Sistemas jurídicos

3 evaluaciones por examen

Bibliografía Básica. Sistemas jurídicos contemporáneos. Consuelo Sirvent

Gutiérrez. Editorial Porrua

Sistemas jurídicos contemporáneos. Derecho comparado. Eric Tardif. Editorial

Limusa

Sistema Jurídico

Sistema

De acuerdo a las raíces griegas y latinas la palabra sistema se asume como un

conjunto de reglas o de principios enlazados entre sí por medio de los cuales
se rige una materia determinada.

Un sistema jurídico es un conjunto de normas jurídicas objetivas que se

encuentran en vigor en un determinado tiempo y lugar y que han sido
establecidas por el Estado con el objetivo de regular la conducta de las
personas en sociedad. (Garcia Maynez)

Atendiendo a lo anterior se interpreta que cada país cuenta con un sistema

jurídico particular debido a que cada Estado es diferente al momento de
establecer sus normas jurídicas y sus costumbres sus características sociales.

Familia jurídica o Tradición jurídica

Para ello se consideran sus semejanzas o sus características que comparten

en común.

En este sentido una FAMILIA JURÍDICA es un conjunto de sistemas jurídicos

que comparten determinadas características en común.

El vocablo SISTEMA JURÍDICO se refiere al derecho nacional que pertenece a

un ESTADO NACIONAL

Por lo tanto una FAMILIA JURÍDICA se entiende como un conjunto de sistemas

jurídicos que superan las fronteras de las de un Estado NACIONAL
 CRITERIOS PARA AGRUPAR SISTEMAS JURÏDICOS EN FAMILIAS

Aunque se considera que los criterios no son estáticos, es decir que pueden
variar al momento de agrupar a los sistemas jurídicos en familias o tradiciones
jurídicas.
Lo criterios más comunes son los siguientes:

● Antecedentes históricos
● Desarrollo del sistema jurídico
● Jerarquía de las fuentes jurídicas
● Predominio de las fuentes jurídicas
● Mé todo de trabajo de los juristas al interior del sistema jurídico
● Conceptos legales utilizados al interior del sistema jurídico
● Instituciones legales que se identifican en cada una de los sistemas
jurídicos
● División del derecho que se utiliza al interior del sistema jurídico

Habrá que tener en consideración que clasificación de las familias jurídicas solo
se establece como instrumento de análisis para el estudio de los sitemas
jurídicas. La razón es que dichos sistemas se encuentran en constante cambio
por lo que no se consideran como clasificaciones rígidas.

Derecho comparado

El derecho comparado es una disciplina que se encarga de confrontar las

semejanzas y las diferencias de los diversos sistemas jurídicos vigentes
alrededor del mundo con el propósito de comprender y mejorar el sistema
jurídico de un Estado determinado.

Su objeto es el análisis de una pluralidad de ordenamientos. Es decir que no

realiza un estudio por separado. En realidad lo que hace es confrontarlos entre
sí para lograr identificar las analogías.
Esto sirve para investigaciones históricas, filosóficas, y teorías general del
derecho. Pero sobre todo para mejorar los sistemas jurídicos propios.

Es por esta razón que muchas de las disposiciones o instituciones jurídicas de

algunos sistemas jurídicos provienen del análisis de otros. Por ejemplo:

La figura del ombudsman o mejor dicho ombudsperson que surgen en suecia.

En nuestro país tiene representación en la comisión nacional de los derechos
humanos.

El sistema federal, junto con gran parte del texto constitucional, se inspiró en el
sistema jurídico Estadunidense.

El Iva (impuesto al valor agregado) se tomó de Francia.

Aunque también es utilizado para identificar que principios generales del

derecho se utilizan en determinado sistema jurídico. O identificar cuales son las
bases de jurídicas de los sistemas jurídicos.
Esta actividad no es una actividad nueva. Siempre han existido comparaciones
jurídicas con el objetivo de beneficiarse del análisis de otras tradiciones
jurídicas.

En grecia antigua ya se realizaban comparaciones entre sistemas jurídicos. el

ejemplo claro fue el de Aristóteles quién se encargó de compara 153
constituciones para identificar el mejor sistema de gobierno.

Pero la comparación moderna se considera a partir del S. XIX en Alemania

cuando Pablo Anselmo de Feuerbach mostró gran interés en los beneficios de
realizar estudios comparativos.

En 1832 estableció la primera cátedra de legislación comparada y en 1900 se

llevó a cabo el primer congreso mundial de derecho comparado.
Agrupación de los sistemas jurídicos en familias

Con la finalidad de comparar y analizar entre sí los diversos sistemas jurídicos

se agrupan en las siguientes familias.

Neorromanista.

La integran los sistemas jurídicos cuya ciencia jurídica se ha elaborado sobre

los fundamentos del derecho romano y la tradición germánica, los cuales se
fusionaron en el occidente de europa a partir del siglo V. En la actualidad es la
familia dominante en Europa occidental, central, en América latina, en varios
países de áfrica y de Asia. Y dentro de otros sistemas jurídico en ciudades
como Louisiana y Quebec.

Common law

Este sistema jurídico se fue formando a partir de las decisiones judiciales o

precedentes emanadas de tribunales reales. Se puede considerar como un
sistema jurídico eminentemente jurisprudencial es decir que surge del poder
judicial. La norma jurídica del common law es concreta ya que busca dar
solución solo a un caso particular.

Es un sistema vigente en Gran Bretaña, Irlanda, Estados Unidos, Canadá,

Australia, Nueva Zelanda y ha sido influyente en África y Asia.

Mixta o híbrida

Existe sistemas jurídicos que pos sus características resulta difícil de catalogar.
Los países representes de estos sistemas serían India, Israel, Japón y filipinas.
SISTEMAS JURÍDICOS: (ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE)

UNIDAD 1: TERMINOLOGÍA Y MÉTODO

1. ​EXPLIQUE POR LO MENOS TRES DE LAS CARACTERÍSTICAS QUE

CONSIDERE MÁS IMPORTANTES, Y QUE DENOTEN LAS DIFERENCIAS
ENTRE LA FAMILIA NEORROMÁNICA, FAMILIA DEL ​COMMON LAW,​
FAMILIA SOCIALISTA, SISTEMAS RELIGIOSOS Y SISTEMAS MIXTOS.
BASÁNDOSE PARA TAL EFECTO EN LA DESCRIPCIÓN QUE AL
RESPECTO EFECTÚA EL DOCTRINARIO JOSÉ HUMBERTO ZÁRATE, EN
EL CAPÍTULO I DENOMINADO “SISTEMAS JURÍDICOS
CONTEMPORÁNEOS”, QUE SE ENCUENTRA EN ZÁRATE, JOSÉ
HUMBERTO ​ET. AL.​, ​SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS,​
MÉXICO, EDIT. MC GRAW HILL, 1997.

FAMILIA FAM FAMIL SISTEM SISTE

SISTEMAS  NEORRO ILIA IA A MAS
MÁNICA DEL SOCIA RELIGI MIXTO
COM LISTA OSO S
MON
LAW
CARACTER ♠ Sus ♠ Es ♠ Tuvo ♠ No ♠
ÍSTICAS normas obse sus son Tampo
contienen rvad orígen propiam co
una a por es en ente puede
marcada la el una n ser
referencia may derech familia, consid
hacia los or o toda erados
valores de parte romani vez que propia
justicia y de sta. no mente
moral. las compart una
nacio en una familia
♠ Es una nes ♠ Se tradició jurídica
de las de identifi n .
antiguas habl ca con jurídica
del mundo. a la común.
ingle doctrin ♠ Se
sa. a ♠ Hace agrupa
política mucho n por
♠ Es una ♠ del tiempo cuestio
de las Sus marxis fue la nes de
difundidas norm mo base de índole
en el as se leninis los política
mundo. crea mo. sistema
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decis ♠ Antigüe ♠ Son
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 ♠ s de verdad
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en el determi
mun nadas
do. materia
s, en
particul
ar el
Derech
o
Familiar
.

(Fuente: José Humberto Zárate, ​et. al., Sistemas Jurídicos Contemporáneos,

Edit. Mc Graw Hill, México, 1997, pags. 6-10).

2. ELABORE PARA CADA UNA DE ÉSTAS CATEGORÍAS; LA FAMILIA

NEORROMÁNICA, FAMILIA DEL COMMON LAW, FAMILIA SOCIALISTA,
SISTEMAS RELIGIOSOS Y SISTEMAS MIXTOS; UNA LISTA DE DIEZ
PAÍSES QUE LAS CONFORMEN, PROCURANDO QUE LOS ELEGIDOS SE
UBIQUEN EN CONTINENTES DIFERENTES, PARA DESTACAR DE ESTA
MANERA SU DISTRIBUCIÓN GEOGRÁFICA.

FAMILIA FAMILIA FAMILIA SISTEMA SISTEMAS

SISTEMA NEORROM DEL SOCIALI RELIGIOS MIXTOS
S ÁNICA COMMON STA O
LAW
 ▪ China. ▪ ▪ Angola.
SISTEMA ▪ México. ▪ ▪ Corea Afganistán ▪
S ▪ Australia. del . Banglades
Argentina. ▪ Norte. ▪ Arabia h.
JURÍDIC ▪ Brasil. Bahamas. ▪ Cuba. Saudita. ▪ Bután.
OS ▪ Chile. ▪ Belice. ▪ Laos. ▪ Argelia. ▪
▪ Alemania. ▪ ▪ ▪ Djibouti. Camboya.
NACIONA ▪ España. Guyana. Mongolia. ▪ Egipto. ▪ Israel.
LES ▪ Francia. ▪ ▪ ▪ Irán. ▪ Japón.
▪ Holanda. Jamaica. Vietnam. ▪ Irak. ▪ Corea
QUE LOS ▪ Grecia. ▪ Estados ▪ del Sur.
▪ Italia. Unidos. (Nota: En Jordania. ▪ Lesotho.
PRACTIC ▪ Portugal. ▪ Gran la ▪ Kuwait. ▪ Nepal.
AN ▪ Uruguay. Bretaña. actualidad ▪ Libia. ▪
▪ Nueva , en este ▪ Malí. Singapur.
rubro, no ▪ ▪ Surinam.
Zelanda. llegan a Marruecos ▪
▪ diez . Tailandia.
Camerún. países los ▪ Qatar. ▪ Taiwán.
▪ Kenia. que ▪ Túnez. ▪ Chad.
▪ practican ▪ Yemen. ▪ India.
Tanzania. este
▪ sistema
Uganda. jurídico).
(Fuente: J.Humberto Zárate, ​et. al., Sistemas Jurídicos Contemporáneos, Edit.
Mc Graw Hill, México, 1997, pags.10 -11).

3. PRECISE BREVEMENTE, EN NO MÁS DE CINCO LÍNEAS PARA CADA

CASO, TRES POSIBLES DEFINICIONES DE LA EXPRESIÓN: DERECHO
COMPARADO; UTILIZANDO PARA TAL EFECTO LAS LECTURAS
SIGUIENTES:

AUTORES OBRAS DEFINICIONES QUE VIERTEN

SOBRE EL DERECHO
COMPARADO
 José María Conclusiones del Congreso Ciencia que trata de sistematizar
Serna de la Internacional de Culturas y los materiales jurídicos de un
Garza Sistemas Jurídicos ordenamiento particular,
Comparados,​ Instituto de utilizando para ese fin también los
Investigaciones Jurídicas materiales jurídicos de otros
de la Universidad Nacional ordenamientos, con la idea de
Autónoma de México, ofrecer una comparación, de
México, 2004, pags. 67 a verificar las analogías y las
77. diferencias, de clasificar institutos
y sistemas, dando orden al
conocimiento y creando modelos
dotados de prescritividad.

Rolando Razonamiento y No es técnico, dogmático o

Tamayo Argumentación Jurídica, El historia jurídica comparada (o
Salmorán Paradigma de la ambas). No es Derecho
Racionalidad y la Ciencia extranjero. No es sino parte de la
del Derecho​, Instituto de descripción de la experiencia
Investigaciones Jurídicas jurídica. Es tarea propiamente de
de la Universidad Nacional la jurisprudencia dogmática.
Autónoma de México,
México, 2003, pag. 180.

Konrad Introducción al Derecho Es un recurso metodológico que

Zweigert Comparado,​ traducción de el investigador acude para
y Arturo Aparicio Vázquez, resolver problemas que se
Hein Kotz Edit. Oxford University presentan en su propio sistema
Press, México, 2002. jurídico.

4. CON BASE EN LA EXPLICACIÓN QUE EFECTÚAN LOS DOCTRINARIOS:

CONSUELO SIRVENT GUTIÉRREZ Y JOSÉ HUMBERTO ZÁRATE,
RESPECTO DE LA DISCIPLINA DENOMINADA DERECHO COMPARADO,
INDIQUE EN LAS SIGUIENTES LÍNEAS CINCO RAZONES QUE
DESTAQUEN LA UTILIDAD PRÁCTICA EN LA MISMA.

· ​ iende a comprender y mejorar el sistema jurídico de un

T
Estado determinado.
· ​Con él, se aprecian las diferencias y las similitudes, así
como los defectos y aciertos de los órdenes jurídicos, esto con el
fin de perfeccionar las instituciones de un país y, por ende, su
sistema jurídico.
 · ​ os conmina a analizar como muchas de las disposiciones
N
de un país tienen su fuente en las de otros países, o bien, han
inspirado la legislación de otras naciones.
· ​Contribuye a mejorar el conocimiento del Derecho nacional
y comprender con mayor claridad el Derecho de los pueblos
extranjeros, lo cual puede ayudar a mejorar las relaciones
internacionales.
· ​Puede servir para propósitos científicos, por ejemplo, con él,
podemos comparar entre sí las reglas de Derecho de los
diferentes sistemas legales permitiéndonos distinguir los
principios generales del Derecho presentes en todos los sistemas.

