RELACIONES LABORALES

Aplicabilidad de la transmisión de empresa

a las administraciones públicas
JOSÉ LUIS GIL Y GIL, catedrático acreditado de Derecho del Trabajo de la
Universidad de Alcalá y miembro del Consejo Asesor de Sagardoy Abogados

La Directiva 2001/23/CE, de 12 de rán un traspaso en el sentido de la otros, declaró que “no constituye una
marzo de 2001, y el artículo 44 del presente Directiva”. Tal exclusión del ‘transmisión de empresa’, en el sen-
Estatuto de los Trabajadores protegen ámbito de aplicación de la Directiva tido de la Directiva, la reorganización
los derechos de los trabajadores en se justifica por el hecho de que tales de estructuras de la Administración
los casos de traspasos de empresas, situaciones no presentan una dimen- pública o la cesión de competencias
centros de trabajo o unidades pro- sión económica, en el sentido de que administrativas entre Administracio-
ductivas autónomas. En ocasiones, no son susceptibles de participación nes públicas” (apartado 14). La sen-
las administraciones públicas pueden en la vida económica –o solo con ca- tencia indica que, “al parecer, en las
verse involucradas en los cambios de rácter accesorio–, ya que implican el circunstancias del litigio principal,
titularidad, lo que plantea problemas ejercicio de la autoridad inherente a dicha cesión del municipio a la agru-
específicos. Tras estudiar el ámbito de los poderes públicos. pación de municipios solo afectó a
aplicación de la Directiva, analizare- actividades propias del ejercicio del
mos el derecho interno. El apartado de la Directiva transcrito poder público. Aun suponiendo que
lo introdujo la Directiva 98/50/CE, to- estas actividades incluyeran aspectos
mando en consideración la jurispru- de carácter económico, éstos solo po-
ÁMBITO DE APLICACIÓN dencia comunitaria, que ya se había drían ser accesorios” (apartado 17).
DE LA DIRECTIVA pronunciado sobre el particular. Así, la
STJCE de 15 de octubre de 1996, dic- Sin embargo, de acuerdo con la juris-
Suscita dudas la aplicabilidad de la tada en el asunto C-298/94, Annette prudencia comunitaria, el que el ce-
figura de la transmisión de empresa Henke contra Gemeinde Schierke y dente o el cesionario de la actividad
a las Administraciones públicas. En
efecto, de conformidad con el artículo
1 c) de la Directiva 2001/23/CE, de 12
de marzo de 2001, sobre aproxima-
ción de las legislaciones de los Estados
miembros relativas al mantenimiento
de los derechos de los trabajadores
en caso de traspasos de empresas,
de centros de actividad o de partes
de empresas o de centros de activi-
dad, que derogó la Directiva 77/187/
CEE, de 14 de febrero de 1977, a su
vez reformada por la Directiva 98/50/
CE, de 29 junio de 1998, la norma
comunitaria “será aplicable tanto a
empresas públicas como privadas que
ejerzan una actividad económica, con
o sin ánimo de lucro”. Ahora bien,
el artículo 1 c) de la Directiva añade
que “la reorganización administrati-
va de las autoridades públicas admi-
nistrativas y el traspaso de funciones
administrativas entre autoridades
públicas administrativas no constitui-

