftulos causais que representam
mercadorias ou bens que fundamentam a sua existencia: conhecimento
de deposito, warrant eo conhecimento de transporte.
XIII
Recuperat;aO de Empresas e Falencias
HENRIQUE GEAQUINTO HERKENHOFF

Bibliografia

AMADOR PAESAlMEIDA. Curso defa/I'!ncia erecuperar;ao deempr!3sa. 22. ed. Sao P.3ulo: Saraiva,
2006 - SERGIO CAMPINHO. Fa/I'!ncia e recuperar;ao de empresa - 0 novo regime da insolvencia
empresarial. Rio de Janeiro: Renovar, 2006 NEWTON DE LUCCA e ADAlBERTO SIMAO FllHO
(coord.). Comentarios a nova Lei de Recuperar;ao de Empresas e de Fa/I'!ncias. Sao P.3ulo:
Quartier Latin, 2005.

1. INTRODuCAO

Urn dos principais desafios de qualquer sistema jurfdico sempre roi 0


de escolher as medidas rna is adequadas para 0 caso de inadimplemento das
obriga~oes, especialmente quando 0 devedornao dispoe de bens (patrimonio
ativo) para satisfazer todas as suas dfvidas (patrimonio passivo), que e 0 que
propriamente caracteriza a insolvencia.
Deixando de lade sistemas primitivos como a escravidao ou a prisao por
dfvidas, a primeira solu~ao encontrada foi a de estabelecer urn procedimento
a que concorressem todos os creditos, ainda que nao fossem liquidos, certos
e vencidos, de modo a assegurar que sejam todos ao menos parcialmente
pagos, ern propor~ao eqititativa (par conditio creditoris), ap6s aliena~ao de
todo 0 patrimonio do devedor: 0 concurso de credores, na insolvencia civil, e a
falmcia, quando se trate de empresario insolvente (antes, comerciante). Mas
este procedimento, conquanto muitas vezes inevitavel, esta longe de atender
aos interesses envolvidos, da Sociedade, dos credores e do devedor.
Quanto mais se desenvolve a economia hurnana, maior e a propor~ao
dos ativos intangtveis no patrimonio de uma empresa; alguns desses bens sao
nao apenas imateriais, mas tambem de dificil ou impossivel aproveitamento
por terceiros.
Ademais, a soma dos valores de cada bern isoladamente considerado
pode sermuito menor do que 0 da empresa ou estabelecimentoque comp6em
emconjunto. Marcas, patentes, organiza~aodos fatoresdeprodu~ao, conheci­
mento das preferencias do consumidor, tudo isto perde total ou parcialmente
seu valor economico quando uma empresa cessa suas atividades.
236 Direito de Empresas

A liquidac;ao forc;ada de uma empresa reduz 0 valor do patrimanio e,


portal! to, a parcela dos debitos que sera satisfeita; priva 0 devedor nao apenas
de seus bens, mas de sua capacidade de produzir renda, e no limite, de sua
propria dignidade; e a sociedade perde a riqueza que a empresa produzia, os
empregos e impostos que gerava etc. A alternativa I." manter a empresa fun­
cionando enquanto se busca sanea-la.
Nas hipoteses maissimples, quando existe apenas umdescompasso entre
o vencimento de obrigac;oes e a entrada de recursos, basta uma moratoria,
concedendo-se maiores prazos para 0 pagamento das dividas, ou eventual­
mente algum desconto. Mesmo assim, como nao I." facil obter consenso entre
os credores, aventou-se que essa moratoria deveria serconcedida pordecisao
judicial que a todos vinculasse, a concordata. Proposta pelo devedor em con­
dic;oes minimas estabelecidas pelo legislador, essa moratoria poderia evitar
(concordata pre:ventiva) ou suspender (concordata suspensiva) a decretac;ao
de !alencia.
A experiencia mostrou que a concordata era insuficiente, pais quase
todos os empresarios relutam em admitir suas dificuldades financeiras, ate
mesmo por temer a perda de clientes e fomecedores, de modo que quase
nunca ela pade ser requerida, e menos ainda deferida, porquanto adiada ate
que a situai;ao da empresa fosse grave demais.
ALei 11.101/2005 substituiu a concordata porum procedimento judicial
ou extrajudicial de recuperat;:lio deempresas, que e preferencial, mantendo-se a
falencla como ultima opc;ao. Introduziu-se uma serie de outros instrumentos
alem da simples moratoria, mas I." necessario que sejam eles aplicados com
urn espirito inteiramente distinto do que inspirou a interpretac;ao do Dec.-lei
7.661/1945, sob pena de se inutilizar completamente a inovac;ao legislativa,
ate porque ha inumeras dificuldades praticas a superar se quisermos que 0
judici;ario possa fazer algo mais do que sepultar empresas em apuros.
Essas dificuldades ao final desaguam todas na mesma situac;ao: as taxas
de juros fazem com que quaisquer dividas cresc;am em progressao geomNri­
ca; a pesada carga de impostos e a demora na cobranc;a pela Fazenda Publica
permitem 0 lento acumulo de gigantescos passivos tributarios; a falta de
transparencia nas contas mesmo das empresas de capital aberto, 0 habiro de
naose contabilizarem as operac;oes e a inexistencia de controle estatal facilitam
a ocultai;ao das dificuldades economicas etc. Quando finalmente 0 devedor
ou algum dos credo res expoe publicamente 0 desequilibrio financeiro da
empresa, sua situac;ao ja se agravou demais, as dividas avolumaram-se, for­
necedares, empregados e clientes estao em debandada e nenhum investidor
au instituii;ao financeira quer aventurar-se a aportar algum capitaL Este I." 0
cemirio em que, no mais das vezes, devera aplicar-se a Lei de Recuperac;ao de
Emprcsas, e isto muito embora ojudiciario seja pouco afeto as questOes eco­
RECUPERA<;:Ao DE EMRPESAS E FALENCIAS 237

nomico-financeiras envolvidas, muito rna is importantes e rna is complicadas


do que as disposi<;:oes legais que adiante analisaremos, cuja interpreta<;:ao e
aplica<;:ao deve submeter-se aquelas, e nao 0 contnirio.
Para melhor compreensao, e recomendavel come<;:ar por uma visao
geral da dina mica dos procedimentos admitidos pela Lei 11.101/2005, mas
na ordem inversa de prioridades, isto e, da falencia, que e 0 mais custoso e
traumatico, ate a recupera<;:ao extrajudicial, mais simples e comoda.
2. SITUA<;:C)ES PRE-FALENCIAIS