(Fuente: José Humberto Zárate, ​et. al., Sistemas Jurídicos Contemporáneos,

Edit. Mc Graw Hill, México, 1997, pag. 2 y Consuelo Sirvent Gutiérrez,
Sistemas Jurídicos Contemporáneos,​ 9ª edición, Edit. Porrúa, México, 2006,
pags. 1 a la 3).

5. CON LOS CONOCIMIENTOS ADQUIRIDOS, EN LAS SIGUIENTES CINCO

LÍNEAS, PRECISE CUÁL ES LA IMPORTANCIA QUE REVISTE EL
DESARROLLO ACADÉMICO O PROFESIONAL, EL ESTUDIO DEL
DERECHO COMPARADO.

El Derecho comparado no debe reducirse a una disciplina puramente

teórica que despliega sus conceptos en el marco exclusivo de la abstracción,
lejos de las realidades de la vida. Antes bien, tendrá que guiarse por un espíritu
práctico que la transforme en instrumento del que pueda servirse el legislador,
el juez, el abogado y el diplomático. Este último sobre todo, deberá tenerla en
cuenta para el desarrollo armónico de las relaciones económicas entre los
países, así como para encauzar las relaciones políticas internacionales por la
vía de la comprensión recíproca.

(Fuente: Consuelo Sirvent Gutiérrez, ​Sistemas Jurídicos Contemporáneos,​ 9ª

edición, Edit. Porrúa, México, 2006, pag. 4).

UNIDAD 2: FAMILIA NEORROMANISTA

1. ​EN DOS CUARTILLAS, ELABORE UN RESUMEN DE LA FORMACIÓN

HISTÓRICA DEL DERECHO ROMANO, COMPRENDIENDO LA
MONARQUÍA, LA REPÚBLICA Y EL IMPERIO, ​DE CONFORMIDAD CON LO
EXPUESTO POR EL AUTOR PONCIANO OCTAVIO MARTÍNEZ GARCÍA, EN
EL CAPÍTULO DENOMINADO “SURGIMIENTO DE LA TRADICIÓN
ROMÁNICA”, PAGS. 13 A 36 DE LA OBRA DE JOSÉ HUMBERTO ZÁRATE,
ET. AL., SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS,​ MÉXICO, EDIT. MC
GRAW HILL, 1997.

MONARQUÍA REPÚBLICA IMPERIO O DIARQUÍA

♠ A nivel estatal, el rey Tenía como principales
gozaba de autoridad El sistema jurídica de fuentes del Derecho:
religiosas, política, esta etapa, se
militar y de basaba .(a). Senadoconsultos.
administración de principalmente en: Durante la República
justicia. tuvieron el carácter de
.(a). Ley. Que se meras opiniones que eran
♠ En cada ​gens​, el dividían en dos: las obedecidas sólo por el
paterfamilia era el leyes datas​, son las prestigio que habían
administrador de que los ​decenviros alcanzado, pero en realidad
justicia, el sumo investigan en los no existía ninguna obligación
sacerdote y el derechos más de hacerlo, sin embargo,
representante de todos avanzados de la durante el Imperio, esta
los miembros de la época, los derechos instancia alcanzó fuerza
misma. griegos de Solón y equiparable a las leyes y su
Licurgo, y plasman constituyó como las órdenes
♠ En esta época, se en ​Doce Tablas​, que del Senado, el documento
puede mencionar que son dadas a conocer del senado que adquirió la
prevaleció la fuente hasta el año 304 a.C. obligatoriedad para todos los
denominada ​mores Estas leyes ciudadanos romanos.
maiorum,​ la costumbre contenían
de los antepasados, disposiciones del .(b). Jurisprudencia. Se
aunque también existió Derecho Público, considera jurisprudencia a
también un conjunto Derecho sacro y las opiniones de los juristas,
de leyes regias. Derecho Privado. las cuales alcanzan fuerza
También estaban las obligatoria por medio de la
♠ Las costumbres se leyes rogotaes,​ que ex auctoritas princeps​.
refieren a todas las eran las
creencias que se disposiciones .(c). Constituciones
desarrollaron en la votadas por el pueblo imperiales. Que eran de
comunidad sagrada, romano en los cuatro tipos: los ​edicta,​ por
en donde la comicios. la atribución del ​ius edicendi,​
característica principal como los demás
fue la adoración, el .(b). Los plebiscitos. magistrados, el princeps
respeto y el temor Son las decisiones de emite sus edictos, los
hacia los dioses. las ​plebs, plebe, que decreta f​ ueron decisiones
tienen fuerza judiciales del princeps, como
♠ La moral y el vinculatoria en juez particular elegido por
Derecho estaban principio las partes, creando derecho
unidos sin distinción, exclusivamente para por su ​auctoritas​, carisma o
por lo que la ley en un los plebeyos, y autoridad; los ​rescripta​,
principio fue un después también eran respuestas a
conjunto de ritos, de para los ciudadanos cuestiones jurídicas que se
prescripciones romanos, con la ​Lex planteaban al princeps,
litúrgicas y de Hortensia,​ de 287. quien respondía en ​epistola
oraciones, al mismo Era equiparable a la si se trataba de una entidad
tiempo que ley, toda vez que o personalidad importante,
prescripciones de ambas eran pero si se trataba de un
orden legal. obligatorias, tanto particular, la decisión se
para los patricios anotaba en la solicitud y era
♠ Las leyes del como para los llevada al conocimiento
derecho de propiedad plebeyos. público por una proclama; y,
y de sucesión estaban por último, los ​mandata​,
ligadas a los cuando se dirigía a sus
sacrificios, a la propios funcionarios, en
sepultura y a los ritos forma interna.
de los muertos.

2. EN LAS SIGUIENTES LÍNEAS, DESTAQUE LA CONFORMACIÓN, DE LAS

PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS Y CONTENIDOS, DE LAS SIGUIENTES
OBRAS JURÍDICAS PERTENECIENTES AL DERECHO JUSTINIANEO:
DIGESTO O PADECTAS, INSTITUTAS, CÓDIGO O CÓDIGO DE
JUSTINIANO Y LAS NOVELAS, CON EL PROPÓSITO DE DISTINGUIRLAS
UNAS DE OTRAS.

INSTITUTAS CÓDIGO NOVELAS

DIGESTO
♠ Nombre tomado en
tributo al anterior ♠ Contienen una ♠ ♠ Nombre cuyo
Digesto compuesto por síntesis de Corresponde origen es el de
Juliano. Dividido en 50 preceptos y n a él, una Novellae
libros, es la parte más doctrina en colección de constitutiones
voluminosa del ​Corpus y cuatro libros de disposiciones post Codicem.
está formada por una reducida dictadas por
reunión de fragmentos extensión que los ♠ Contienen las
procedentes de las abordan las emperadores constituciones
obras de los grandes siguientes . promulgadas por
juristas, armonizando materias: el Justiniano
una edición oficial de los primero, de las Entró en después de
más selectos de la personas​; el
vigor en 534 publicar la
jurisprudencia romana. segundo, de la y se divide en compilación
división de las 12 libros que integrada por las
♠ En 530 Justiniano cosas​, de la contienen las tres secciones ya
encargó a Triboniano propiedad, de los leyes de los descritas.
que seleccionara unos demás derechos emperadore
colaboradores que reales y del s ​anteriores a ♠ A diferencia de
juzgara con la testamento; el
Justiniano las partes
capacidad necesaria tercero, de la (que ya anteriores, las
para acometer la sucesión habían sido Novelas no están
abrumadora tarea de intestada y de compiladas recopiladas como
compilar con carácter las obligaciones bajo su unidad formal que
oficial los precedentes que proceden mandato en responda al
jurisprudenciales que del contrato; y el el 529), así designio de un
integraban el ​ius​, pero cuarto, de las como las soberano, sino
que no estaban obligaciones ​ex leyes que él que se conocen a
recogidos en ​leges.​ delicto y de las mismo través de
acciones, con un promulgó colecciones
♠ Para darle un carácter apéndice dehasta la particulares.
unitario se procedió publicis iudiciis. publicación
también a ordenar y de este ♠ El auténtico
eliminar las repeticiones, ♠ La obra es volumen. esplendor del
y resolver los aspectos fruto del encargo trabajo de
contradictorios de la ley que Justiniano Justiniano se
existente e incluso variar hizo a los juristas produjo unos seis
el tenor literal de todos Triboniano, siglos más tarde
los documentos, si hacía Teófilo y de la publicación
falta para lograrlo. Doroteo: realizar de estas obras,
una obra de cuando la cultura
♠ El Derecho de juristas lenguaje europea adoptó
recogido en el Digesto accesible que su legado como
es el fruto de la pudiera sustituir una referencia
aplicación profesional, y a las cargada de
por su propia naturaleza Instituciones de autoridad y muy
es fragmentaria, por lo Gayo en las útil para la
que resulta indudable el escuelas. formación de los
enorme esfuerzo que nuevos juristas en
conllevó esta empresa, ♠ Así fue un Derecho
que además se promulgada el común.
caracterizó por la 21 de noviembre
tremenda riqueza por su de 533 dedicada ♠ El gran mérito
contenido, que todavía a la juventud de la obra de
resulta actual. estudiosa y más Justiniano fue
tarde, el 30 de condensar el
♠ Los 50 libros de que diciembre del saber jurídico de
consta se encuentran mismo año, Roma y actuar
divididos en títulos, adquirió fuerza como el ​eslabón
dentro de los cuales se de ley. de continuidad
incluyen los fragmentos, para que ese
cada uno con la pensamiento
inscriptio ​que indica el pasara a la
nombre del conciencia
jurisconsulto, el número jurídica europea
del libro y el título de la suponiendo, sin
obra originaria de la que duda, el segundo
proceden, no gran momento de
contándose con una expansión del
sistemática práctica en Derecho romano.
la ordenación interna de
cada título.

3. EN UNA CUARTILLA PRECISE QUÉ ES EL DERECHO CANÓNICO,

CUÁLES SON SUS FUENTES Y HAGA UNA BREVE RELACÓN DE SU
DESARROLLO A TRAVÉS DE SU HISTORIA, BASÁNDOSE PARA TAL
PROPÓSITO EN EL PUNTO 3.3 TITULADO DERECHO CANÓNICO, PAGS.
28 A 31 DE LA OBRA DE CONSUELO SIRVENT GUTIÉRREZ, ​SISTEMAS
JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS,​ MÉXICO, EDIT. PORRÚA, 2006.

En términos generales, podemos afirmar que el ​Derecho Canónico es

el derecho de la Iglesia, o sea el sistema jurídico que regula la conducta
externa de los miembros de ésta. Por extensión, se refiere también al sistema
jurídico de cualquier corporación religiosa no-católica aunque, en nuestro
medio, parece que se reserva al ordenamiento legal de la Iglesia Católica.

En la actualidad, nuevamente el derecho canónico está volviendo a sufrir

una serie de ataques tanto externos como internos, provenientes, por una
parte, de personas que niegan su carácter jurídico, por otra, de quienes piden
su supresión, lo que en el fondo no es otra cosa que la negación de un orden
institucional y de la jerarquía. En efecto, dentro de estos últimos se encuentran
todas aquellas corrientes que se califican de espiritualistas, pues niegan el
carácter humano y social de la Iglesia, centran su atención en los aspectos
espirituales y sobrenaturales de la misma. Este tipo de corrientes son tan
antiguas como la propia Iglesia, lo que sucede es que aparecen en un
momento dado, luego desaparecen, para que años más adelante vuelvan a
aparecer bajo otra denominación y aparentemente con otros argumentos, que
en el fondo son los mismos, pues tratan de ver a la Iglesia como una institución
meramente carismática, resaltando como elemento exclusivo y excluyente el
aspecto dogmático de ésta.

Por otro lado, está la postura que niega juridicidad a las normas del
derecho canónico, particularmente el positivismo; ellas encuentran su origen en
el llamado ​regalismo dieciochesco​, el cual pretendía la subordinación del
orden eclesiástico al político -el real- para concluir con la absorción de aquél
por éste. Posteriormente vino el liberalismo burgués decimonónico que
postulaba la escisión de la Iglesia y el Estado, la negación del carácter jurídico
de los ordenamientos confesionales y la indiferencia total de la regulación
normativa del fenómeno religioso.

Las ​fuentes ​del derecho canónico son de dos tipos: ​divinas y

humanas​; las primeras son las que devienen directamente de Dios, entre ellas
encontramos el derecho revelado, estas últimas las podemos encontrar en la
Sagrada Escritura y en la Tradición. Las humanas son las emanadas de la
legítima autoridad, entre las que encontrarnos dos tipos de normas:
universales y ​locales​, las primeras son las dadas para la Iglesia Universal por
el romano pontífice, o la persona u organismo expresamente delegados por el
mismo; las segundas son las dadas para una porción de la Iglesia -en razón del
territorio o las personas a quien van destinadas- por quien tiene a su cuidado
esa comunidad, es decir el llamado ''ordinario'', que generalmente es el obispo
o el prelado, e incluso la Santa Sede, pero con efectos locales.

