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AP5227-2014
Radicación n.° 44195
(Aprobado Acta n.° 288)
VISTOS
ANTECEDENTES
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IMPUGNACIÓN
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
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2 10 de agosto de 2005.
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RESUELVE
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Comuníquese y cúmplase.
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SALVAMENTO DE VOTO
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«Consecuente con esta postura consideré que la Sala debía casar parcialmente
la sentencia impugnada con el fin de que la pena aplicable al caso se tasara
con arreglo a lo establecido en el artículo 8° de la Ley 733 de 2002, que
preveía una sanción de 6 a 8 años de prisión, y no con fundamento en el
artículo 19 de la Ley 1121 de 2006, que adscribe pena de 8 a 18 años de
prisión, por ser aquélla más benigna. Pero la mayoría decidió abandonar
abruptamente esta doctrina y acoger la tesis de la prevalencia de la pena
prevista en la normatividad vigente cuando se realiza el último acto.
«En apoyo de la nueva postura la Sala presenta seis argumentos, (i) que el
principio de favorabilidad no opera en delitos permanentes, porque “el tramo
cometido bajo el imperio de una legislación benévola, no es el mismo acaecido
en vigencia de una ley más gravosa”, (ii) que si se aplica la norma inicial más
benigna “se dejaría impune, sin más, el aparte de la comisión del delito que se
desarrolló bajo la égida de la nueva legislación más gravosa”, (iii) que cuando
las personas acomodan su proceder a un tipo penal, “se hacen acreedores a la
pena dispuesta en el respectivo precepto”, (iv) que la aplicación de la ley más
benévola propicia tratos desiguales, (v) que la imposición de la pena más
favorable deja en entredicho su función de prevención general, y (vi) que la
doctrina que la Sala acoge es ampliamente aceptada en el derecho comparado.
«Lo primero que debe destacarse con el propósito de ir explicando los motivos
de mi disenso, es que la acción en los delitos permanentes presupone, por
naturaleza, permanencia ininterrumpida en el tiempo, desde y hasta que
perdure la puesta en peligro o la afectación del bien jurídico protegido a través
de la norma, y que material y jurídicamente esa acción constituye una unidad
delictiva, una entidad singularizada, que no puede ser objeto de parcelaciones
o fraccionamientos.
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7También entra en contradicción con los soportes jurisprudenciales del Tribunal Supremo
Español, que se citan en la decisión, puesto que en ellos expresamente se admite que el
delito permanente es uno solo, que no puede ser descompuesto en tramos diferenciados.
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«De una parte, porque las condiciones en uno y cada caso no son las mismas,
dado que en el primero no existe conflicto de leyes en el tiempo, como sí
ocurre en el segundo, y de otra, porque la aplicación de la normatividad más
favorable no implica el desconocimiento de las circunstancias que agravan la
pena por el mayor tiempo de permanencia de la conducta delictiva.
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«En fin, considero que los argumentos que la providencia aporta no tienen la
entidad requerida para fundamentar el abandono del criterio de la Corte
respecto de la aplicación de la normatividad más favorable cuando existe
tránsito legislativo durante el período de ejecución de la acción en los delitos
permanentes, inspirado en el respeto por los contenidos de la Constitución
Nacional, el bloque de constitucionalidad, las normas rectoras del
ordenamiento penal, sus desarrollos, y la mejor doctrina».
Atentamente,
Fecha ut supra.
8 La decisión de la Corte de 30 de marzo de 2006 cita también doctrina autorizada que avala
la aplicación de la sanción más favorable.
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