Urn dos maiores problemas praticos para 0 legislador e determinar


quando uma empresa esta em situa<;:ao pre-falencial, necessitando de proce­
dimentos especiais para sua recupera<;:ao e, mais ainda, quando e necessario
reconhecer sua falencia, isto e, sua provavel incapacidade de prosseguir em
atividade. Tanto a severidade excessiva quanta a leniencia serao profunda­
mente nocivas a empresa, aos credores e a sociedade.
A inadimplencia, isto e, a impontualidade no pagamento e 0 fato mais
evidente e objetivamente verificavel, mas nao e a melhor representa~:ao da
realidade empresarial, e deve ser considerada com mitiga<;:6es, investigando­
se a fundo 0 motivo que a determinou. Alias, e preciso ter sempre em mente
que opedido de falencia nao pode serusado como meio de cobran<;:a, e muito
menos como modo de atormentar 0 devedor inadimplente.
Se 0 devedor nao paga porque nao reconhece a divida ou simplesmente
porque nao quer pagar, embora disponha dos recursos necessarios, 0 impasse
deve ser resolvido pelos meios comuns de cobran<;:a, submetendo-se a lide
ao ]udiciario. Caso perca 0 prazo legal para indicar bens a penhora, 0 que
aparenta uma incapacidade economica, ele sempre pode realizar 0 deposito
elisivo da falencia.
A insolvencia parece criterio mais justo e adequado, mas nunca se sabe
exatamente a composi<;:ao e 0 valor total montante do ativo e do passivo, que
em parte nao figuram na contabilidade (ativo e passivo ocultos, com ou sem
inten<;:ao fraudulenta), em parte sao litigiosos ou de dificil recebimento, em
parte nao sao facilmente alienaveis, embora tenham valor determinante para
a atividade economica (marcas, concess6es estatais etc.).
Alem disso, nunca se pode afirmar exatamente 0 valor de mercado de
urn bern, e muito menos preyer quanto ele efetivamente alcan<;:ara em uma
eventual hasta publica. Portanto, exceto quando for gritante a diferen<;a entre 0
patrimonio ativo e passivo, esse juizo de insolvencia e extremamente subjetivo,
incerto, falivel, servindo apenas para esclarecer 0 real significado econelmico
de outros fatos mais faceis de reconhecer, como a inadimplencia.
Menos imprecisa, mais justa e mais u til e a avalia<;;ao do desequilibri 0 eco­
nomico (resultado negativo da atividade economica, revelando descompasso
238 Direito de Empresas

entre suas despesas e receitas, como tambem entre patrimonio ativo e passivo)
e financeiro (descompasso entre a disponibilidade de receita eo vencimento
de obriga(oes) da empresa, ate porque isto e 0 que melhor distingue entre a
possibilidade de recupera(ao ou a necessidade de decreta(ao da falencia.
o desequiUbrio economico de uma empresa, se nao for reversivel, reco­
menda 0 encerramento de suas atividades e, se is to nao ocorre voluntariamen­
te, sera 0 caso de decretar sua falencia tao logo comecem suas dificuldades
financeiras, pois elas somente tendem a se agravar.
Os dirigentes da empresa muitas vezes postergam 0 quanta possivel sua
liquida(ao, as vezes pela dificuldade de reconhecer 0 fracasso da empreitada,
as vezes porque estao fraudulentamente aumentando seu patrimonio pessoal
a custa do endividamento da pessoa juridica.
Eparticularmente importante observar se tadas as opera(oes, estabeleci­
mentos ou ativos da empresa estao na mesma situa(ao deficitaria: a aliena(ao
em separado de um determinado ativo, parte da empresa ou de suas opera(oes,
devidamente desonerada das dividas, pode ser a melhor forma de realiza(ao
do capital, com ou sem continuidade da empresa depois dessa providencia.
o desequilibrio financeiro e mais facilmente perceptivel, mas muitas
vezes confundido com 0 resultado negativo da atividade economica, que
nem sempre esta ocorrendo. Uma empresa perfeitamente saudavel e lucrativa
pode deixar de cumprir seus compromissos imediatos em razao de atrasos
no recebimento de seus creditos, perda de um cliente importante, oscila(oes
imprevistas nas cota(oes de moeda estrangeira e ou tras circunstancias transi­
tarias. Pode ter havido ainda um excesso de investimentos e de imobiliza(ao
do capital que tomam insuficiente 0 capital de giro, retirando liquidez.
Analisados em conjunto com a inadimplencia, 0 desequilfbrio econo­
mico e financeiro dao um bom retrato da verdadeira situa(ao da empresa e
de suas opera(oes, indicando mlO apenas 0 cabimento do pedido de recu­
pera<;ao ou de falencia, como tambem a melhor maneira de conduzir esses
procedimentos.
Dissemos que a impontualidade nem sempre demonstra a situa(ao
falencial da empresa, mas 0 inverso tambem e verdade: outros fatos podem
recomendar a decreta(ao da falencia, embora nolo haja dividas vencidas.
Em certos casos, empresas equilibradas sao fraudulentamente conduzidas
a bancarrota, simplesmente porque e mais vantajoso desviar seu ativo para
o patrimonio pessoal de seus administradores do que continuar opera(oes
de lucratividade modesta. Outras vezes, 0 devedor procura favorecer certos
credores ou ocultar seu patrimonio de uma falencia que ele anteve.
RECUPERA(AO DE EMRPESAS E FALE"ICIAS 2:

3. EMPRESARIO

Apenas os empresarios (0 empresario individual ou seu espolio e a soci


dade empresaria) podem ter sua falencia decretada ou requerer a recuperar,:.
judicial ou extrajudicial. 0 conceito de empresario e exatamente aquele (
Codigo Civil (art. 966), excluindo aquela pessoa que exeree profissao intele
tual (art. 960, paragrafo unieo, do CC) e incluindo 0 empresario rural, des(
que assim inscrito no registro proprio (atribuir carater empresarial as su<
atividades e uma op<:iio do agropecuarista - art. 971 do CC). 0 empresari
irregular nao po de pedir a propria falencia ou recupera<:ao, mas pode ter su
falencia requerida por seus credores.
A lei excepciona expressamente as empresas public as e sociedades d
economia mista, as institui<:oes financeiras, cooperativas de credilo, con
sorcio, entidades de previdencia complementar, operadoras de pIanos d,
saude, seguradoras, sociedades de eapitahza<:ao e outras a eJas legalmenti
equiparadas, todas elas sujeitas a regime proprio.
E muito freqiiente a confusao entre "empresa" (negocio, sem perso·
nalidade juridica) e "empresario" (pessoa fisica ou juridica que explora c
negocio ou empresa). Mesmo neste texto, para sua melhor compreensao e
brevidade, as expressoes serao muitas vezes utilizadas como sinonimos. E
contudo indispensavel saber que, no rigor tecnico-jurfdico, ha do is institulOs
jurfdicos diversos, espeeialmente quando se quer entender a desonera<:iio
dos ativos alienados no proeesso de falencia ou reeupera<:ao, que atmge ate
mesmo os vineulos de emprego, e nao apenas os ereditos trabalhistas. Falido
eo empresario, nao a empresa; esta pode ser viavel, ou nao.
4. FALENCIA

4.1 Pedido e fase processual pre-falimentar


Quando urn empresario, sem razao plausivel, nao paga dividas veneidas,
nem ofereee garantias de seu eumprimento, ou por outros [atos faz temerpelo
risco de uma bancarrota, com urn "calote" generalizado, urn dos credores ou 0
proprio devedor (ou urn de seus representantes legais ou de seu espolio, neste
ultimo caso ate urn ana apos 0 falecimento) pode pedir sua falencia, euja fina­
lidade e a estabelecer urn concurso (quase) universal de eredores e proeeder a
liquida<:ao fon;:ada da empresa, em bora se possa excepcionalmente autorizar
a eontinuidade das opera<:5es para venda do estoque de mercadorias e para
evitar os prejuizos que adviriam da suspensao abrupta das atividades.
Tratando-se 0 devedor de pessoa falecida ou sociedade anonima, os
credo res devem estar atentos, po is a faleneia nao sera decretada apos urn ana
do obito, ou depois de liquidado e partilhado 0 ativo da empresa.
240 Direito de Empresas