4. ​A CONTINUACIÓN, PRECISE LAS CARACTERÍSTICAS ESENCIALES Y,

EN SU CASO, DIFERENCIAS FUNDAMENTALES, EXISTENTES ENTRE LAS
ESCUELAS DE LOS GLOSADORES Y LOS COMENTARISTAS
(POSGLOSADORES), ​DESTACANDO EL NOMBRE DE SUS
REPRESENTANTES, OBRAS MÁS DESTACADAS, SUS MÉTODOS, LUGAR
Y MOMENTO HISTÓRICOS EN QUE SE DESARROLLARON.

a) Escuela de los Glosadores. ​Esta escuela fue fundada por el jurista

Irnerio de Bolonia a fines del siglo XI; al mismo Irnerio se debe el
descubrimiento de un manuscrito del Digesto en una biblioteca de Pisa (Italia).
La copia de ese manuscrito (​Codex S​) la llevó a Bolonia Irnerio, donde
comenzó a examinar el Digesto, primero filológicamente, y después con criterio
de jurista, hasta dominar la grandiosa obra. Esta escuela trabajó directamente
sobre los textos del Digesto, explicándolos, aclarándolos e interpretando su
contenido mediante notas marginales o interlineales llamadas ​glossa,​ de donde
les viene el nombre de glosadores. Irnerio tuvo discípulos brillantes que
continuaron su obra, entre ellos podemos citar a Martín, Búlgaro, Jacobo y
Hugo, y más tarde, Acursio, Azón y Odofredo. En suma, la escuela boloñesa o
de los Glosadores debió su fuerza a la aplicación del método exegético en el
estudio del ​Corpus Iuris,​ y debido al cultivo y difusión del Derecho Romano, fue
el centro cultural de mayor prestigio de su época.
b) Escuela de Postglosadores o Comentaristas​. A mediados del siglo
XIII apareció la escuela de postglosadores o comentaristas que alcanza en el
siglo XIV su máximo apogeo con Cino de Pistoya, Bártolo de Saxoferrato y
Baldo de Ubaldis. Tuvo sus sedes en Perusa, Padua, Pisa y Pavía; se estima
escasa su aportación a los estudios del ​Corpus Iuris. En efecto, estos
comentaristas se distinguieron de los glosadores en que donde éstos ponían
breves observaciones exegéticas o glosas, aquéllos redactaban largos y
fatigosos comentarios, plagados de distinciones escolásticas (a los que debían
su nombre de comentaristas) en los cuales, apartándose del texto justinianeo,
piérdense en prolijas digresiones doctrinales, sin relación apenas con el lugar
comentado a la glosa correspondiente. No los animaba el propósito de explicar
el ​corpus iuris,​ porque para ellos el estudio del Derecho Romano termina en la
glossa​, sino la ambición de alcanzar un triunfo distinto y más grande
construyendo sobre bases sentadas por la anterior escuela, un derecho nuevo
capaz de aplicación, un derecho común que sirviera ante todo para satisfacer
las necesidades de Italia.

Los discípulos de los juristas citados siguieron el mismo camino, pero

exagerando aún los defectos del maestro; casi durante dos siglos esta escuela,
que no supo sacar ningún provecho de los trabajos de la época sobre los
antiguos romanos, ejerció sobre el Derecho una influencia funesta.
5. A CONTNUACIÓN, EXPLIQUE CÓMO COEXISTIERON EL DERECHO
ROMANO Y CANÓNICO, COMO INGREDIENTES DEL IUS COMMUNE Y
CÓMO DICHO DERECHO FUE ASIMILADO EN EUROPA OCCIDENTAL
(RECEPCIÓN DE DERECHO COMÚN).

Se conoce con el nombre de ​Recepción del Derecho Común el

proceso histórico por cuyo medio los distintos países de Europa Occidental
asimilaron durante los siglos XIII al XV la ciencia jurídica de los juristas
medievales (glosadores y posglosadores). Las fuentes básicas de ese proceso
fueron el ​Corpus Iuris Civilis y el ​Corpus Iuris Canononici​. El fenómeno de la
recepción en Europa implica que en los países occidentales se van
sustituyendo los Derechos germánicos, esencialmente consuetudinarios, por un
sistema más elaborado, más adecuado a las nuevas exigencias económicas y
sociales apoyándose en el Derecho común, en el cual se sintetizan el Derecho
Canónico, el Derecho Romano y el Derecho feudal.

6. ELABORE UN CUADRO EN EL QUE DISTINGA LAS DIFERENCIAS Y

CARACTERÍSTICAS ESENCIALES DE LOS MOVIMIENTOS O MÉTODOS
DENOMINADOS ​MOS GALLICUS​ Y ​MOS GALLICUS.​

MOS ITALLICUS MOS GAELLICUS

En él, los humanistas franceses querían

Fue una escuela que quiso estudiar el Derecho Romano
adaptar el Derecho Romano a “estéticamente”, sólo por interés histórico o
fines forenses. sociológico, y por sus aciertos dogmáticos,
pero sin tratar de aplicarlo a la práctica
forense de su tiempo.

Interpretaban el Derecho a través Fue fundada en Burdeos, y su principales

del pensamiento de los exponentes fueron: Alciato, Vigilio ab
comentaristas o postglosadores Aytta, Cuyacio, Jacobo y Dionisio
italianos, como Bártolo y Baldo Godofredo.
de Ubaldis.
Familia neorromanista

Tradición e historia común

La base histórica de la familia que nos ocupa y que es a la que pertenece nuestro
derecho nacional, tiene su fundamento en el derecho romano

Tales motivos nos conducen a estudiar la evolución histórica del derecho romano:

Etapa del derecho romano justinianeo​, significa que ante un caos, más o menos
visible, se procura una sistematización de criterios que se simboliza en la codificación
del derecho romano realizada en Bizancio por el emperador Justiniano.

Antes de la mencionada codificación teníamos que la adaptación del derecho a

nuevas realidades, realizadas acríticamente, supuso la adopción de disposiciones
antitéticas, se produjo un desequilibrio jurídico que provocaba un déficit en la
organización jurídica. El legislador estaba obligado a restablecer el equilibrio y es ahí
donde aparece la figura del Emperador Justiniano que viene, desde el inicio de su
reinado en el año 527, a proyectar sistematización.

Justiniano en el año 528 ordenó una publicación que fuera un texto legislativo
unitario que reflejase la realidad jurídica del momento y que al mismo tiempo
fuera un texto en continua adaptación. Esta idea se corporizó en la Codificación de
Justiniano, a través de cuatro obras: Código, Digesto, Instituciones y Novelas.

El Código comprende las leyes imperiales, repartidas en doce libros; el primero de los
ellos trata del derecho eclesiástico, de las fuentes del derecho y de los oficios de los
funcionarios imperiales; los libros II al VIII se dedican al derecho privado; el libro IX,
al derecho penal y, finalmente, del libro X al XII al derecho administrativo.

Justiniano, en el año 528, nombra una comisión para reunir los Códigos Gregoriano,
Hermogeniano y Teodosiano en una sola obra; esta obra entró en vigor el 16 de febrero
de 529, después de un sólo año de elaboración, por ello dada la rapidez con el que se
elaboró, una vez terminados el Digesto y las Instituciones se tuvo que proceder a una
segunda edición actualizada del Código, que entró en vigor el 29 de diciembre del 534.
Esta segunda edición fue dirigida por Triboniano e incluyó, después de revisado el
Código, las constituciones imperiales más recientes, dándole el cariz que se pretendía
de actualización a la codificación justinianea.

El Digesto​, también conocido con el nombre de Pandectas, fue expedido con el objeto
de corregir completamente todo el derecho civil, toda la jurisprudencia romana y
reunir en un sólo volumen las obras dispersas de la mayoría de los jurisconsultos.
Las Instituciones son una obra didáctica, solicitada por el emperador para facilitar
el aprendizaje de su derecho. Los cuatros libros que componen las Instituciones se
redactaron paralelamente a los trabajos del Digesto. Tanto las Instituciones como el
Digesto entraron en vigor a la vez, el 30 de diciembre de 533.

Las Novelas​, es una recopilación de las nuevas leyes, Constituciones imperiales,

dictadas del 535 al 565. Esta obra no forma parte del cuerpo unitario de las tres
precedentes, sino que puede derogar las disposiciones contenidas en éstas; incluso la ley
más reciente de las Novelas puede derogar leyes anteriores contenidas en la misma obra.

En definitiva, Código, Digesto e Instituciones constituyen el núcleo de la

compilación justinianea, mientras que las Novelas constituyen su actualización. Las
cuatro obras de la codificación justinianea son las que se conocen con el nombre de
Corpus Iuris Civilis, declarada por una doctrina mayoritaria como el hito más
importante de la historia de la familia jurídica romano-germánica e incluso el hito más
sobresaliente de la historia jurídica del mundo.

Con la muerte del emperador Justiniano en el año 565 se terminaría la etapa de creación
del derecho romano.

Interpolaciones
Las alteraciones y modificaciones realizadas por los compiladores a los textos
clásicos que Justiniano desea pasar su hora en la autoridad moral de los
clásicos.

el derecho romano no se extinguió con el perecimiento del Imperio romano de

Occidente, sino que fue recibido en diversas formas y medidas por los nuevos pueblos
que surgieron de las ruinas de éste a través de las leyes romano-bárbaras.

el derecho justinianeo fue y ha sido objeto de recepción en el mundo europeo, sino

también el derecho
prejustinianeo, tanto en el ámbito legislativo (leges) como en el ámbito doc-
trinal (iura).

entre los siglos viii y xi, fragmentos del Corpus Iuris, principalmente el Código, las
Instituciones y las Novelas, se conocieron, aunque con diferente intensidad,
en la península itálica
Del siglo 5 al siglo 11 existe una mezcla derecho romano con derecho germánico por lo
que las instituciones jurídicas se vieron modificadas de manera considerable y
subsistieron algunas referencias como las instituciones el códex y las nuevas leyes pero
el digesto quedó en el olvido. Sin embargo a finales del siglo 11 el derecho romano
resurgió a partir de los estudios del digesto

Los glosadores

la Escuela de los Glosadores fundada, como ya sabemos por Irnerio en el Studium

de Bolonia, abarcó más o menos siglo y medio, y tuvo como principales exponentes los
llamados “cuatro doctores” —Búlgaro, Martino, Hugo y Jacobo—

método

El método de trabajo de los glosadores era elaborar glosas, esto es, hacer una
exégesis textual o literal con el fin de aclarar e interpretar los textos estudiados. Lo
hacían yuxtaponiendo los pasajes análogos o paraleles (loci paraleli), concordando las
contradicciones o antinomias que encontraban en los textos jurídicos que analizaban, así
como elaborando reglas o definiciones del derecho, llamadas Brocardas

Dichas glosas pueden hoy clasificarse, en cuanto a la forma,​ en interlineales, margina-

les y separadas.

Las dos primeras no requieren explicación, eran notas escritas entre las líneas o al
margen del texto.

Las separadas consistían en elaborar un nuevo texto con los comentarios de los
glosadores haciendo referencia directa al texto comentado

contenido

En cuanto al contenido, las glosas pueden clasificarse en literales, esto es, ateniéndose a
la letra de la ley o pasaje analizado, o racionales, esto es, buscando la ratio iuris, o razón
que llevó al legislador a promulgar la norma.
textos que trabajaron

Los textos que trabajaron los glosadores fueron los contenidos en el Corpus Iuris
Civilis, esto es, el Digesto, el Codex y las Novellae.

Digesto
El Digesto lo trabajaron completo, dividiéndolo en tres partes: Digesto Vetus (del libro
1 a los dos primeros títulos del libro 24), Digesto Infortiatum (del título 3 del libro 24 al
libro 38) y Digesto Novum (del libro 39 al libro 50)

Esta división parece corresponder a los distintos momentos en que encontraron el

Digesto Primero hallaron el Vetus, después el Novum, y puesto a buscar la parte central
que les faltaba, la encontraron y la llamaron Infortiatum.

Codex

El Codex compuesto por 12 libros, lo dividieron en dos partes. La primera

contenía los nueve primeros libros. A la segunda, compuesta por los restantes, le
llamaron Tres Libri.

Para algunos autores, está división correspondió, como en el caso del Digesto, a los
diferentes momentos en que encontraron el texto

Las principales obras escritas por los glosadores fueron las Summae (Sumas) que eran
tratados sistemáticos y completos sobre una determinada parte del Corpus Iuris
Civilis.
La mayoría de las Sumas tuvieron como base el Codex. La más antigua fue la Summae
Trecensis atribuída al propio Irnerio, aunque otros autores dicen que fue elaborada por
Rogerio. La más famosa y difundida fue la Summae Codicis de Azzo.

Característica de la escuela

lo primero que hay que decir es que se trató de juristas dogmáticos; esto es, sólo se
interesaron en el derecho romano con el fin de que, adaptado a su época, se convirtiera
en un derecho vigente en la sociedad donde vivían.

Esto se debió a que lo consideraban como la ratio iuris, la razón o la “verdad jurídica”;
de ahí su fidelidad a los textos jurídicos romanos con desprecio de otras normas como
la legislación emanada de los reinos y las ciudades y de la costumbre; esto es, de los
derechos real, municipal y consuetudinario

Otra de sus características fue su falta de perspectiva histórica. Los Glosadores vieron el
derecho romano como un derecho susceptible de ser aplicado en la sociedad del
momento y no como un derecho del pasado

Más o menos en el mismo tiempo en que se desarrolló la Escuela de los

Glosadores en la Universidad de Bolonia, se fundaron, en el centro y sur de Francia
(siglos xii y xiii) las universidades de Monttpellier, Toulouse y Orleáns.