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 sea un organismo de derecho público
no puede excluir la aplicación de la
Directiva, cuando tal actividad no es
propia del ejercicio del poder público
(STJCE de 10 de diciembre de 1998,
asuntos acumulados C-173/96 y
C-247/96, Francisca Sánchez Hidalgo
y otros contra Asociación de Servicios
Aser y otros). Asimismo, la STJCE de
14 de septiembre de 2000, asunto
C-343/98, Pollino y Chiappero contra
Telecom Italia SpA, sienta el criterio
de que la Directiva sobre traspasos de
empresas se aplica en los casos en que
una entidad que presta servicios pú-
blicos, gestionada por un organismo
público integrado en la Administra-
ción del Estado, se transmite a título
oneroso en régimen de concesión
administrativa, por decisión de los
poderes públicos, a una sociedad de
derecho privado.
Del mismo modo, la jurisprudencia
comunitaria entiende que la asunción
por la Administración de la titularidad
de una organización productiva que
con anterioridad era de titularidad
privada no impide la aplicación de
las normas sobre transmisión de em-
presas y conservación de derechos de
los trabajadores, puesto que la trans-
misión de una actividad económica
de una persona jurídica de derecho
privado a una persona jurídica de de-
recho público entra, en principio, en
el ámbito de aplicación de la Directiva
77/187 –hoy Directiva 2001/23/CE–,
y solo cabe excluir la reorganización
de estructuras de la Administración
pública o la cesión de competencias
administrativas entre Administra-
ciones públicas (SSTJCE de 15 de
octubre de 1996, asunto C-298/94,
Annette Henke contra Gemeinde
Schierke y otros; 26 de septiembre
de 2000, asunto C-175/99, Didier
Mayeur contra Association Promo-
tion de l’information messine (APIM),
y 11 de noviembre de 2004, asunto
C-425/2002, Johanna Maria Delaha-
ye contra Ministro de Función Pública
y Reforma Administrativa). También
entra en el ámbito de aplicación de la
Directiva la transmisión de una socie-
dad de responsabilidad limitada cuyo
único socio es una mancomunidad de
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servicios sociales de derecho público
(mancomunidad de municipios) a dos
sociedades de responsabilidad limita-
da (ATJCE de 26 de mayo de 2005,
asunto C-297/03, Sozialhilfeverband
Rohrbach contra Arbeiterkammer
Oberösterreich y otros).
En definitiva, el criterio que ha de
establecerse para deslindar ambos
supuestos radica en el dato de si la
transmisión afecta a actividades pro-
pias del ejercicio del poder público,
y no a una actividad económica. En
estos supuestos, lo relevante es si
solo se produce un traspaso de com-
petencias, en cuyo caso no opera la
transmisión de empresa, o, por el
contrario, tiene lugar, junto con dicho
traspaso, la transmisión de una uni-
dad productiva identificable, en cuyo
caso sí lo hace. Por tanto, no obsta
a la existencia de una transmisión de
empresa que los elementos puestos
a disposición del nuevo adjudicatario
sean de titularidad pública, pues lo
determinante es que los mismos se
adscriban al desenvolvimiento de una
actividad económica.
DERECHO INTERNO
En nuestro derecho, la ley no reco-
ge una previsión similar. Puede plan-
tearse así la duda de si resulta o no
imperativa la aplicación del artículo
44 ET a los casos de reorganización
administrativa o de traspaso de fun-
ciones administrativas entre autori-
dades públicas. De acuerdo con una
interpretación literal, y a falta de una
indicación expresa de la ley, parece ló-
gico entender que el citado precepto
legal resulta de aplicación a cualquier
clase de transmisiones, sin distinción.
De forma reiterada, los tribunales han
declarado la sucesión de empresa y la
subrogación de derechos y obligacio-
nes entre Administraciones públicas o
entre diferentes personas jurídicas de
la misma Administración pública (SSTS
de 7 de marzo de 1988, Ar. 6847; 14
de mayo de 1990, Ar. 4320, y 29 de
junio de 1994, Ar. 5502). En concreto,
la jurisprudencia ha declarado que el
hecho de ser sucesor una Administra-
ción pública no excluye la aplicación
del artículo 44 ET (SSTS 3 de junio de
1992, Ar. 4373).
Así, la jurisprudencia española ha
considerado incluidos en el ámbito
del artículo 44 ET algunos supuestos
de traspaso de funciones o servicios
entre Administraciones Públicas, o
entre entes públicos y privados, co-
mo el que se operó en el momento
de la transferencia de competencias
y funciones a las Administraciones de
las Comunidades Autónomas (SSTS
de 22 de octubre de 1987, Ar. 7185;
19 de junio de 1989, Ar. 4814; 3 de
junio de 1992, Ar. 4737; 29 de junio y
20 de septiembre de 1994, Ar. 5502 y
7166, y 24 de julio de 1996, Ar. 6414;
STSJ de Castilla-La Mancha de 29 de
diciembre de 2005, Ar. 181/2006, y
SSTSJ de Castilla y León/Valladolid de
3 de julio de 2001, JUR. 268012; 8
de abril de 2002, Ar. 2089, y 20 de
marzo de 2006, Ar. 863); o supuestos
próximos, como el de la integración
de los cuerpos de notarios y corredo-
res de comercio en un cuerpo único,
en virtud de la disposición adicional
24ª de la Ley 55/1999, de 29 de di-
ciembre, en la que expresamente se
dispuso que, a los efectos de lo pre-
visto en el artículo 44 ET, se entendía
producida la sucesión de empresa en
las integraciones a que se refería esa
disposición o, en fin, el de la incorpo-
ración de las ikastolas –escuelas priva-
das– al sistema educativo público en
el País Vasco (SSTS de 15 de diciembre
de 1998, Ar. 10508, 10513, 10514
y 1012), seguidas de otras muchas,
hasta la STS de 29 de septiembre de
1999 (Ar. 7541).
En suma, cualquier actividad desa-
rrollada por las Administraciones pú-
blicas que no entrañe el ejercicio de
la autoridad inherente a los poderes
públicos puede quedar, en su caso,
incluida en el ámbito de aplicación
de la Directiva y del artículo 44 ET.
Incluso cuando nos situamos ante la
prestación de servicios públicos que
pretenden la satisfacción de intereses
generales, aquéllas presentan un con-
tenido económico no accesorio que
las hace susceptibles de ser explotadas
por empresarios particulares. 
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