Com a decisao que decreta a falencia, encerrando a fase pre-falimentar,


o devedor fica proibido de se ausentar da comarca da falencia (art. 104, III, da
LRE) e inabilitado (art. 102 da LRE) para exercer qualquer atividade empresarial
e perde a administra<;ao de seus bens (mas nao a capaddade civil), que passam
a ser geridos por urn administrador nomeado pelo juizo, que adotani as pro­
videncias para liquida<;ao e pagamento. E este administrador que representa
ativa e passivamente a massafalida, havendo intermimivel discussao doutrinaria
acerca de ter esta, ou nao, personalidade jUridica. Tambem e efeito desta decisao
o vencimento antecipado de todos os debitos do falido,ja que deverao participar
do procedimento concursal e dos rateios, abatendo-se proporcionalmente os
vincendos e convertendo-se todos os creditos originariamente expressos em
moeda estrangeira, pelo cambio do dia da decisao.
A senten<;a que julgar improcedente 0 pedido de falencia podera deter­
minar que 0 devedor seja indenizado, se ela foi dolosamente requerida.
4.2 Hip6teses de decreta<;ao da falencia e requisitos do pedido
Tendo em vista as graves consequencias da decreta<;ao de falencia, 0
legislador foi parcimonioso ao elencar as hipoteses de seu cabimento, tratan­
do-se de rol exaustivo (numerus clausus):
a) quando 0 devedor, sem razao plausivel, nao paga obriga<;ao liqui­
da constante em tHulos executivos protestados, desde que, isolada ou em
conjunto ultrapassem 0 equivalente a 40 salarios minimos (os tflulos e ate
mesmo os credores podem ser diversos para atingir este limite, que nao havia
na legisla<;ao anterior); b) quando nao paga divida de qualquervalor pela qual
esteja sendo judicialmente executado, nem nomeia bens a penhora no prazo
legal; c) ou finalmente quando, salvo se previsto em plano de recupera<;ao,
c.l) procede a liquida<;ao precipitada de seu ativo, pOI meios ruinosos ou
fraudulentos, c.2) realiza ou inequivocamente tenta realizar negocio simu­
lado Oll aliena<;ao de seu ativo para retardar pagamentos ou fraudar credores,
c.3) transfere estabelecimento a terceiro, sem reservar bens suficientes para
atender ao passiv~, c.4) simula a transferencia de seu principal estabeleci­
mento (matriz) para fraudarou prejudicar 0 fisco ou credor; c.S) da ou refor<;a
garantia para divida preexistente sem reservar bens desonerados suficientes
para atender ao passiv~; c.6) ausenta-se sem deixar representante, abandona
estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domicflio ou matriz; c. 7) deixa de
cumprir obriga<;ao constante em plano de recupera<;ao.
Acrescente-se que a falencia tam bern sera decretada se 0 plano de recu­
pera<;ao judicial forrejeitado (0 plano extrajudicial so elevado ahomologa<;ao
quando previamente aprovado pelos credores).
Quando nao for 0 caso de protesto cambiario ou comum, pode ser
tirado () protesto para fins falenciais (art. 23 da Lei 9.492/1997). Contudo,
RECUPERA<;:AO DE EMRPESAS E FALENCIAS 241

nem todo titulo executivo (arts. 583 e 585 do CPC) e tambem urn titulo de
credito protestavel (Lei 9.492/1997), de modo que em alguns casas sera ne­
cessario promover efetivamente a execuc;:ao judicial, e somente apos 0 prazo
para indicac;:ao de bens a penhora e que eles servirao para fundamentar urn
pedido de falencia.
Adoutrina nao e unanime quanto apossibilidade de se instruir 0 pedido
de falencia com tHulos que representem obrigac;:oes de fazer ou de dar coisa
certa, parecendo a tendencia majoritaria pela negativa.
Letras de cambio sem aceite certamente nao sao tftulos de divida liquida,
mas a duplicata nao aceita pode fundamentar a decretac;:ao da falencia, desde
que protestada por falta de aceite (ou de devoluc;:ao) e acompanhada de prova
documental inequivoca de recebimento da mercadoria (Lei 6.458/19n) ou da
prestac;:ao do servic;:o respectivo (Sumula 248 do STJ) e do vinculo contratual
que a autorizou (art. 20, § 3.°, da Lei 5.474/1968).
Alguns credo res podem ter legitimidade para requerer a falencia, mas
nao interesse processual: os credores com garantia real, por exemplo, salvo
se 0 valor da garantia for insuficiente.
A nosso ver e equivocada a tese de que a Fazenda Publica nao tern "le­
gitimidade" para requerer a falencia do contribuinte (na verdade, tratar-se-ia
igualmente de interesse processual), uma vez que os seus creditos ja nao tern
mais 0 mesmo lugar privilegiado de antes. Contudo, porora, parece inabalavel
esta convicc;:ao, favorecendo 0 acumulo do passivo fiscal e inviabilizando a
recuperac;:ao das empresas.
4.3 ]uizo competente e vis attractiva
o juizo competente para a falencia ou recuperac;:ao judicial e 0 do
principal estabelecimento (normalmente, a matriz, mas 0 criterio nao esta
adstrito aindicac;:ao do proprio empresario em seu registro) do devedor ou da
sucursal no Brasil se a sede estiver localizada no estrangeiro; a distribuic;:ao
do primeiro pedido torna-o prevento para todos os de rna is (indivisihilidade
do juizo falimentar).
Todas as ac;:oes patrimoniais em que 0 devedor seja ou venha a ser parte
passiva devem ser remetidas ao juizo que decretar a falencia (vis attractiva ou
universalidadedo juizo falimentar) exceto as trabalhistas e fiscais (obviamente
excluem-se tambem as questoes de familia e outras que nao digam respeito
ao ativo ou passivo do devedor) e as da competencia daJustic;:a Federal. As
ac;:oes em que seja parte ativa (autor ou litisconsorte ativo) nao sao atrafdas
para 0 juizo da falencia, mas ele sera substituido pela massa, e esta sera re­
presentada pelo Administrador Judicial, sempre que estiver em disputa urn
credito sujeito a execuc;:ao concursal.
242 Direito de Empresas

4.4 Defesa
Afora questoes processuais (incompetencia do juizo, ilegitimidade
processual, defeito de representa<;ao etc.), a defesa do devedor pode apenas
referir-se a inexequibilidade dos tflulos ern que 0 pedido de falencia foi
baseado (falsidade ou nulidade do titulo ou da obriga<;;ao, vicio no protesto,
prescri<;;ao, pagamento ou outra forma de extin<;ao da obriga(,'ao, deposito
ou outra razao de suspensao) ou as demais condi<;;oes para a decreta(,'ao da
falencia, inclusive a cessa<;;ao das atividades empresariais ha mais de dois
anos.
Pode 0 devedor, tambem, provar que apresentou pedido de recu pera<;;ao,
podendo inclusive apresenta-lo depois da cita<;;ao, desde que 0 fa<;;a no praza
de contesta<;;ao, neste caso ao mesmo juizo a que fora distribuido 0 pedido
de falcncia.
Quando referir-se aos titulos, a defesa sera inutil se, nao dizendo respeito
a todos, os que sobrarem forem suficientes para fundamentar a decreta<;;ao
da falCncia.
4.5 Decretw;:twdafalenciaefaseprocessualfalimentarpropriamente
dita
A decreta<;;ao da falencia inicia uma nova fase processual, sem extinguir
o feite>, tratando-se portanto de uma decisao, e 0 recurso cabfvel e 0 agravo.
A decisao que decreta a falencia da pessoa juridica tem efeitos identicos
sobre os socios corn responsabilidade ilimitada (inclusive aqueles que se te­
nham retirado menos de dois anos antes, quanto as dfvidas entao existentes
que nao tenham side quitadas) de modo que estes devem ser dtados para
integrar a rela<;;ao processual.
E tambem os seus credores deverao habilitar seus creditos, mas ern
quadro separado, pois os bens da sociedade nao respond ern pelas dfvidas dos
sodos, embora 0 inverso aconte<;;a.
Ate dois an os ap6s 0 transito emjulgado da senten(,'a que encerra a fa­
lencia, 0 mesmo juiz sera competente para apurar eventual responsabilidade
pessoal dos sodos corn responsabilidade limitada, dos administradores e
controladores da sociedade falida, conforme a legisla(,'ao propria; apos este
prazo ocorre a prescri<;;ilo.
o contrario nilo ocorre: a falencia do socio nilo implica a da sociedade,
mas a partkipa<;;ao societaria devera ser apurada na forma do contrato ou
estatuto social, salvo se a lei ou 0 contrato ou estatuto social determinarem
a liquida<;;ao da sociedade Oiquida<;;ao, mas nao falenda, repita-se). Em
qualquer caso, 0 que for devido ao socio falido em razao dessa participa<;ao
integrara a massa.
RECUPERAc;:Ao DE EMRPESAS E FAltNCIAS 243