La fundación de la primera es atribuida al glosador Placentino. El máximo exponente de

la segunda fue el jurista Guillermo de Cuneo

Fueron ellos quienes comenzaron a utilizar la lógica y la dialéctica en la interpretación

de las fuentes justinianeas por influencia de la obra, recién aparecida, del filósofo griego
Aristóteles, lo que los hizo hacer una interpretación más amplia y libre de los
textos del Corpus Iuris Civilis
Postglosadores

Esta Escuela, que se desarrolló desde finales del siglo xiii hasta bien entrado el siglo
xiv, tuvo su punto de partida en la llamada Escuela de Orleáns o de los Ultramontani

Se le llamó Escuela de los Postglosadores porque el método de trabajo que utilizaron

siguió, con matices, el ya elaborado por los Glosadores

El principal difusor de esta orientación fue el jurista Cino de Pistoya impartió cátedra en
las universidades de Siena, Perugia, Nápoles, Florencia y Bolonia.

Método
El método de trabajo de los miembros de esta Escuela fue muy semejante al de los
Glosadores aunque, influidos por los canonistas y basándose en la lógica y la dialéctica
de Aristóteles introdujeron el método escolástico.

Obras
Los tipos de obras que escribieron fueron los Commentaria, los Consilia y los Tractatus

Los primeros eran exégesis, esto es, textos amplios y sistemáticos sobre derecho
romano justinianeo.

Los segundos dictámenes que los postglosadores, quienes además de maestros eran
jueces y abogados en ejercicio, hacían sobre problemas técnico-jurídicos que les
planteaban.

Los terceros eran tratados muy eruditos sobre temas monográficos, donde pretendían
abarcar todo lo que se había dicho o escrito sobre la materia en cuestión

Características

los postglosadores estuvieron más orientados a la práctica del derecho que sus
antecesores

convirtieron las construcciones jurídicas hechas por estos en un “derecho foral”, esto es,
en un derecho aplicable y aplicado en los tribunales de las respectivas sociedades donde
vivieron, para lo cual manipularon el derecho romano con el fin de que resultara útil

fueron mucho más abiertos en la aceptación del estudio y aplicación de otros derechos
De esa forma, al no considerar al derecho romano como “verdad jurídica”, junto a este y
al derecho canónico, estudiaron los derechos reales y municipales, y consideraron el
derecho romano como supletorio o subsidiario de los anteriores.

Por último, fueron más libres en la interpretación de los derechos que estudiaban. En
resumen, crearon un derecho más práctico, útil, amplio y libre que sus antecesores.

A esta escuela debemos el haber convertido los derechos romano y canónico, en el

tronco común del derecho europeo.

Mos italicus y Mos gallicus (metodología para el estudio del derecho)

Mos italicus o bartolismo jurídico

El ‘mos italicus’ se caracteriza, según ideas muy extendidas, porque sus representantes
vieron en el derecho romano un monumento que consideraron insuperable y, en
consecuencia, lo aplicaron directamente a la realidad social de su tiempo.

Consideraron a este derecho en bloque, tal como fue transmitido por Justiniano, sin
preocuparse por su génesis histórica

No se percataron, o no hicieron caso del hecho de que bajo el orden legal de la Instituta
y del Digesto están las opiniones de unos hombres que representan talantes humanos y
jurídicos muy diferentes.

Para los juristas medievales y los ‘bartolistas’ de comienzos de la Edad Moderna, este
derecho era la ​ratio scripta​, un donum Dei, y su actitud ante él fue de sumisión, sin
espíritu especialmente crítico ante los textos que manejaban.

Esto lleva a muchos estudiosos a concluir que la jurisprudencia medieval

estuvo dominada por el principio de autoridad, de la autoridad del derecho romano,
fundamentalmente. Además, estos juristas, ​al glosar y comentar estos textos​, siguieron
el mismo método casuístico que ya se encontraba en el Corpus Iuris.

Este casuismo llevó a la ciencia del derecho hacia un fuerte desorden porque su
actividad más importante habría consistido en hacer exégesis de los textos romanos
utilizando para ello abundantemente los recursos de la lógica y de la dialéctica
medieval, según una orientación preferente o exclusivamente analítica

Faltaron, por tanto, visiones panorámicas del derecho, porque la actividad

jurisprudencial se ciñó a un amontonamiento de casos prácticos propuestos según
sugería el contenido de cada lugar del Corpus Iuris que era comentado.
Mos gallicus o Humanismo jurídico

El humanismo jurídico, en cambio, nacido en la primera mitad del siglo XVI, representó
una orientación opuesta a la del ‘mos italicus’. Sus representantes tomaron conciencia
del carácter histórico del derecho de
Roma, y dejaron de considerarlo como un ordenamiento jurídico vigente
intemporalmente.

Profundizaron en la historia de Roma y así estuvieron en condiciones de descubrir la

ratio legis​ de cada disposición concreta.

Cultivaron especialmente la filología, que fue para ellos uno de los instrumentos
hermenéuticos que les permitió, junto con la historia, comprender mejor el sentido de la
norma jurídica romana.

Con esta ‘historificación’ del derecho romano, éste perdió el prestigio de

‘ratio scripta’ y fue preciso buscar otra ratio que permitiera descubrir lo
justo y conveniente en cada caso

Esta exigencia les llevó a buscar una nueva ‘idea del derecho’ con la que poder
sustituir la argumentación jurídica anterior, a la que consideraron excesivamente
apegada al principio de autoridad.

Una nota típica del ‘mos gallicus’, como reacción contra el carácter casuístico y
analítico de la jurisprudencia anterior, el intento de exponer ordenadamente el
derecho y publicaron, a este fin, diversas obras que pretenden ser ordenaciones de todo,
o de una parte del derecho o, yendo más allá de la simple ordenación, construcciones
sistemáticas de tipo deductivo a partir de un primer principio.

Jurisprudencia elegante

El humanismo jurídico fue adoptado en Francia como Escuela culta y Holanda como
Iusrisprudencia elegante.

La influencia del mos gallicus llegó a holanda a finales de del s. XVI y principios del
XVII. ​Ahora bien, esto no quiere decir que los holandese fueran ajenos al
conocimiento y utilización del derecho romano y canonico. Por el contrario,
estos derechos habían penetrado en Holanda por la via de los glosadores y
posglkosadores, el primero, desde mediados del siglo XIV; y el segundo se
aplicaba ya en los tribunales ecleciasticos holandeses, lo que prueba la
penetración del ius commune en los países bajos.

El terreno estaba preparado para la recepción de esta corriente renacentista en

Holanda. El punto de partida era que la tradición humanista (Mos Gallicus) se
combinara con las necesidades practicas. Sin embargo, el ambiente holandés
obligo al Mos Gallicus a dedicarse algo mas a los temas de la realidad forense
de todos los días, y menos a la historia, filología o filosofía. Inicialmente hubo
en la vida universitaria holandesa cierta tensión entre los refinados eruditos,
que hubieran querido continuar, sin concesiones, el amino del Mos Gallicus, y
los “pacíficos” que, en caso de triunfar, hubieran dado a la vida
jurídico-universitaria holandésa aquel espíritu que luego caracterizaría al Usus
Mornus Pandectum.

Primera generación
Viglius van Aytta
Gabriel Mudaeus

Segunda generación
Hugo Grocio “Huig Grotius
Arnoldus Vinnius
Pablo Voetius

Usus modernus Pandectarum

Es el resultado de la recepción del derecho romano y de su actualización

selectiva para aprovechar los textos de justineano

Es la consecuencia del exito práctico del Mos iyalicus cultivado en las

universidades y en una prolongación del él con el derecho germánico.

Generamente se utiliza el termino para nombrar a la relación del derecho

romano con el derecho germánico. Y se refiere a las actualizaciones que se
realizaron a finales del s.XV.
Las adecuaciones que se realizaron al derecho romano en base a la
perspectiva alemana tiene sus particularidades en cada una de las regiones
alemanas. Es decir que no todo el derecho es igual. Se siguieron urilizacon las
normas antiguas de la región.

Es por ello que el Usus modernus pandectarum no sustituyó al derecho

germánico.

LA CODIFICACIÓN DEL DERECHO​.

Es el periodo de la historia legal europea que comenzó en el siglo XVIII con
algunos proyectos preliminares y alcanzó su apogeo en el siglo XIX. Aunque
desde épocas antiguas ya se hablaba de códigos, en ese momento tenían otro
significado al de la edad moderna; misma que ha utilizado la palabra código
para designar las colecciones de leyes promulgadas por el poder público
presentando un sistema completo de la legislación sobre una materia
determinada.

Codificar es la tendencia de juntar en un solo ordenamiento todo lo referente a

alguna rama de la práctica jurídica.

La codificación de las leyes trajo como consecuencia la desaparición de la

unidad jurídica europea, debido a que el “derecho común” se vio
reemplazado gradualmente por el nacionalismo legal que tomo la forma de
codificación. A partir de la segunda mitad del siglo XVIII los códigos se
adoptaron en prácticamente todos los países del continente europeo,
unificando la ley en cada nación. Se escribieron además en su propio idioma y
no en latín como era la tradición. En su texto y aplicación reflejaban gran
nacionalismo, por lo que grandes y nuevas barreras se levantaron entre los
sistemas legales. La codificación obedeció a causas político-económicas e
ideológicas

Se caracterizaron por una pretensión de construir un nuevo orden legal que

incluyera entre sus preceptos soluciones para todos los casos posibles. Lo
anterior es la característica que lo distingue de las leyes de épocas anteriores.

Características:
1. ​ vitar todo casuismo, definir brevemente las instituciones y regular el
E
funcionamiento de éstas.
2. ​Cubrir alguna de las ramas del derecho para el ciudadano general o para
una categoría amplia.
3.​ ​Limitar la discrecionalidad del juez.
4.​ ​Evitar referencias a otros sistemas jurídicos.
5.​ ​Debe ser completo y
6.​ ​Estar escrito con claridad y sencillez.

CÓDIFICACiÓN Francesa

En el siglo XVll en Francia, bajo las órdenes de Juan Bautista Colbert, fueron
elaboradas tres leyes las cuales fueron

​ A ORDENANZA CIVIL- 1667

1-​ L
2-​ L​ A ORDENANZA CRIMINAL-1670
3-​ L ​ A ORDENANZA MARÍTIMA Y MERCANTIL-1681

Pero estas leyes solo tuvieron una finalidad que fue tener un derecho uniforme.

Código napoleónico

Napoleón introdujo una legislación en todo el país para la cual nombró una
comisión la cual estaba integrada por abogados profesionales como: francois
Tronchet, Jean Portalis, Bigot de Preameneu y Jacques de Malaville.

Estos abogados fueron invocados en 1800 quienes terminaron el código en 4

meses una vez terminado iban pasar a la discusión con el cuerpo legislativo

El código está compuesto por 36 leyes votadas y promulgadas en marzo de

1803 y marzo de 1804 fue promulgado el 21 de marzo de 1804 el cual consta
de 2281 artículos

Este código estaba formado por 3 libros los cuales son: el de las personas, el
de las cosas y los distintos modos de adquirir una propiedad. El código recogió
muchos aspectos del derecho romano como sus costumbres y las ordenanzas
reales.
El código civil fue seguido por el código de procedimientos civiles de 1806, el
código de comercio en 1807, el código penal en 1810 y el código de los
procedimientos penales de 181.

El código se elaboró con un lenguaje muy sencillo para que cualquier

ciudadano pudiera entenderlo y ver sus derechos y obligaciones. Napoleón
logro implantar este código en Francia e Italia, Polonia y países bajos.

EL CÓDIGO ALEMÁN.
El código civil francés fue ampliamente imitado por la mayoría de los países
europeos esto hizo que despertara una idea de codificación a Alemania.

En 1814 un profesor de derecho romano llamado Anton Friedrich justus

Thibaut público su obra de “ la necesidad de un derecho civil para Alemania”
donde insistió en la necesidad de elaborar un código para Alemania.

Las ideas de Thibaut fueron discutidas por la llamada escuela histórica cuyo
líder era Federico Carlos von Savigny quien público en ese mismo año su obra
“la vocación de nuestro siglo para la legislación y el derecho” donde dice que el
derecho es parte y cultura de la gente.

Savigny sostenía que la codificación no era ventajosa por que producía la

cristalización del derecho en moldes fijos y rígidos impidiendo su evolución.

Sin embargo, Algunos Estados miembros de la confederación Alemana se

sintieron atraídos por la codificación y asi apareció en 1864 el código Bávaro.
En 1871 Alemania se convierte en una federación.

En 1873 de hace una ley la cual declara el derecho civil como una
consecuencia en 1874 se nombra una comisión encargada de redactar el
código civil. Se presentaron 2 proyectos y se tardaron más de 20 años para
terminarlo y finalmente fue promulgado en 1896 y entro en vigor en 1900

El código civil Alemán contiene una parte general y 4 libros los cuales son: el
de derechos reales, la familia, las obligaciones y las sucesiones. Es un código
muy sistemático y no es una obra para ciudadano si no para expertos como los
jueces.

CODIFICACIONES NEORROMANISTAS
 · ​Basados en el código Alemán
Primer Proyecto de código civil se desarrolla 1874 y 1877 Elaborado por una
comisión de 10 Juristas; resultado: Severamente técnico, dogmático y
romanista.
· ​Suiza: ​Se crea en 1912. Estaba integrado por CUATRO LIBROS:
Personas, familia sucesiones y Derechos reales.
· ​Portugal: Se comenzó una redacción del código pero no se termina
por concretar la compilación, en el año de 1870.
· ​Turquía (Anatolia): ​En 1926 sustituyó dicha legislación y adopto el
código civil suizo.
· ​Brasil: En 1916 se publicó un código civil con influencia del Código
Civil Alemán de 1900.