4.6 Encerramento da falencia e fase p6s-falimentar


Depoisque todo 0 ativo e passivo do devedor sao devidamente levantados
e ressalvados, procede-se a avalia<;:ao dos bens e, depois, a sua aliena<;:ao e,
com 0 produto da hasta publica, pagam-se por rateios as dividas, ainda que
nao vencidas, muito embora certas classes de credito tenham preferencia em
rda<;:ao a outras. Incidentalmente, podem ser revogados ou julgados inefica­
zes atos praticados imediatamente antes dOl decreta<;:ao de falencia; tambem
podem ser apurados e punidos crimes falimentares.
Apos outros tramites e cautdas, uma nova senten{:a encerra a falencia,
eo prazo prescricional das obriga<;:oes do falido volta a correr a partir do seu
transito em julgado. Os creditos sujeitos afalencia sao extintos imediatamente
se forem integralmente pagos ou se, ap6s aliena<;:ao de todo 0 patrimonio, for
possive! pagar pdo menos a metade dos quirografarios.
Os creditos sujeitos a falencia extinguem-se todos cinco anos depois
de encerrada a falencia, ou em dez anos se 0 falido foi condenado por crime
falimentar, Olinda que individualmente nao estejam pagos ou prescritos.
4.7 Reabilita(:iio do falido
Quando todos os debitos estiverem extintos por uma forma ou autra,
nova sentem;a sera proferida reabilitando 0 falido para as atividades em­
presariais. Mas essa reabilita<;:ao civet nao afasta a inabilita{:ao que tenha
decorrido como efeito da senten<;:a condenatoria por crime falimentar, que
e independente.
4.8 Natureza do julgamento de cada fase processual e recurso
cabivel
Como se ve, no processo de falencia ha tres fases ou procedimentos
distintos, cada um deles encerrado por uma senten<;:a ou decisao, que por seu
turno eventualmente inicia 0 procedimento seguinte.
Primeiro, ha 0 procedimento pre-falencial, que se inicia com 0 pedido
de falencia e se encerra quando da e negada, ou transforma-se no processo
de falencia propriamente dito.
o procedimento falencial propriamente dito constitui uma execu<;:ao
concorrencial, pois todos os credo res concorrem pdo produto da aliena<;:ao
de todos os bens penhoniveis. Esta execu{:ao tambem deve terminar por uma
senten{:a. Algum tempo depois, existem os pedidos de declara<;:ao de extin{:ao
dos creditos e de reabilita<;:ao do falida. Por isto, a decreta<;:ao da falencia e
apenas uma decisao (que nao encerra a a{:ao) contra a qual cabe agravo; sua
nega{:ao, seu encerramento e a reabilita{:ao do falido e que sao sentent;as, eo
recurso respectivo e a apela(:ao.
244 Direito de Empresas

5. ARRECADACAO DE BENS
Decretada a falencia, todo 0 patrimonio penhofClvel do devedor deve
ser arrecadado e inventariado pelo administrador judicial, que mantera os
bens sob sua custodia e os avaliara para posterior alienac;:ao, sempre sob mero
acompanhamento do falido. Far-se-a registro da arrecadac;:ao dos imoveis no
cartorio proprio. Tambem os livros e documentos do falido serao arrecada­
dos, inclusive a correspondencia posterior afalencia, entregando-se ao falido
somente aquela que nao disser respeito a empresa (nao ha nisto violac;:ao de
sigilo, uma vez que a medida nao se dirige acorrespondt'ncia pessoal do falido).
Da arrecadac;:ao e avaliac;:ao sera lavrado auto, com 0 nivel de detalhamento
adequado a cada caso.
Quando necessario, a avaliac;:ao podera ser feita por terceiro. as bens
poderao ser avaliados em urn ou mais blocos se assim for conveniente para
alienac;:ao, mas os bens dados em garantia ou sobre os quais recaia privilegio
especial devem ser avaliados (e, como regra, alienados) em separado, pois 0
valor dos creditos vinculados que sobejar sera considerado qUirografario, tanto
para a participac;:ao na assembleia, como para pagamento.
Ylesmo os bens que tenham sido penhorados (exceto em execuc;:ao fis­
cal- "ide Sumula 44 do extinto TFR, ainda valida) ou estejam em poder dos
credores como garantia real ou por direito de retenc;:ao deverao ser entregues
ao administrador, assim como os que tenham sido apreendidos, salvo se sobre
eles puder recair a pena de perdimento ou ainda interessarem ao processo
criminal etc.
Arrecadar-se-a para a massa 0 produto da venda dos bens penhorados
em execuc;:ao fiscal ou que ja tenham sido vendidos ou cuja venda, por muito
adiantada, nao seja conveniente suspender.
as bens podem ser removidos, ou 0 estabelecimento, lacrado. a Juiz
pode determinar a alienac;:ao antecipada dos bens cuja conservac;:ao seja exces­
sivamente arriscada, dispendiosa ou dificil (bens pereciveis, armas, explosivos,
automoveis). Seja ou nao viavel a conservac;:ao dos bens arrecadados, oJuiz
pode autorizar sua adjudicac;:ao aos credores, pelo valor da avaliac;:ao, se este
nao justificar as despesas da alienac;:ao judicial (0 criterio e sempre 0 melhor
interesse da massa). Enquanto nao se procede a alienac;:ao judicial, pode ser
autorizado 0 aluguel ou 0 arrendamento dos bens, entrando para a massa 0
produto desses contratos.
5.1 Patrimonio de afeta<;ao
Ficam apart ados da massa, e nao serao arrecadados, os bens que com­
poem patrimonios de ajetar;ao, isto e, aquele segregado antes da falt'ncia para
o adimplemento de uma obrigac;:ao especifica. Exemplo disto e 0 patrim6nio
da incorporar;ao imobiliaria (arts. 31-A a 31-F da Lei 4.591/1964), que fica a
salvo cia falencia da incorporadora, desde que devidamente averbado com esta
RECUPERA<;:AO DE EMRPESAS E FAL£NClAS 245

ressalva no Registro de Im6veis, trazendo tranquilidade para os adquirentes


de im6veis em constru~ao. Tambem existem previsoes semelhantes na Lei
10.214/2001 (Sistema de Pagamentos Brasileiros, destinado a liquida~ao en­
tre instituif,:oes financeiras) e na Lei 9.54111997 (securitiza~ao de recebiveis
imobilhirios, tambem do mercado financeiro). Somente apos a resolw;:ao do
patrimonio de afeta~ao, porquanto atingida a sua finalidade ou esgotado 0
prazo previsto para sua dura~ao, e que 0 eventual saldo sera finalmente arre­
cadado, realizado I' rateado entre os credares.
6. RESTlTUI<;:Ao DE BENS