Basados en el código napoleónico

· ​Holanda: En 1811 se impuso el código Civil francés.1814 En
1831-1838 se elaboró un nuevo código civil atendiendo a las
tradiciones y necesidades de los Países bajos.
· ​Bélgica: ​Debido a la invasión francesa, pasó a poder de Francia,
quien le impuso su codificación, adoptado en 1807.
· ​Portugal: ​En 1867 se promulgó el Código Civil, con influencias
Francesa, austriaca, italiana y española, y se le consideró uno de los
más sobresalientes del siglo XIX.
· ​Quebec: ​Su legislación Civil de 1866, se basó fundamentalmente
en la legislación Francesa.
· ​Luisiana: ​Su código Civil de 1808 estuvo inspirado en el Código de
Napoleón, el cual fue sustituido en 1825 y este reformado en 1870 y
1947. Integra nuevas figuras jurídicas.
· ​México: ​Después de la Independencia, en 1870 se promulgó el
primer código civil mexicano, con marcada influencia del Código de
Napoleón. En 1884 se promulgó un nuevo código que perduró hasta
el año de 1932.

DERECHO CANÓNICO

- La Iglesia Católica desde sus inicios cuenta con una organización y

ordenamiento jurídico específico. Este sistema de derecho es conocido
como Derecho Canónico., haciendo alusión a una de sus principales
fuentes normativas: los cánones (acuerdos conciliares
- Existió una influencia del derecho romano en el derecho canónico.
 - Derecho canónico. fue el otro gran impulsor del derecho romano durante la
Edad Media
- Como se evidencia en el en la Lex Romana Canonice Comta del siglo XI
que es un epítome de derecho romano para uso de la Iglesia
- Los representantes del derecho canónico como grupo aglutinador
requirió de un ordenamiento propio normativo para integrar su seguridad
jurídica, pues, los tribunales eclesiásticos tuvieron una amplísima
jurisdicción en asuntos no sólo de carácter espiritual sino también
aquellos de carácter patrimonial, en asuntos matrimoniales y por
extensión en asuntos familiares, en muy diversos aspectos, desde un
registro de nacimientos, hasta asuntos de carácter sucesorio, sin olvidar
su injerencia en determinados delitos, así como en la defensa de
personae miserabiles: como viudas, huérfanos
- Se realizaron codificaciones de las disposiciones emanadas de las
reuniones de obispos, esto es los Concilios (​es una reunión o asamblea
de autoridades religiosas ​(​obispos​, sobreveedores y otros eclesiásticos,
los nombres dependen de cada institución religiosa) efectuada en la
Iglesia católica​, en la ​Iglesia ortodoxa y en algunas ​iglesias protestantes
evangélicas, para deliberar o decidir sobre las materias ​doctrinales y de
disciplina​.)
- Fue el primer sistema moderno de derecho

Evolución

Cuenta con sus propios tribunales, abogados, jurisprudencia, principios

generales del derecho y con 2 códigos:
• Codex Iuris Canonici de 1917
• Codex Iuris Canonici de 1986
Los cánones se complementan con decretos papales, y juntos se recogen en
recopilaciones como:
• Liber Extra (1234)
• Liber Sextus (1298)
• Clementinas (1317)
• Decreto de Graciano (1140-1142), es una obra que trata de conciliar los
cánones existentes de siglos anteriores, muchos de ellos opuestos entre sí.

LA EVOLUCIÓN DEL DERECHO CANÓNICO

El Derecho Canónico en un principios se basaba en dos elementos: El nuevo
Testamentos y en la Tradición Apostólica.

El Nuevo Testamento se basa en los evangelios y epístolas (carta escritas por

los apóstoles) cuyo contenido son todas las creencias de los seguidores y los
principios básicas de su culto. El Nuevo Testamento está dividido en 27 libros:
• 4 Libros de los Evangelios Apostólicos de San Mateo, San Marcos, San Lucas
y San Juan.
• 1 Libro de los Hechos de los Apóstoles.
• 21 Libros de Epístolas de diverso contenido.
• 1 Libro del Apocalipsis.
La Tradición Apostólica o la Sagrada Tradición es la Palabra de Dios que la
Iglesia Católica trasmite a todos sus seguidores a través de una trasmisión viva
(palabra de Dios, acudir a la Santa Misa) y la Sagrada Escritura (Biblia).

Estas dos bases del Derecho Canónico están constituidas para fijar el
contenido doctrinario, la organización de la comunidad y la celebración de la
Liturgia (Santa Misa).
Estas disposiciones se codifican en colecciones cronológicas, las cuales son
recopilaciones de cartas, decretales y cánones más destacados de la historia.
Las principales y primeras colecciones fueron:
• La Colección Dionisiana
• La Colección Hispana
La Colección Dionisiana fue creada en el año 520 por el monje Dionisio “el
Exiguo”. Donde recoge todos los textos auténticos de sentencias universales
(aceptadas por todos) y los cánones de los primeros concilios. Esta colección
tuvo mucha relevancia y autoridad debido a que el autor le dio mucha
importancia a la labor legislativa del Papa y a la autenticidad de las fuentes del
Derecho Canónico. Tuvo tres ediciones, en los años 497 al 523.

La Colección Hispana fue creada en el año 633 por San Isidoro de Sevilla. En
ella se colectan los cánones de los concilios del Norte de África, los franceses y
españoles, así como los decretos de carácter universal. Es considerada la
colección de la Iglesia Visigoda. Fue muy importante ya que fue una gran
influencia para las coleccione posteriores.
Durante este periodo surgen tres grandes reformas:
a) Reforma Carolingia
b) Reforma Gregoriana
c) Reforma Panorminia
La Reforma Carolingia fue iniciada por el Papa Bonifacio, donde se promovía la
dinastía Carolingia. Modificaba la vida interna de la Iglesia Cristiana, como era
la prohibición a los sacerdotes de cargar con armas, y la obligación de practicar
el celibato; así como la costumbre del pueblo cristiano, sometiéndolos a una
norma obligatoria de la Fe Cristiana. Basada en:

La Reforma Gregoriana, fue iniciada por Gregorio VII, quien quería logra la
instauración de la sociedad a una vida más apegada al evangelio. También
quería eliminar todos los vicios que sufría la sociedad cristiana, como era la
simonía (compra y venta de cargos eclesiásticos, reliquias, sacramentos,
excomunión a cambio de bienes materiales) y las investiduras laicas (Provisión
de cargos eclesiásticos por medio del poder). Gregorio VII quería reivindicar a
la autoridad suprema universal, que era el Papa, y el uso de textos auténticos
eliminado los falsos. Esta reforma estaba basada en:

La Panorminia, se baso en el Libro Panormia de Ivo de Chartres en el año

1094, donde se encontraban las posturas en contra de las investiduras.

ETAPA CLÁSICA
La etapa Clásica se caracteriza por la aparición de diversas obras del Derecho
Canónico. Ocurre en el siglo XII al XV.
Incluye el Derecho de Graciano, llamado DECRETUM, popularizado como
Concordia Discndatium Canonm (La Concordancia de las Discordancias de los
Cánones).

En esta obra Graciano trataba de que el Derecho Canónico fuera un sistema

unitario coherente, para evitar todo tipo de contradicciones. No fue un texto
oficial ya que no fue reconocido por el Papa, pero si tuvo gran influencia y
difusión en toda Europa. Cuenta con 3458 cánones, y es considerada como
una enciclopedia eclesiástica, convirtiéndose en el libro básico de las
facultades de Cánones.

El Decretum está dividido en tres partes:

a) Fuentes del Derecho Canónico y los Estatutos de los Clérigos
b) La Matria Eclesiástica Heterogénea (Casuística: El uso de la razón para
resolver problemas morales)
c) Materia Sacramental y Litúrgica

CORPUS IURIS CANONICI

Está conformado por El decreto de Graciano, la colección de decretales de
Gregorio IX o Liber Extra, Liber Sextus, las Decretales Clementina, las
Decretales extravagantes y Extravagantes comunes.

El decreto de Graciano es la base de todas las compilaciones de años

posteriores, Graciano hace una síntesis del Derecho Común de la Iglesia, a su
obra se le llama Quinque compilationes antiquæ. Las decretales de Gregorio IX
o Liber extra de 1234 son la colección de leyes no incluidas en la compilación
de Graciano.

La Liber Sextus es considerada una continuación de los Decretales de

Gregorio, fue promulgada en 1298 por el pontífice Bonifacio III; consta de 5
libros y 359 capítulos.

Las Decretales Clementina de 1317 de Juan XXII, es la última colección oficial

de decretales. Y las Extravagantes Decretales son veinte constituciones del
mismo. Fueron llamadas extra porque no son oficiales.

Las Extravagantes comunes son decretales de diferentes papas.

CARACTERÍSTICAS DEL CÓDIGO DE DERECHO CANÓNICO

Es una colección de normas canónicas, que forman un cuerpo legal organizado

por materias, consta de 7 libros cada uno dividido en dos partes. El código de
Derecho Canónico es la ley oficial de la iglesia promulgada por el romano
pontífice. Va dirigida principalmente a la iglesia católica pero también a otras
iglesias cristianas.

REFORMAS DEL CÓDIGO DE DERECHO CANÓNICO

Es reformado en 1917 por el Concilio Vaticano II, apoyado por Juan XVIII quien
lo consideraba anacrónico. Se reforma nuevamente en 1983 y es promulgado
por Juan Pablo II.
EL CÓDIGO CANÓNICO DE 1983
El Código de Derecho Canónico (en latín Codex Iuris Canonici) es el conjunto
ordenado de las normas jurídicas que regulan la organización de la Iglesia
católica de rito latino, la jerarquía de gobierno, los derechos y obligaciones de
los fieles y el conjunto de sacramentos y sanciones que se establecen por la
contravención de esas normas.
En torno al derecho inglés

Contexto histórico

Características relevantes (ver imagen de pizarrón)

T​radicionalmente se ha dicho que el régimen constitucional inglés se define por

sus peculiaridades respecto a otros, especialmente por sus diferencias con los
sistemas del continente europeo​, pero tal hay una manifiesta atenuación de las
diferencias entre Common Law y Civil Law o romano-germánica, no existe una frontal
oposición entre el constitucionalismo inglés y el constitucionalismo del continente
europeo.

La historia de Inglaterra se caracteriza por su continuidad histórica no

interrumpida por una recepción en bloque​, fundamentalmente, del derecho romano;
e​l derecho inglés se desenvolvió de manera autónoma, a lo largo de una
evolución ininterrumpida y apegada invariablemente a los principios del Common
Law y la Equity,​ como auténticas fuentes del derecho.

La historia inglesa está jalonada por la aparición de determinados documentos que

con carácter vinculante y obligatorio invocaron principios, establecieron reglas o
reiteraron tradiciones, con el fin de resolver cuestiones políticas en litigio; según una
doctrina mayoritaria, leyes constitucionales en sentido material pero no formal.

Entre estos textos jurídicos destacamos la Carta Magna Liberhatum, de 1215,

impuesta por los barones ingleses al Rey Juan sin Tierrra, el Petition of the Right que
el Parlamento inglés obligó a aceptar a Carlos I, del 2 de junio de 1628, Habeas Corpus
Amendment Act de 26 de mayo de 1679, Bill of Rights del 13 de febrero de 1689, el
Act of Setlement del 12 de junio de 1701, hasta llegar al Parliament Act del 18 de
agosto de 1911, Statute of Westminster del 11 de diciembre de 1931 y el Parliament Act
de diciembre de 1949.

La fusión de los diversos elementos que intervinieron en la formación del derecho

inglés constituyó un todo muy homogéneo por la circunstancia de que esos
elementos componentes presentaban​ entre sí muchos puntos de contacto.por ejemplo:

Los primeros jueces del Common Law aplicaron materiales germánicos​ [...] ​La
conquista normanda introdujo en nuestro lenguaje un elemento románico, pero, en
cambio, aportó a nuestro derecho muy poca cosa que fuera romano ... ​Inglaterra
(siempre mantuvo) un derecho general, unificado y armonioso. En
Inglaterra, por tanto, el derecho germánico se conservó gracias a un sistema
judicial fuerte y centralizado; pero también por efecto de la tradición docen-
te de los Inns of Court, gracias a la cual el derecho manifestaba la tenacidad
de que participa todo lo aprendido por tradición.

Manifestaciones históricas trascendentes

1) Inicio de la tradición jurídicaLa historia del derecho inglés comienza en 1666

cuando los normandos comandados por Guillermo derrotaron a los anglosajones de
la Batalla de hastings lo que dio lugar al dominio gradual de casi todo el territorio
comprendido por las Islas británicas y los años siguientes.

2) Antiguas formas legales

Se identificar qué siglos anteriores Inglaterra tenía sus propias prácticas legales algunas
de las cuales se expresan de forma escrita en la etapa del estado de Monarcas en
particular Alfredo El Grande.

3) No se derogaron las formas legales antiguas

También es importante destacar que Guillermo primero no derogó las leyes
tradicionales y platos un cambio drástico en el derecho inglés.

4) establecimiento de un sistema feudal

logros de Guillermo primero y construcción del sistema integrado y organizado de
manera bastante simple en el que el rey figuraba como señor feudal supremo.

5) Administración de las tierras

Guillermo primero estableció un sistema en que todas las tierras y su administración
dependían directa o indirectamente de la corona de esta manera surgió la expresión de
dominio en el que el continente se usaba principalmente para identificar los servicios
militares de los Caballeros y con ello obtener un derecho hereditario sobre la posesión
de las tierras.