A pedido do interessado, que sera apreciado pelo juiz, sera restituida


coisa pertencente a terceiro que tenha sido arrecadada como se integrasse 0
patrimonio do falido. Entre elas, as que este tinha emseu poder como garantia
real, ou na qualidade de depositario, comodatario, locatario etc., se nao foro
caso de continua~ao do contrato.
Observe-se, conludo, que 0 deposito em dinheiro e outras coisas fun­
giveis rege-se como 0 contrato de mutua, transferinda 0 dominio sobre a
coisa, de modo que 0 depositante ja mio tern mais direito real sobre a coisa,
mas simples credito.
Por outro lado, no contrato estimatorio (arts. 534 e ss. do CC), nao ha
transferencia do dominio enquanto 0 falido nao vender a coisa a lerceiros.
Portanto, deve ser restituida a coisa consignada, desde que nao tenha sido
vendida, ate porque assim dispoe expressamente 0 art. 536 do CC
Excepcionalmente, a lei preve que sera restituida a coisa comprada a
credito e que tenha sido entregue ao devedor nos quinze dias anteriores ao
requerimento de sua falencia, desde que ainda nao tenha sido alienada (vide
Sumulas 193 e 495 do STF). Se a coisa nao mais existir (normalmente porque
foi alienada por equivoco,ja no procedimento falencial), a restituif,:ao se fara
em dinheiro.
Ha tambem duas outras hipoteses em que a propria quantia em dinhei­
ro entregue ao devedor sera devolvida: aqueIa decorrente do adiantamemo
a contra to de cambio para exporta~ao (desde que na forma e no prazo total
de operaf,:ao previstos na legislaf,:ao respectiva - vide Sumula 307 do STJ) I'
aquela paga de boa-fe em virtu de de contralO revogado ou tornado ineficaz
pelo jUlzO da falencia.
Tambem cabe a restitui~ao do proprio dinheiro em maos do falido,
desde que tenha side recebido em nome de outrem e dele nao tivesse a dispo­
nibilidade (Sumula 417 do SIF), nao se confundindo com 0 seu pal.rimonio;
par isso mesmo, devem ser restituidos, I' nao habilitados como creditos, os
montantes retidos peIo falido a titulo de contribui~ao social do empregado
ou de terceiros, assim como 0 imposto de renda retido na fonte.
246 Direito de fmpresas

Esse entendimento jurisprudencial deve ser aplicado com muita cau­


tela, po is 0 dinheiro e bern essencialmente fungivel: se a quantia recebida em
nome de terceiros ingressar em conta comum do falido, confundindo-se com
seus pr6prios fundos, ele adquiriu sobre ela propriedade e disponibilidade,
tratando-se entao de divida comum, sujeita a execw;:ao concursal.
De toda forma, esses pagamentos em dinheiro s6 poderao ser feitos
depois de pagos os creditos estritamente salariais ate cinco salarios minimos,
vencidos nos tres meses anteriores a falencia.
A sentenc,:a que negar a restituic,:ao apreciani, independentemente de
pedido, a existencia de credito correspondente a coisa e, se for 0 caso, 0 in­
cluira no quadro geral de credores. Nao sendo cabivel 0 pedido de restituic,:ao,
poderao ser propostos embargos de terceiros.
7. REALlZA<;:Ao DO ATiVO (ALlENA<;:Ao DOS BENS)

lmediatamente apos aarrecadac,:ao, os bensserao vendidos, preferindo-se


nestaordem, a) aalienac,:ao daempresa, em urn unieo bloco; b) a alienac,:aoda
empresa, com a venda isolada de seus estabelecimentos ou unidades produ­
tivas; c) a alienac,:ao em bloco dos bens que integram cada urn dos estabeleci­
mentos; d) a alienac,:ao individualizada dos bens. Podem ser adotadas formas
mistas au alternativas de alienac,:ao, des de que aprovadas pela assembleia de
credores e homologadas pelo juiz.
7.1 Desonerat;;iio de ativos
as bens alienados seguem desonerados, inclusive de garantias reais ou
das dividas tributarias ou trabalhistas, salvo quando 0 arrematante for socio
da soci{~dade falida, ou sociedade controlada pelo falido, parente destes ate 0
quarto grau consangiiineo ou afim, ou agente do falido com objetivo de fraudar
a sucessao: ea empresa (e mio a sociedade empresaria), 0 estabelecimento ou
bens especificos que estao sendo aliena dos, de sorte que 0 adquirente nao tern
outras obrigac,:6es alem do pagamento do prec,:o ofertado em hasta publica,
assim como nao se torna sucessor nos contratos de trabalho mantidos pelo
falido.
as creditos decorrentes da rescisao dos contratos de trabalho devem
ser igualmente habilitados na falencia. Se 0 adquirente da empresa ou esta­
belecimento continuar a prestac,:ao laboral, esta sera considerada urn novo
vinculo trabalhista, totalmente independente do antigo.
7.2 Farmas de alienat;;iio
Conforme a conveniencia de cada situac,:ao, pode ser adotado oleilao
por lances orais, por propostas fechadas au par pregao, que e urn misto das
duas anteriores em que 0 lance oral minimo sera 0 da maior oferta escrita, de
RECUPERA(;:i\O DE EMRPESAS E FALENCIAS 247

que participarao apenas aqueles que fizeram oferta nao inferiores a 90% da
maior proposta ofertada (este limite e exagerado, pois tende a haver varia~o
muito maior entre as ofertas).
Pode tam bern 0 juiz, mediante aprovac,;ao da Assembleia-Geral de
credores (que votam por categorias), ado tar outras formas de realizac,;ao do
ativo, podendo, por exemplo, ser formada uma sociedade de credores, ou
sociedade de empregados, sendo que, neste ultimo caso, os creditos traba­
lhistas poderao ser utilizados para aquisic,;ao ou arrendamento da empresa.
Ao contrario do epe, nao ha previsao de urn segundo leilao se 0 bern nao
alcanc,;ar valor minimo.
8. EFEITOS DA FALENCIA SOBRE os CONTRATOS, REVOGAc;:Ao E INEFICACIA