6) Registro de tierras
todas las tierras de dominio feudal establecidas por Guillermo primero fueron
registradas en el libro llamado domesday Book en 1086

7) Imposición de tributos
sobre las tierras impusieron tributos qué pagaban los subordinados feudales y eran
revisados por las curias Regis las cuales eran un consejo compuesto por el Rey y sus
consejeros.

8) establecimiento de tribunales
De las curia Regis se establecieron tres tribunales centrales permanentes operados por
jueces profesionales facultados para decidir en la ausencia del rey y asentados en
westminister y cuya jurisdicción se estableció siglos después durante 1300 y continúa
inalterada hasta el siglo 17.

9) Instancias
las instancias fueron conocidas como el tribunal de alegatos comunes que tenía la
potestad sobre pleitos entre personas privadas y facultados para supervisar las secciones
de tribunales menores edifica al tribunal real de la magistratura el cual se ocupa
principalmente de los asuntos importancia política

10) Otros tribunales

también se crearon la tesorería suprema que se encontraba apartada de las curia Regis y
que consistía en un órgano fiscalizador que poco a poco tomo el papel de tribunal en
materia fiscal

11) Cambio en la impartición de justicia

la importancia de las funciones de los tribunales disminuyó considerablemente a causa
de Los magistrados Reales debido a que los procedimientos de las estancias reales eran
considerados de manera progresista y mucho más efectiva

de igual manera los preceptos legales locales que se aplicaban desde la época de los
anglosajones perdieron poco a poco su importancia Aunque nunca se derogaron
formalmente pero no tardaron internarse y dejarse de lado al competir con el derecho
que se aplicaban por parte de Los magistrados Reales

12) Establecimiento de la unidad

esta manera en Inglaterra se estableció una unidad jurídica denominada common law.
la diferencia del derecho continental no tuvo la necesidad de una codificación debido a
que la unificación derivó del uso constante de su derecho.

Las premisas históricas para constatar las manifestaciones parten de la Conquista

Normanda en el año 1066, cuando Guillermo el Conquistador, Duque de
Normandia, vence en la batalla de Hastings al rey inglés Harold II.

Establecimiento de Los writs qué se consideran como una orden del Rey dirigida a un
juez o magistrado la cual se compone de una breve explicación de un pleito legal
seguida de una instrucción para que el destinatario cité al acusado en su tribunal y
resuelve problemas y presencia de las partes.
Así, el derecho inglés surge tras la búsqueda y comparación de los elementos
comunes de los diferentes derechos de los reinos sajones​, entre otros, y que
Guillermo el Conquistador ordenó que se hicieran, después de la conquista de
Inglaterra y como resultado se constituyó lo que los normandos llamaron la comune ley,
o sea, el derecho común que los tribunales reales deberían aplicar en todo el territorio.

Guillermo I, el Conquistador, respetó el sistema judicial inglés, fue más guerrero

que jurista, decomisó las tierras a sus opositores y se reservó la propiedad
originaria en su calidad de soberano y después repartió las tierras entre sus más fieles
seguidores, según su lealtad y fidelidad.

Guillermo I logró colocarse a la cabeza del reino y propició,s, un gobierno y una

justicia centralizada, uno de los caracteres más significativos del derecho inglés, y
como base de la unidad nacional​.

Pero respetó la justicia local que estaba dividida en: dos tribunales locales (Shire y
Hundred) y los tres tribunales reales (Court of Ex- chequer; Court of King ́s Bench y
Court of Common Pleas).

Court of Exchequer (Tribunales del Tesoro), competentes en materia fiscal e incluso

para asuntos civiles, ya que a menudo la posibilidad de la Corona de cobrar un impuesto
dependía de la resolución de una controversia civil; Court of King ́s Bench (Tribunales
del Rey), eran de su competencia asuntos que competían directamente al rey, sobre todo
los actos de violencia a la paz del rey, jurisdicción civil y penal; Court of Common
Pleas (Tribunales Causas Comunes), competencia en materia de propiedad inmobiliaria.

Los tribunales locales fueron perdiendo con el tiempo su importancia y adquieren

competencia universal los tres tribunales reale​s, también denominados tribunales del
Common Law.

Los tres tribunales reales debían buscar lo “común” en las costumbres locales y así
crear, una vez más, un derecho unifica​do. De esta manera surge la institución inglesa
del Common Law.

Los tribunales del Common Law eran:

1. Tribunales de excepción frente a los tribunales locales (Shire y Hundred);
2. Era necesario, para lograr su intervención, solicitar y pagar al Canciller, un
Writ o autorización real;
3. Ante demandas análogas,
los Writs (auto o mandamiento judicial) se estandarizaron y se convirtieron en
formatos-tipo o machotes, que sólo debían completar con los datos particulares del
caso, a estos formatos se les denominó Forms of Action.

Hacia el siglo xii el Canciller había redactado alrededor de 75 tipos de Writs

registrados en colecciones semi oficiales, Registros de Writs.

E​l procedimiento y la forma en el derecho inglés cobró mucha importancia ya

que si se equivocaba el Writ, el juez podía rechazar el asunto. Conforme
iban aumentando las demandas de los particulares, este sistema de emisión de
Writs se hizo insuficiente y el remedio se encontró en otra de las grandes instituciones
inglesas, la Equity.

En el derecho inglés había una prevalencia del procedimiento que se constata en​:

a. Obtención de la cancillería un Writ;

b. Aquellos que no encontraran un Writ apropiado a su caso, no lograba remedio

procesal (Remedies Procede Rights –los remedios procesales preceden a los derechos-);

c. Cada Writ conducía a un procedimiento distinto (Forms of Action);

d. Aparecen las ficciones (Fictions) y se extiende el alcance de los Writs;

e. Posteriormente se da la opción al demandante de presentar su caso, fundándose sobre

dos Forms of Actions o Writs.

Por otra parte, ante la reclamación de injusticias, nace la Equity en el siglo xiv​,
cuando los particulares no pudieron obtener justicia de los Tribunales Reales o
Tribunales del Common Law. De esta manera, los particulares llevaban sus quejas
directamente al rey y éste delegaba en los Cancilleres, guardianes de la conciencia del
rey, la tarea de determinar la solución más justa, la equitativa (Equitable).

En la Equity ​se tomaban en cuenta las circunstancias especiales del caso y sobre todo
se tomaba más la intención que la forma.​

La Equidad pasó a ser parte de la estructura del derecho inglés, convirtiéndose en

otra vía de creación del derecho o de soluciones jurídicas, Legal Remedies. Al decir
de Castán Tobeñas, fueron doce máximas fundamentales que sintetizan todo el
sistema de la Equity y a las que algunos tratadistas han cobijado bajo la
denominación de “las doce tablas de la equidad” y son:
1) La equidad no tolera que haya agravio sin reparación judicial adecuada;

2) La equidad actúa in personam, es decir el derecho de equidad opera sobre

las personas y no sobre las cosas, surte efectos sobre las personas demandadas
y no sobre las cosas o materia de las controversias;

3) La equidad sigue a la ley porque si bien suple las lagunas del régimen estricto del
Common Law, y
aún deroga en ocasiones sus preceptos, no puede ser considerada como un
sistema jurídico completo y absolutamente independiente que rivalice con
aquél en el ámbito de todas las materias jurídicas;

4) La equidad atiende a la intención más bien que a la forma;

5) La equidad tiene por realizado aque-

llo que debe hacerse en el futuro;
6) La equidad presume la intención de
cumplir una obligación;
7) La igualdad es equidad;
8) La negligencia propia
impide el acudir a la equidad;
9) El que acude a la jurisdicción de la equidad
debe tener la conciencia limpia;
10) El que reclama equidad debe proceder
también con equidad;
11) Cuando la equidad favorece por igual a las
dos partes prevalece la ley, es decir, prevalece el Common Law y las leyes po-
sitivas vigentes;
12) Cuando la equidad favorece por igual a las dos partes
prevalece el derecho de quien es primero en el tiempo.

Tales máximas de equidad no deben ser interpretadas literalmente, ya que

son tan sólo directivas en las cuales se inspira la llamada Equity
Jurisprudence​, o, en otros términos, una guía generalísima para la solución de las
cuestiones que se presentan en materia de equidad y, sobre todo, en el tema
jurisdiccional.

Por ejemplo tanto en Inglaterra como en los Estados Unidos de América, la potestad de
los tribunales de equidad para actuar en relación con las personas continúa intacta, pero
la regla limitativa de que estos órganos no pueden obrar en relación con la materia está
ya muy modificada.
H​oy día la Equity ha perdido su sentido inicial de un principio ético-jurídico y se
ha desnaturalizado el mismo sin llegar a separarse totalmente de él​. Ya no es un
remedio excepcional ante la rigidez del Common Law sino una forma normal y general
de tutela judicial de los derechos.

Entonces, la Equity nació como una rama complementaria de los Tribunales

del Common Law para remediar situaciones que éste último, por su carácter más
rígido y formal, fue incapaz de resolver, por ejemplo ante casos con el Trust.

La Equity desempeñó varios papeles​, a saber:

1) papel accesorio, la Equity podía otorgar a una persona un remedio procesal que
los tribunales del Common Law no podía acordarle, por ejemplo, el proceso ante
un tribunal del Common Law no entrañaba la presentación de documentos pero a
través de un nuevo proceso ante el Tribunal de Equidad una parte podía obener por
mandato judicial que su adversario exhibiera los documentos pertinentes que tuviera a
su disposición;

2) papel independiente de la jurisdicción de Equity como papel de vigilancia, por

ejemplo los famosos Trust —una de las grandes intituciones del derecho inglés— en el
que un propietario de un bien (Trust) transfiere a otra per-sona (Trustee) un bien pero
pidiéndole a ésta que lo cuide o administre en beneficio de un tercero. Un tribunal de
Common Law determina que el Trustee es simplemente propietario y puede hacer
con la propiedad lo que le plazca, sin embargo un Tribunal de Equidad o Court
of Chan-cery asume la competencia para controlar lo que hace el Trustee de una
propiedad respetando la voluntad del Trust y protegiendo a los terceros;

3) papel correctivo, aquél que se encontrase judicialmente en conflicto ante un

tribunal del Common Law, podía recurrir a la Court of Chancery y bajo ciertas
condiciones, obtener un mandamiento judicial en contra de su adversario como
protección de la injusticia generada por la aplicación estricta del Common Law.

No olvidemos que el Common Law es un derecho basado en la costumbre legal y por lo

tanto la evolución propia del derecho obliga a recurrir ante el rey, delegando éste
posteriormente en la figura de los cancilleres.

La Equity no surge de manera independiente sino apoyada en el Common Law, son

realmente complementarios. Si desapareciera la Equidad subsistiría el Common Law
pero no a la inversa.

Tanto el Common Law como la Equity son sistemas jurisprudenciales,

el primero originado en los tribunales reales o tribunales del Common Law
y el segundo en el Tribunal del Canciller , Tribunal de Equidad o Court of
Chancery.

En 1870 se produjo la unificación de las jurisdicciones del Common Law y la Equity,

pero sin competencias claramente diferenciadas con la consiguiente separación de
ideas y opiniones, es una época en la que se da una
fricción entre Common Law y Equity.

En 1873 se da primacía a las reglas de la Equity y después de la Judicature

Act de 1875 se estableció que Common Law y Equity deberían ser administra-
dos por los mismos tribunales pero siempre dando preferencia a la Equidad
en caso de conflicto. De hecho, ambas leyes, unifican la organización judicial
del Reino Unido. Todos los tribunales pasan a llamarse Courts of Law, apli-
cándose, como dijimos, unas veces el Common Law y otras la Equitiy.

Fuentes del derecho inglés

Hay una parte de la doctrina que a la hora de establecer las fuentes del derecho
inglés, establece lo siguiente:

1. Fuente histórica, en el que incluye el Common Law, la Equity, derecho normando,

derecho romano, derecho canónico, etcétera;

2. Fuente como lugar de consulta, y marcan la actualidad en las páginas web y así
diferencian entre jurisprudencia (Law Reports)y el derecho escrito (Statute Book);
3. Fuente como institución creadora del derecho, y así establecen que son tres: a.
Parlamento que aprueba el dere- cho escrito (Statute Book, Act Book),
b. El derecho judicial, Judge Made Law, aprobado en los tribunales;
c. La normativa emanada del gobierno, de la Administración (Statutory
Instruments)

Como primera fuente del derecho inglés tenemos, dado que es un derecho hecho
por los jueces (Judge Made Law), a la jurisprudencia (Case Law), en el que su
autoridad deriva de la regla de la obligatoriedad del precedente judicial (Stare Decisis).
Para que esta regla sea operativa, es necesario que jueces y abogados conozcan los
casos y estos se pueden consultar en los reportes judiciales (Year Books), estos
reportes judiciales cambiaron de nombre a partir de 1870, y se denominaron Law
Reports, creándose un organismo, compuesto por abogados, que se encargan de su
publicación.

La obligatoriedad del precedente en el derecho inglés (Stare Decisis) es a

través de la siguiente regla:

1) Las decisiones de la Cámara de los Lores constituyen precedentes

obligatorios, a cuya doctrina deben atenerse todas las jurisdicciones;

2) Las decisiones de la Court of Appeal constituyen precedentes vinculantes para todas

las jurisdicciones, inferiores jerárquicamente a este tribunal, incluida la propia Court of
Appeal;

3) Las decisiones de High Court of Justice se imponen sobre las decisiones inferiores y,
sin ser estrictamente obligatorias, gozan de un alto valor de persuasión, y a ellas se
atienen, por regla general, las diferentes divisiones de la propia High Court of Justice.