Adecretac,;ao de falencia tern alguns efeitos imediatose automaticossobre


os atos e contratos do devedor, e outros dependendo de decisao judiciaL
8.1 Compensal;iio
Os creditos e debit os entre 0 devedor e a mesma pessoa existentes no
momento da falencia (consideram-se assim os recebidos em sucessao por
morte, fusao, incorporac,;ao ou cisao) compensam-se automaticamente, de
preferencia a qualquer outro credito, salvo se transferidos com fraude ou dolo
ou quandoja conhecido 0 estado de crise economico-financeira (e irrelevante
que estivessem todos vencidos, uma vez que a falencia importa vencimento
antecipado). Tambem as contas-correntes encerram-se imediatamente.
Entre as instituic,;6es financeiras, a falenciade uma parte permile aoutra
darpor antecipadamente encerrados osacordos de compensac,;ao e liquidac,;ao
de obrigac,;6es. Em todos estes casos, eventual saldo positiv~ entrara para a
massa, ou sera inscrito no quadro geral de credores, se for negativo.
8.2 Contratos bilaterais
Os contratos bilaterais nao se resolvem automaticamente, e cabe ao ad­
ministrador decidir se e conveniente continuar a cumpri-Ios, ou nao. Excec,;ao
se faz aos contratos de locac,;ao, que nao sao afetados se 0 falido for locador. Se
o contra to nao for cumprido, eventual credUo da outra parte sera habilitado
na classe propria, assim como as penas contratuais.
Se 0 administrador, ouvido 0 comite de credores, nao quiser continuar
pagando as respectivas prestac,;6es, devera entregar (art. 119, IV, da LRE,) os
bens que 0 falido adquiriu com reserva de dominio (pois a propriedade, embora
resoluvel, e do credor); 0 mesmo se aplica a alienac,;ao fiduciaria. Tambem
no caso de leasing (arrendamento mercantil), a propriedade do bern nao e do
arrendatario, e a coisa deve ser devolvida se as prestac,;6es nao continuarem
sendo pagas, salvo na hipotese do art. 199, § 1.0.
248 Direito de Empresas

8.3 Contratos unilaterais e mandatos


Tambem pode ser conveniente cumprir os contratos unilaterais - que
nao sao necessariameme gratuitos, podendo advir onus ou inconveniemes
maiores do que a obriga<;:ao assumida. Todavia, as clausulas penais destes
comratos (unilaterais) nao serao eficazes se vencidos em virtude da falencia
(art. 83, § 3.°, da LRE); 0 credito principal sera simplesmente habilitado, na
classe propria, se 0 comrato foi oneroso, ou desconsiderado se for gratuito.
Os mandatos que 0 falido conferiu para negocios cessam imediatamente,
mas aqueles para atua<;:ao judicial cominuam em vigor ate que 0 administrador
os revogue. Os mandatos recebidos sao tambem cessados, a nao ser quando
estranhos a atua<;:ao empresarial.
8.4 lneficacia retroativa de atos do fa lido
Independentemente de intuito fraudulento ou do conhecimento da
situa<;:,lo pre-falencial, sao ineficazes em rela<;:ao a massa quaisquer atos pra­
ticados pelo falido demro do termo legal fixado na senten<;:a que decretou a
falencia, que podera ser de ate novema dias antes do requerimento da falencia,
do pedido de recupera<;:ao judicial convolada em falencia, ou do primeiro
protesto por falta de pagamemo: a) 0 pagamemo de dividas nao vencidas; b)
o pagamento de dividas, embora vencidas, por meio diverso do previsto no
contrato; c) a constitui<;:ao de direito real de garamia para divida preexiste.
Esse termo legal pode seridentico para os socios de respo nsa bilidade ilimitada,
ou diverso, ate 0 limite acima.
Tambemserao ineficazesa) os atos gratuitos e a renuncia a direitos here­
ditarios praticados ate dois anos antes da falencia, b) a venda ou transferencia
de estabelecimento sem restarem bens suficientes para saldar 0 passiv~ entao
existente, salvo a anuencia dos credores, que se presume se eles, notificados,
nao se manifestarem em trinta dias; c) 0 registro posterior afalencia de direitos
reais ou aliena<;:ao de im6veis por ate entre vivos, a titulo oneroso ou gratuito,
ou outra averba<;:ao, salvo se houve prenota<;:ao amerior.
8.5 A(iio revocat6ria
Na mesma linha, podem ser revogados os atos comprovadamente prati­
cados com a imen<;:ao de prejudicar credores, ou com fraude ou ma-fe, des de
que haja conluio com 0 terceiro contratante e prejuizo para a massa. A a<;:ao
revocatoria pode ser proposta pelo administrador judicial, peIo Ministerio
Publico ou por qualquer credor, ate tres anos da decreta<;:ao da falencia.
8.6 Terceiro de boa-ft
Nao serao inscritos no quadro geral de credo res os montan tes pagos por
terceiros de boa-fe em virtude de atos ou contratos revogados ou declarados
ineficazes, que tern direito a restituir;Cio dessas quantias.
RECUPERA<;:AO DE EMRPESAS t FALENCIAS 249·

9. RECUPERACAO JUDICIAL

Para evitar a liquida~ao da empresa, 0 devedor pode requerer sua recu­


pera~ao judicial, desde que, cumulativamente: a) exer~a regularmente suas
atividades ha mais de dois anos; b) nao seja falido, ou tenham sido declaradas
extintas por senten~a as responsabilidades decorrentes; c) nao tenha obtido
outra recupera~ao judicial nos ultimos cinco anos, nem, nos ultimos oito
anos, recupera~ao especial para micro e pequenas empresas; d) nao tenha
side condenado por crime falimentar, nem ter socio ou administrador nessa
condi~ao; e) esteja em situa~ao fiscal regular (art. 191-A do CTN), requisito
que pode ser atendido pelo parcelamento especial para fins de recupera~ao.
Esse pedido pode ser apresentado mesmo que tenha side requerida a
falencia, desde que ainda no prazo de contesta~ao. A partir de sua distribui~ao,
o empresario esta impedido de alienar ou gravar seus ativos (art. 66 da LRE),
salvo quando previsto no proprio plano ou quando 0 juiz, ouvido 0 comite
de credores, reconhecer evidente utilidade; acrescente-se que esta restrh;ao
obviamente nao se aplica ao ativo cuja aliena~ao constitua 0 proprio objeto
da atividade empresarial (estoque de mercadorias do comerciante, produtos
de empresa industrial e ate imoveis destinados a comercializa~ao, quando a
empresa a.tuar nesse ramo).
9.1 Creditos sujeitos a recupera(t1o
Como a falencia, a recupera~ao judicial tambem vincula todos os creditos,
exceto os fiscais, mesmo que nao estejam vencidos, suspendendo as a(,:oes e
execu(,:oes, assim como 0 curso da prescri~ao, mas os credores podem cobra-los
normalmente dos fiadores, avalistas e quaisquer outros coobrigados ou obri­
gados de regresso. Contudo, nao sao atingidos pela recuperar,;ao de empresas 0
credor garantido por aliena~ao fiduciaria ou reserva de dominio, assim como 0
do arrendador mercantil (leasing) e 0 do comprador ou promitente comprador
de imoveis, permanecendo intactos os seus direitos quanta ao bern gravado.
Tambem a Fazenda Publica nao se submete ao plano de recupera~ao,
ate porque a regularidade fiscal e requisito para 0 seu deferimento.
Deferido 0 processamento (decisao irrecorrivel, aplicavel a Sumula ST]
264),0 devedor tern sessenta dias para apresentar urn plano de recupera(:ao pro­
pondo a ado~ao de urn ou mais dos instrumentos previstos em lei, que podem
ser a simples concessao de novos prazos e condir,;oes para pagamento, a nova~ao
ou da~ao em pagamento; a cisao, incorporar,;ao, fusao ou transformacao da em­
presa, cessao de cotas ou a~oes e alteracao do controle societario; modificacoes
naadministra~ao, inclusive permitindo a participacao doscredores; aumento do
capital social, aporte de investimentos ou emissao de valores mobiliarios; venda
de parte dos bens, trespasse ou arrendamento de estabelecimento ou de toda a
empresa; constituicao de sociedade de credo res, inclusive sociedade exclusiva
250 Direito de Empresas

dos credores trabalhistas; e redw;ao de sahirios mediante acordo ou conven~ao


coletiva. Mas esse rol nao e exaustivo e nada impede que a assembleiade credores
aprove outros meios de saneamento da empresa, desde que compativeis com a
lei e respeitados os direitos de terceiros: garantias oferecidas por terceiros, fusao
com empresas alheias ao processo etc.
9.2 Desonera(:ao de ativos
o mais importante eque, havendo aliena~ao de qualquerativo, inclusive
da empresa ou parte dela, 0 bern seguinl inteiramente desonerado das obri­
ga~6es sujeitas a recupera~ao e das tributarias, e nao havera sucessao entre
o devedor e 0 adquirente, nem mesmo quanto aos contratos de trabalho. Os
creditos decorrentes da rescisao dos contratos de trabalho, se for aprovada
a aliena~ao, somente poderao ser cobrados do empresario individual ou da
sociedade empresaria em recupera~ao, nao do adquirente da empresa ou do
estabelecimento. Se 0 adquirente continuar a presta~ao laboral, sera conside­
rado urn novo vinculo trabalhista, totalmente independente do antigo.
Todavia, para que essa desonera~ao seja assegurada ao adquirente, au­
mentando enormemente 0 valor dos ativos, e indispensavel que 0 devedor
junle certidao negativa de tributos CarL 191-A do CTN) ou obtenha parcela­
mento de seus debit os tributarios,ja que estes nao se sujeitam a recupera~ao
(art. 187 do CTN, e art. 29 da Lei 6.830/1980).
o prazo maximo para pagamento dos creditos trabalhistas e de urn
ano, exceto aqueles de natureza estritamente salarial vencidos nos tres meses
anteriores ao pedido de recupera~ao, ate cinco salarios minimos, que devem
ser qUitados em urn meso
9.3 Aprova(:ao do plano
Os credores serao chamados a falar sobre 0 plano de recupera~ao e, se
algum deles fizer obje~ao, sera designada assembleia de credores. Neste caso,
o plano deve ser aprovado por cada uma das tres classes de credo res (traba­
lhistas, com garantia real e demais credores), podendo ser alterado durante
a assembleia, desde que 0 devedor concorde expressamente.
Como regra geral, a vontade do credor nao e individualmente conside­
rada para aprova~ao do plano, salvo para a aliena~ao de qualquer bern a ele
dado em garantia. A recupera~ao judicial e portanto urn neg6cio juridico (ou
contrato, se assim entendermos) especial, porquanto po de obrigar a quem
nao c1eu sua anuencia ou ate manifestou-se contrariamente.
9.4 Concessao da recupera(:ao
Nao havendo obje<;ao, ou sendo 0 plano aprovado, sera concedida
a recupera~ao,
que implica nova(ao de todas as obriga~6es. Entre outras
RECUPERA<;:AO DE EMRPESAS E FALENCIAS 251

providencias, nomear-se-a administrador judicial, que todavia tera funcoes


fiscalizat6rias, e m10 administrativas, salvo se assim previsto no plano de recu­
peracao, ou se 0 devedor ou seus administradores forem afastados por in dicio
ou condenacao por crime falimentar, fraudes e ou tras violacoes, hip6tese em
que devera ser nomeado urn gestor, tao-logo possivel.
Se apenas uma das categorias de credores rejeitar 0 plano, mas nao
houver nele previsao de tratamento diferenciado entre seus pr6prios com­
ponentes, 0 juiz ainda podera conceder a recuperacao judicial, des de que os
votos favoraveis, sem distincao de categorias, representem mais da metade
do total geral de creditos, e tenha havido aprovacao de pdo menos urn terco
dos votos na categoria que 0 rejeitou.
A decisao (0 recurso e 0 agravo) que concede a recuperacao (e nao
o simples processamento do pedido) implica novacao e constituini titulo
executivo.
9.5 Execw:;a.o do plano de recuperQ(:;iio
Enquanto nao se cumprirem todas as obrigacoes vencidas ate dois anos
dessa concessao, 0 empresario permanecera em "estado de recuperacao"
(desde 0 pedido, ja deve constar no nome do empresario a expressao "em
RecuperaCao Judicial", para advertir quem com de vier a tratar).
9.6 Encerramento ou transformat:;iio em falencia
Cumprido 0 plano durante 0 periodo de recuperacao, da sera encerrada
por sentenca; se, ao contrario, houver descumprimento de qualquer das obri­
gacoes nele previstas, a recuperacao concedida sera convolada em falencia,
hip6tese em que fica sem efdto a novacao de corrente do deferimento do pedido
de recuperacao, e os credores terao reconstituidos os seus direitos e garantias
nas condicoes originais, apenas descontadas as quantias ja recebidas; ja os
creditos contraidos durante a recuperacao judicial serao extraconcursais em
caso de falencia.
Se descumpridas obrigacoes sujeitas ao plano, porem vencidas depois
do periodo de recuperacao, podera serpromovida a execucao da senten<;a que
a concedeu (mantida a novacao, portanto), ou mesmo requerida a falencia,
se for 0 caso: como ja passado 0 periodo de recuperacao, nao seria 0 caso de
conversao em falencia, mas de uma decretacao independente.
Da mesma forma, rejeitado ou nao apresentado 0 plano de recuperacao,
sera decretada a falencia.
A assembleia de credores tambem podera determinar a transformacao
da recuperacao judicial em falencia, desde que haja comprovados e rdevantes
motivos para se acreditar que 0 plano de recuperacao anteriormenteaprovado
inviabilizou-se por fato superveniente, como a deterioracao das garantias,
252 Direito de Empresas

crises de mercado ou 0 agravamento da situa~ao da empresa, ainda que sem


culpa do devedor. Nao parece correto supor que a lei aquise refere decreta~ao
da falencia como consequencia da rejei~ao do plano de recupera~ao; neste
caso, mo haveria ainda recupera~ao que pudesse ser transJormada em falencia;
embora excepcional, esta reaprecia~ao do plano pode ser inevitavel.
10. RECUPERAc:Ao JUDICIAL ESPECIAL
As micro e pequenas empresas podem optar por uma recupera~ao
judicIal especial, que abrangera apenas os creditos qUirografarios e podera
preyer pagamento em ate trinta e seis parcelas mensais iguais, com corre~ao
moneta ria e juros de 12% ao ano, sendo a primeira em no maximo cento e
oitenta dias. Esse procedimento dispensa a aprova~ao do plano pelos credores,
mas sera decretada falencia se houver obje~ao por credo res que representem
mais da metade dos creditos quirografarios.
11. RECUPERAc:Ao EXTRAJUDICIAL
Se nao estiver pendente procedimento judicial nesse sentido, 0 devedor
pode preferir propor aos credo res urn plano de recupera~ao extrajudicial,
procedimento mais simplificado e menos oneroso, desde que preencha as
condi~6es para requerer a recupera~ao judicial, com uma modifica~ao im­
portante: basta nao haver obtido recupera~ao judicial ou extrajudicial nos
ultimos dois anos, enquanto a recupera~ao judicial nao pode ser deferida se
outra ja havia side obtida nos cinco anos anteriores.
Tal como a recupera~ao judicial, a extrajudicial tambem nao atinge
o passiv~ tributario, nem 0 credor proprietario fiduciario ou que se tenha
reservado 0 dominio da coisa vendida, 0 arrendador mercantil (leasing), 0
comprador ou promitente comprador de im6veis. A esses, somem-se os cre­
dores trabalhistas, igualmente exdufdos da recupera~ao extrajudicial.
Nenhum desses credores e atingido de qualquer modo, nem ficam sus­
pensas a prescri~ao ou as a~oes respectivas. Por outro lado, 0 devedor pode
negociar com apenas parte dos demais credores, podendo, por exemplo,
induir apenas os titulares dos crMitos mais relevantes, evitando despesas e
retardamentos desnecessarios.
Nao havendo impugna~6es ou sendo julgadas improcedentes, 0 plano,
que e urn misto de transa~ao e nova~ao, sera homologadojudicialmente, desde
que aprovado por todos os credores por ele atingidos, ou por pelo menos dois
ter~os dos credo res de uma das classes de credito ou grupo de credo res de
mesma natureza e sujeitos a semelhantes condi~6es de pagamento, a todos
obrigando.
Contudo, tambem aqui e necessaria a anuencia individual do credor
interessado quando for prevista a aliena~ao de objeto que the foi dado em
RECUPERA<;:AO DE EMRPESAS E FALtNClAS 253