Se considera que los precedentes de los tribunales superiores son obligatorios o

vinculatorios para ellos mismos, así como para los tribunales jerárquicamente
inferiores, y que son los jueces de estos últimos los que al invocar el fallo anterior, le
confieren la calidad de precedente judicial. De hecho, se habla de que una de las
grandes funciones de la jurisprudencia es, precisamente, ser creadora del derecho, a
través de su vinculatoriedad.

Los jueces de los sistemas anglosajones, y concretamente del derecho inglés, en la

actualidad siguen creando derecho a través de los precedentes vinculantes. En cualquier
resolución judicial de los tribunales superiores se contiene siempre la ratio decidendi e
incluyen diversos aspectos:

1. Las normas legales; 2.

Los precedentes vinculantes que se aplican, Binding Precedent;
3. El razonamiento que el juez ha seguido para llegar a esa concreta resolución.

Si sigue este precedente vinculante, se originará inmediatamente un precedente

más. Puede ocurrir que el juez emita una opinión que se aleje del Binding Precedent y
será por lo tanto un Persuasive Precedent.

Los jueces siempre están obligados, en todo caso, a seguir el precedente y de hecho la
mayor parte de los recursos se basan en la errónea interpretación del precedente.
Hay una fórmula de innovación conocida como Distinguishing y permite a un juez
apartarse de un precedente vinculante alegando la existencia de particularidades que
diferencian a un caso del anterior. Esta es, de hecho, la principal vía para actualizar el
Common Law.

Como segunda fuente del derecho inglés, tenemos la ley (Statute, Act,Law). La Ley
emana del Parlamento a través de los Act of Parliament. En la actualidad cobra más
importancia la ley, de hecho las instituciones de nueva creación tiene su origen en el
derecho legislado.

La tercera fuente del derecho inglés es la costumbre, que se puede

referir a:

1) Costumbre general, como aquella costumbre general inmemorial, costumbres de

los antiguos reinos anglosajones.

2) Costumbre mercantil, creadas en la Edad Media y que se formaron con las prácticas
adoptadas por comerciantes y mercaderes.

3) Costumbre local, que la puede hacer valer una persona ante un tribunal, buscando se
le reconozca y declare un derecho que ha venido ejerciendo por algún tiempo. Se
invoca y si el tribunal la acepta es derecho local, además debe reunir ciertos
requisitos:

a) debe existir desde tiempo inmemorial. Un Estatuto de Westminster de 1275

determinó que la calidad de inmemorial de la costumbre a aquella que se
practicaba desde 1189;

b) debe circunscribirse a una región determinada y su contenido ha de ser preciso;

c) ejercicio continuado, razonable, público y sin vicios; d) no debe contrariar ninguna

norma jurídica vigente, jurisprudencial o legislada.

Otra de las fuentes consideradas en el derecho inglés es la razón, dado que esta es, en
ausencia de reglas jurisprudenciales o de legislación, a la que recurren los jueces a
efecto de emitir una decisión del caso.

De hecho, René David expresa que “la costumbre general inmemorial del reino”
invocada por los primeros jueces de las cortes reales del Common Law era tan
sólo una “ficción”, una imaginaria norma sancionada por la opinio iuris su necessitatis,
a efecto de legitimar sus sentencias carentes de cualquier otro fundamento más que el de
la razón, de esta manera René David considera que la razón es una fuente inagotable
que permite a los jueces ingleses llenar las lagunas de derecho, e incluso orientar la
evolución de su sistema jurídico a través de “soluciones razonables” que deben
armonizar con las normas jurídicas ya existentes.

Por último, la doctrina es la quinta fuente del derecho inglés, también denominada
libros de autoridad, aceptados universalmente por jueces y abogados.

Son libros de autoridad algunos libros de textos antiguos, en torno a los que la práctica
judicial ha establecido una tradición en cuanto a considerarlos como fuentes originarias
del derecho inglés, pero no todos los libros de textos antiguos son ubicados como tal
sino a un número limitado de obras de prestigio que así han sido reconocidos por la
práctica profesional; obras escritas generalmente por jueces y entre las que
podríamos enumerar a Glanvill, De Legibus et Consuetudinibus Anglicae (1189);
Coke, Institutes of the Laws of England (1629); Blackstone, Commentaries on the Laws
of England (1765).

De Blackstone en adelante los autores de textos legales son autores de textos

recientes, son autores de segunda categoría y ello es debido a dos razones, la primera
porque desde la época de Blackstone los principios del Common Law quedaron
establecidos en forma definitiva y en segundo lugar, porque en la actualidad, los
reportes de los casos son más accesibles y confiables.
TERCER PARCIAL

COMMON LAW EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA

Aspectos históricos

Estados Unidos, al igual que todos los países del nuevo mundo, refieren
su historia a los tiempos coloniales bajo cuyo régimen vivieron largo t i e
m p o , m i s m o q u e n o l e s p e r m i t i ó d e s ar r o l l a r s u v id a en
forma autónoma y por supuesto tampoco desarrollar su propio sistema
jurídico

La historia del derecho norteamericano ha de ser referida a su periodo colonial

inglés que se remonta a las trece colonias, periodo hasta el cual estuvo vigente
el derecho inglés. Por su parte, el derecho de precedentes proveniente de
Inglaterra era prácticamente inaccesible, de ahí que su aplicación resultó

las colonias poseían diversa estructura legal y por ende diversas competencias
legislativas, acordes al estatus que poseían cada una de ellas, mismo que
podía ser diverso.
En este sentido, Las colonias podían
ser provincias de la corona, administradas
por compañías o grupos privados
o entidades legales independientes

Algunas de las colonias podían ser:

• Provincias de la corona sujetas a un gobernador real.

• Provincias administradas por compañías o grupos
privados con base en una patente real.
• Entidades legales independientes estatuidas por
patentes reales.

Es evidente que las entidades legales independientes estatuidas por patentes

reales poseían mayor independencia de la corona inglesa; lo mismo sucedía
con su legislación.

A partir de la independencia de las trece colonias

en 1776 y del periodo de formación de los estados
(1776-1778), se inicia un periodo de estabilidad
independiente que comenzó con la ratificación de
la Constitución Federal de 1788 y la toma de posesión
del presidente G. Washington en 1789.

La promulgación de la Constitución Federal de los

Estados Unidos de América representó el rompimiento con la tradición jurídica
inglesa; de inmediato se despertaron reacciones en contra de citar decisiones
inglesas y aplicar la ley inglesa en la resolución de controversias

La composición de la naciente nación a la vida independiente fue variada, lo

que se reflejó en su sistema jurídico; así, todavía los estados del suroeste y del
oeste conservan en la actualidad influencia del derecho francés y español,
sobre todo en lo que se refiere al derecho de propiedad familiar. Luisiana,
incorporada en 1812 a la federación, continuó la tradición francesa aprobando
códigos , ent re ellos un cód igo ci v il, tradición v ige nte h asta la act ualidad
.

Regreso a la tradición inglesa y

desarrollo del derecho americano

Pasados los sucesos independentistas y la conformación de la federación con

su consecuente estabilidad, se experimenta el regreso a la tradición inglesa,
motivada, principalmente, por la obra de los juristas norteamericanos James
Kent y Joseph Story durante el siglo XIX.

Podemos concluir que actualmente la metodología legal y los conceptos

jurídicos fundamentales del derecho privado en Estados Unidos son ingleses;
así, diversas legislaciones estatales estipulan, en forma expresa, la recepción
del derecho común inglés.

El derecho común inglés y el actual derecho común norteamericano pertenecen

a la misma familia jurídica. Ambos sistemas jurídicos empiezan a desarrollarse
por separado a mediados del siglo XIX (1861-1865), época de la guerra civil
norteamericana.

El derecho común inglés, poco a poco aceptado, se vio superado por la

legislación americana, que modificaba y desarrollaba los precedentes del
nuevo
d e re c ho com ún , de ja nd o pa u la ti na m e nt e a un l ad o a l de re ch o
co m ú n re ci b i do

Podemos considerar que actualmente son dos sistemas jurídicos

diferentes; las decisiones judiciales actuales rara vez hacen referencia
al derecho común inglés, pues han encontrado en el derecho
norteamericano sus propias formas y soluciones, a pesar de constituir una
familia legal, con una relación estrecha sobre todo en el derecho privado.

En el derecho norteamericano actual, sobre todo a partir del siglo XIX, ha

cobrado importancia la legislación, aunque el derecho norteamericano
original consistía principalmente en precedentes.

El derecho americano actual es un sistema jurídico combinado de

precedentes y legislación
Ejemplos de la importancia de la legislación en la actualidad son: la ley
antimonopolio Sherman de 1890 y las leyes de compensación laboral de
principios del siglo XX, que reemplazan a los precedentes en esas materias y
algunas agencias o dependencias como la Comisión Interestatal de Comercio
y más tarde la Comisión Federal de Comercio, que asumen algunas de las
funciones reguladoras de las Cortes.

En la actualidad:

El sistema jurídico norteamericano es un sistema combinado, pues no

es un sistema puro de precedentes ni consiste exclusivamente en una
legislación o codificación.

Es un sistema que otorga importancia a los precedentes, pero con énfasis en

la interpretación y desarrollo de la ley mediante decisiones judiciales.

En el sistema jurídico norteamericano tenemos presente la legislación, tanto

a nivel federal como estatal.

Legislación federal

La Constitución Federal:

De acuerdo con la cláusula de supremacía el derecho

federal consiste en la propia constitución, las leyes federales y los tratados
federales

a) Establece expresamente el alcance de

la competencia legislativa federal.
b) Reserva para los estados el resto de la
competencia legislativa.
c) Estipula, en la cláusula de supremacía, que
el derecho federal desplaza al derecho estatal.

De lo anterior se desprende que el derecho federal comprende:

•La Constitución y los precedentes obligatorios en materia constitucional

de la Suprema Corte.
•Las leyes federales, incluidos reglamentos ejecutivos emitidos por
agencias o dependencias administrativas federales.
•Los tratados federales.

Es i m p ort a nt e se ñala r qu e lo s acuerdos ejecutivos concluidos

individualmente
por el presidente caen dentro de la cláusula de supremacía y su tratamiento
es igual al de los tratados.

Legislación estatal

Po r s u p a r t e , l a legislación de los estados co n s i s t e e n

• El derecho constitucional estatal.

• La legislación del estado en particular.
• Los reglamentos de los condados y ciudades denominados ordenanzas.

Derecho común, equidad, derecho de las decisiones judiciales o

precedentes

El sistema jurídico norteamericano se basa fundamentalmente en el sistema de

casos; esto es, el derecho privado en su mayoría consiste en precedentes, y
aun cuando actualmente existe una creciente legislación, ésta se encuentra
sujeta a la interpretación obligatoria a través de los precedentes.

Es de suma importancia el conocimiento del método de casos y la técnica de

los precedentes para conocer el derecho americano

Es importante para entender el derecho americano comprender con precisión el

derecho común, la equidad y el derecho de las decisiones judiciales o
precedentes (case law), así que analizaremos estos conceptos.

El derecho común

El derecho común general tenía supremacía sobre el derecho local. La

ejecución de una reclamación suponía la existencia de una forma especial de
acción, es decir, un auto o escrito. De tal manera podemos entender que:
El derecho común original representaba un sistema de acciones.

Lo anterior significa que la ejecución de una reclamación supone la existencia

de una forma especial de acción, es decir, un auto o un escrito. De aquí se
deriva que no hay recurso para una reclamación sin auto o escrito, pues sin la
existencia de éste no hay reclamación.

Concebido de esta manera el derecho común resultaba limitado, pues los

límites de las formas de acción y el recurso limitado que permitían eran
estrechos.

Equidad

La limitación del derecho común produjo el desarrollo del derecho de equidad y

los precedentes de equidad.

De tal manera que por equidad podemos entender:

Esta facultad para decidir lo bueno y lo equitativo en una controversia fue

concedida por el rey, y más tarde por el canciller, para proveer alivio en caso
de infortunio.

Paulatinamente, tanto el derecho de equidad como los precedentes de equidad

se fueron desarrollando como un sistema jurídico independiente y en una
judicatura también independiente, llamada Tribunal de equidad, que competía
con los tribunales ordinarios del derecho común

Del derecho de equidad podemos señalar dos características especiales:

• La reparación del daño mediante cumplimiento específico (specific

performance), a diferencia del derecho común, cuya sentencia de daños y
perjuicios compensatorios era mediante suspensión.

• La creación de los principios generales de equidad (equity maxims), que

impactaron en todo el sistema jurídico.

*Cabe aclarar que sólo se podía aplicar la equidad cuando la solución

proporcionada por el derecho común no era adecuada.
El derecho de equidad se convirtió, al igual que el derecho común, en parte del
derecho americano mediante aceptación judicial o mediante disposición
expresa de la ley.

La tendencia actual en el derecho norteamericano es fusionar en un solo ente

jurídico dos instituciones: la Corte del derecho común y la Corte de equidad; en
la actualidad son pocos los estados en los que estas instituciones se mantienen
separadas.

Resulta interesante analizar el desarrollo histórico del derecho de equidad por

las siguientes razones:

• Porque explica el origen y significado de conceptos legales contemporáneos.

• Por su relevancia para decidir sobre si existe o no el derecho a un juicio por

jurado.

• Por su distinción para determinar si se aplica el remedio ordinario de daños y

perjuicios conforme al derecho común, o si está disponible el remedio
extraordinario de cumplimiento específico conforme al derecho de equidad.

Derecho de las decisiones o precedentes judiciales

El derecho de las decisiones o precedentes judiciales es el derecho creado por

los jueces

Como el sistema jurídico norteamericano es metodológicamente un sistema de

casos, toma relevancia el denominado derecho de las decisiones o
precedentes judiciales, es decir, la compilación de los casos resueltos por los
tribunales.

De acuerdo con esto, entendemos por derecho de las decisiones judiciales o

precedentes judiciales:

La compilación del derecho creado por los jueces que incluye los precedentes
del derecho común y del derecho de equidad.

Es frecuente hablar de derecho común refiriéndose:

Al derecho de las decisiones judiciales en general, en contraste con la

legislación.
Y, finalmente, de derecho de casos, refiriéndose:

Al derecho creado por los jueces.

Metodología del derecho de las decisiones judiciales o precedentes

Es importante el análisis de la metodología empleada en el derecho de las

decisiones judiciales o precedentes, ya que el conocimiento de la misma
permitirá determinar cuándo este derecho es aplicable y cómo se realiza la
aplicación a un caso controvertido.

A efecto de entender esta metodología, es necesario señalar los principios

básicos de la misma, que son:

• Principios que rigen las decisiones judiciales o precedentes

1. Las cortes de menor jerarquía están obligadas por los fallos (precedentes)
de sus cortes superiores. Este principio se denomina doctrina stare decisis. De
acuerdo con el principio de esta doctrina las cortes estatales están obligadas: •
Con respecto a asuntos de derecho estatal: por las decisiones de sus cortes de
apelación estatales, encabezadas por la Corte Suprema del Estado.

• Con respecto a asuntos del orden federal: por los fallos de las cortes
federales, especialmente de la Suprema Corte Federal.

2. Las cortes federales están obligadas:

• En casos de derecho federal: por los fallos de sus cortes federales superiores.

• Con respecto a asuntos de derecho estatal: las cortes federales están

obligadas por los fallos de las cortes estatales correspondientes, siempre que
las decisiones no violen el derecho federal.

3. Una corte de jerarquía suprema, estatal o federal, podrá desviarse de un

precedente que haya establecido y crear derecho nuevo, pero este cambio sólo
afecta al caso en cuestión y a casos futuros y de ninguna manera a casos
anteriores resueltos conforme al precedente anterior, ya que los casos
anteriores son cosa juzgada, res judicata.
Es importante en el pensamiento jurídico norteamericano el análisis de los
hechos del caso, pues son éstos los que determinan la aplicabilidad del
precedente.

En virtud de que los hechos de cualquier caso no serán idénticos a uno

anteriormente resuelto, los abogados de las partes están obligados a comparar
los hechos de casos, a presentar el precedente favorable según sus hechos
sean comparables con el caso en cuestión y, por contraste, alegar que un
precedente desfavorable es completamente diferente en cuanto a los hechos, y
que por lo tanto no debe aplicarse al caso en cuestión. De esta manera, tanto
el alegato como la defensa legal son, en gran parte, un análisis comparativo de
hechos, mediante el cual existe la posibilidad de innovación y desarrollo del
derecho
ANTECEDENTES EN INGLATERRA

Respecto a los antecedentes del trust, la mayoría de los autores coinciden en señalar que
comienza con el use, entendiendo por tal la transmisión hecha a un tercero, con
obligación de conciencia en favor del transmisor o de algún beneficiario.

Su utilización parece haberse generalizado con motivo de la expedición del estatuto de

manos muertas Statute of Mortmain que impedía a las comunidades religiosas poseer
bienes inmuebles. Para salvar esta prohibición, los monjes transferían o adquirían a
través de un tercero feoffe to use la propiedad de un inmueble destinado a beneficiar a la
comunidad cestui to use. Quien constituía el use era llamado feoffor to use o settlor.
Scott Austin señala en su obra The Law of Trust que la práctica del use trajo como
consecuencia el desarrollo de todo un sistema de impartición de justicia que se conoce
con el nombre de sistema de justicia de equidad; Equity Law.

La ley inglesa de los siglos XII y XIII era muy rígida y sus formalidades y mecanismos
se observaban estrictamente. Los tribunales del common law no dictaban resoluciones a
menos que las situaciones planteadas encajaran exactamente en el supuesto legal y por
tales efectos negativos, en 1534 Enrique VIII promulgó el Statute of Uses con el objeto
de abolir esa práctica abusiva.

El sistema seguido a partir de entonces no fue considerar ilegales o nulos los usos
establecidos, sino ejecutarlos, transfiriendo la plena propiedad al beneficiario o cestui
que use y eliminando de esta manera al intermediario una vez que se ejecutaba el fin
deseado por quien enajenaba sus bienes.

El estatuto anteriormente citado no ejecutaba todos los usos y fueron numerosos casos
los que quedaron exceptuados por razón de una interpretación restrictiva. Lo anterior
derivó en que el use dejó de llamarse así y en lo sucesivo fue denominado trust. El
feoffe to use cambió su nombre por el de trustee, el cestui que use que era quien
constituía el use, fue llamado settlor.

Los principales autores sobre este tema, entre los que se encuentra Scott Austin, parecen
coincidir en que hay cuatro etapas en la vida del trust, pudiendo citarse las siguientes:

1. De la aparición del use hasta principios del siglo XV; aun cuando en esta época no
gozaron de protección legal, si se dictaron algunas leyes para evitar las transmisiones en
fraude de acreedores (1376) y la transmisión llevada a cabo por el despojante (1377).

2. De principios del siglo XV a la promulgación de la Ley de Usos.

Los uses dejaron de ser un mero compromiso de conciencia para convertirse en derecho
indiscutible, recibiendo la protección de la Cancillería a través del derecho de equidad,
transmisible por cesión o causa de muerte. Por lo tanto, aún cuando los tribunales del
common law no reconocían derecho alguno al cestui que use, el canciller, basado en los
principios de la equity, protegió su posición eficazmente.

3. De la Ley de Usos del siglo XVI a finales del siglo XVIII. El Statute of Uses de 1535
resultante del rechazo de quienes justa e injustamente se sentían lesionados en sus
derechos, a partir de entonces consideraron al cestui que use como verdadero dueño de
los bienes, sin privarlo de la proyección de la equity. A lo largo del tiempo se hicieron
distinciones que sustrajeron parte de los uses al control de la ley, siendo reconocidos por
el Tribunal de la Cancillería y recibiendo a partir de entonces el nombre de trust.

4. De fines del siglo XVIII a la época contemporánea. La institución se desarrolló

rápidamente y surge la Ley sobre Organización Judicial de 1873, que establecía que en
caso de conflicto entre las normas del derecho común (common law) y las de la equidad
(equity law), prevalecían éstas y a pesar de que en la actualidad los dos sistemas se han
fusionado, los problemas de trust son conocidos por una sala especial de la Corte de
Justicia.

En Inglaterra gran parte del derecho del trust ha sido codificado a partir de 1850 para ir
adaptándolo a las cambiantes condiciones de la sociedad, de los negocios y de la Ley de
Propiedad.

Debe destacarse la obra The Trust Act publicada en 1893, compilación de la

jurisprudencia sobre la materia que por el largo periodo que abarca y la madurez
alcanzada por esta figura, constituye una imprescindible fuente de consulta para los
interesados en profundizar en este tema.

En la actualidad el trust es la figura jurídica más empleada en los países anglosajones ya

que se utiliza para formalizar una simple compraventa (trust for sale) hasta para
estructurar monopolios complejos (holding trust, bussines trust) o para heredar bienes a
un hijo.

ELEMENTOS PERSONALES

Las partes que pueden intervenir son el settlor o creador del trust por acto de su
voluntad, declarada expresamente y que contiene la afectación de bienes para cumplir
fines específicos. El segundo elemento personal es el trustee o fiduciario, persona
encargada de cumplir las instrucciones del settlor, aquel que toma posesión de los
bienes y los administra como si fuera el dueño, y el tercer elemento es el cestui que
trust, beneficiario en cuyo provecho se administran los bienes afectos y para quien se
constituye el trust, mencionando que su derecho llamado equitable estate es protegido
por el Tribunal de Equidad, más eficazmente que lo que pueden hacer los tribunales
ordinarios.

CLASES DE TRUST

Pueden citarse con base en la Trustee Act de 1850 los siguientes: express, implied y
contructive trust, cuyas características principales enseguida se mencionan:

a) Express trust es aquel creado por el settlor, quien da a conocer claramente su

voluntad de transmitir un bien a una persona con el fin de asegurar a otra las ventajas y
provechos derivados del bien afecto. En este caso, el trustee tiene la libertad para
aceptar o no el encargo conferido.

Este tipo de negocios se dividen en executed trust (trust ejecutado), es aquel que
después de haber sido debidamente constituido, no requiere, para producir todos sus
efectos, de ningún acto ulterior.

En el executory trust (trust eventual), para cumplir con su objetivo, se requiere de

acciones o instrucciones posteriores al momento de su constitución.

b) Implied trust es implícito cuando se funda en la presunta intención del creador, y

normalmente es un tribunal quien lo constituye, no por voluntad del settlor, sino
fundado en una presunta intención de éste y, a diferencia del express trust, la persona
designada como trustee no es libre de rehusar su cargo.

c) Constructive trust es aquel que, a diferencia de los dos anteriores, nace de una
interpretación de equity, sin fundarse en la voluntad, ni expresa ni presunta de las
partes. Es creado judicialmente en consideración a la conducta de una persona y en
razón de satisfacer una demanda de justicia, sin referencia a la intención para ello.

ANTECEDENTES EN NORTEAMÉRICA

La vida del trust en norteamérica está íntimamente vinculada con el crecimiento

industrial y financiero del país; es utilizado regularmente por las grandes compañías
aseguradoras, por instituciones de crédito y, en general, por los demás integrantes del
sistema financiero.

es del sistema financiero. La industria norteamericana, desarrollada sobre las bases de

proporciones extraordinarias, ha recurrido con frecuencia a utilizar la figura del trust
para formar grandes empresas monopólicas; ya sea para buscar una fusión de empresas
industriales, ya para aminorar la competencia, para distribuir los mercados entre
diversos productores, para integrar monopolios o para sostener precios remuneradores
de la producción.

Por su importancia en la vida jurídica y económica de norteamérica, es conveniente

referirse brevemente a cuatro tipos de trust utilizados para establecer el manejo de
bienes con significación corporativa, desempeñando funciones análogas a las de las
sociedades mercantiles en México.

1. El trust de inversión (investment trust), al que varias personas aportan recursos para
constituir un fondo común cuyo manejo se confía a una trust company.

2. El trust de voto (voting trust), en el que un grupo de accionistas o participantes en una

empresa encomiendan a una compañía fiduciaria que les preste una representación
común; de esta manera consolidan una mayoría de votos que puede así influir en la
marcha de la empresa de manera más o menos permanente.

3. El trust constituido para establecer monopolios (holding trust), mediante el cual se

reciben aportaciones de personas físicas o morales, dedicadas a actividades similares,
pero que manejan diversas empresas, identificados en la realización de un fin común.

4. El trust creado con fines de garantía, al cual recurrió el sistema ferroviario para
superar el estado de estancamiento en que se encontraba a finales del siglo pasado.
Opera en razón de un crédito que se garantiza mediante la emisión de bonos o
certificados respaldados a su vez por bienes de la empresa emisora que debe entregar a
la institución fiduciaria para que, en caso de incumplimiento de pago, con el producto
de la explotación o venta de dichos bienes, se pague a los acreedores

En conclusión, puede decirse que el trust norteamericano en su forma típica es un

negocio mercantil, por el cual una sociedad, sea institución de crédito, un banco
fiduciario o una compañía fiduciaria (trust company) administra bienes que no son de su
propiedad, para beneficio de terceras personas.

Asimismo, podemos considerar al trust en su forma estadounidense como el antecedente

más cercano de nuestro fideicomiso, señalando que sale del esquema estrictamente
bancario para poder ser operado por compañías fiduciarias altamente especializadas,
además del tradicional esquema de funcionamiento de los fideicomisos operados por
instituciones bancarias.
Examen 1 preguntas

Explica brevemente lo que se entiende por sistema jurídico  

 
Explica brevemente lo que se entiende por Familia o tradición jurídica  
 
Menciona  al  menos  4  elementos  comunes  que  se  utilizan  para  agrupar  a  los  sistemas 
jurídicos  
 
Explica brevemente lo que se entiende por Derecho comparado  
 
Menciona cuáles son las familias jurídicas que se reconocen a nivel mundial 
 
Menciona  cuáles  son  y  explica  de  manera  breve  las  obras  más  importantes  que  forman 
parte del Iuris Corpus Civiles  
 
Explica que fueron las interpolaciones  
 
La  Escuela  de  los  Glosadores  es  considerada  de  suma  importancia para la preservación del 
Derecho Romano. Explica de manera breve en qué consistió en trabajo de dicha escuela.  
 
La  Escuela  de  los  Post-Glosadores  es  considerada  de  suma  importancia  para  la 
preservación  del  Derecho  Romano.  Explica  de  manera  breve  en  qué  consistió en trabajo de 
dicha escuela.  
 
Explica  las  diferencias  diferencias  entre  el  ​mos  italicus  ​o  bartolismo  jurídico  y  el  ​mos 
gallicus ​o Humanismo jurídico 
 
Explica de manera breve en qué consistía la jurisprudencia elegante 
 
Explica de manera breve en qué consistía U ​ sus modernus pandectarum  
 
Explica  en  qué  consistió  el  fenómeno  de  la  Codificación  y  cuáles  fueron  sus  obras  más 
trascendentes 
 
Menciona  de  qué  manera  influyó  el  Derecho  Canónico  en  la  preservación  del  Derecho 
Romano.