garantia ou a conversao do credito expresso em moeda estrangeira antes da


daLa do vencimento. Depois da homologacao, aplicam-se, com as modifica<;oes
necessarias, as disposi<;oes relativas a recupera<;ao judicial.

12. CLASSIFICA(AO DOS CREDITOS E PREFERENCIA PARA PAGAMENTO


Embora se diga que uma das finalidades da interven<;ao do legislador e
doJ udiciario na situa<;ao de desequilfbrio financeiro seja assegurar equitativa
e proporcional satisfa<;ao de todos os creditos (par conditio creditoris), os
credores nao sao todos exatamente iguais entre si.
A lei determina que os creditos sofram duas classifica<;oes para fina­
lidades distintas, que e preciso nao confundir: uma que os divide em tres
categorias, para decisoes em nome do conjunto de credores, e outra muito
rna is longa, para determinar a ordem em que serao pagos na hip6tese de fa­
lencia e outros privilegios semelhantes. Para as duas finalidades, os credores
s6 tern tratamento identico em rela<;ao aos demais que compoem a mesma
categoria.

12.1 Classifica{do para assembleia geral e comite de credores


Tanto na recupera<;ao judicial como na falencia, ha dois 6rgaos de de­
liberw;do, a assembleia geral e 0 comiU de credores, este ultimo tambem com
func;oes administrativas e fiscalizat6rias.
Nos dois 6rgaos, os credores sao divididos em tres categorias, mas a lei
nao guardou perfeita simetria, trazendo uma confusao desnecessaria. Com
efeito, quando a assembleia-geral aprecia 0 plano de recupera<;ao ou a forma
altemativa de alienaC;ao, a primeira classe e ados credores trabalhistas (creditos
decorrentes da relac;ao de trabalho e de acidentes laborais, independentemente
do valor); a segunda classe e constitufda apenas pelos credores com garantia
real; e a terceira classe e ados demais credores (quirografarios, com privilegio
especial ou geral e subordinados).
A Fazenda Publica, cujos creditos nao se sujeitam ao juizo falencial, e
muito menos a recuperac;ao judicial, mio participa. Ja para a indicac;;ao dos
membros do comite de credores, os credores com privilegio especial sobre
determinados bens votam junto com aqueles que tern garantia real, pois
estarao elegendo urn representante para ambos os grupos.

12.2 Classifica{do para pagamento (ordem de preferencia)


A lei da tratamento isonomico, mas nao identico aos creditos, tendo em
vista criterios como 0 interesse social subjacente ao interesse privado de cada
credor, a hipossuficiencia do operario, a natural demora burocnHica da fazenda
publica e a precaw;;ao demonstrada pelo credor que se cerca de garantias.
254 Direito de Empresas

Justifica-se plenamente que alguns creditos tenham preferencia no


pagamento, alem de outras protec;:6es especiais. Ademais, e preciso assegu­
rar prioridade absoluta aos creditos que surgirem durante 0 procedimento
concursal, sem 0 que seria impossivel ate mesmo a atuac;:ao do judiciario, por
falta de administrador, advogados etc., e mais ainda a continuac;:ao da empresa,
por nilo ter empregados, fornecedores etc.
12.3 Pagamentos urgentes
Em caso de decretac;:ao da falencia, os primeiros creditos aseremsatisfeitos
sao os trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos tres meses
anteriores, ate 0 limite de cinco salarios minimos por trabalhador, que serao
pagos tao logo haja recursos em caixa (este valor, parece a melhor interpretac;:ao,
deve ser deduzido do limite ate 0 qual esses credilos tern preferencia sobre
todos osdemais). Tambemserao pagas logo que haja recursos as despesas cuja
antecipac;:ao for indispensavel a administrac;:ao da falencia. Estes pagamentos,
considerados urgentes, nao aguardarao sequer a Iiquidac;:ao do patrim6nio.
12.4 CredUos compensdveis
Observe-se, contudo, que, com poucas exce<;:6es, as dividas e creditos
do falido com a mesma pessoa compensam-se imediatamente no momenta
da decretac;:ao da falencia, com preferencia sobre quaisquer oUlros creditos,
de sone que uns e outros ficam excluidos do ativo e passivo: somente osaldo
e que sera arrecadado ou habilitado, conforme 0 caso.
12.5 Creditos concursais e extraconcursais
Quanto aos creditos que podem aguardar a realizac;:ao do ativo, 0 primeiro
cuidadoe,justamente, distinguir osconcursais (que tambem poderiamos cha­
mar dividas do fa lido) e os extraconcursais (ou dividas e encargos da massa).
o valor total auferido com a liquidac;:ao da empresa sera destinado, em
primelro lugar, ao pagamenlo dos creditos extraconcursais; os recursos que
restarem serao destinados ao pagamento dos creditos concursais e, se por­
ventura houver algum saldo, sera e1e entregue ao falido.
12.6 Creditos extraconcursais
Dentro do conjunto de creditos extraconcursais, ha especies distintas, que
tambem se classificam em cinco categorias, cujo pagamento sera nesta ordem:
a) remunera<;:ao do administrador judicial e seus auxiliares, credilos trabalhis­
tas (inclusive acidentarios) relativos a servi<;:os prestados ap6s a decreta<;:ao da
falencia; b) quantias fornecidas a massa pelos credores; c) custas do processo
de falencia e despesas com arrecada<;:ao, administral;ao e realiza<;:ao do ativo e
distribuil;ao deseu produto; d) custas judiciais relativas as a<;:6es em que a massa
falida houver side vencida; e) obriga<;:6es decorrentes de atos juridicos valida­
RECUPERA<;:AO DE EMRPESAS E FALENCIAS 255

mente praticados durante a recupera~ao judicialou apos adecreta,,;ao da falencia


e tributos relativos a fatos geradores ocorridos apos a decreta<;ao da falencia.
Nesta ultima categoria, ainda existem subcategorias; entre elas 0 pagamento
atendera a mesma ordem estabelecida para os creditos concursais.
12.7 Crtditos concursais
Pagos os creditos extraconcursais, os recursos restantes serao suces­
sivamente rateados dentro de cada uma das seguintes especies de creditos
concursais: a) creditos trabalhistas ate 0 limite de 150 salarios minim os por
credor e os decorrentes de acidente do trabalho, se