XXI Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

Asociación Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.

Mar del Plata, Argentina, 23 y 24 de Junio de 2016

Tema II “Derecho Individual: El nuevo Código Civil y Comercial y el Derecho

Individual del Trabajo a un año de su vigencia”

Derecho Internacional Privado, Código Civil y Comercial y Derecho del Trabajo

Ponencia de Susana Corradetti

Índice:

A) Normas del Nuevo Código civil que enriquecen el derecho del trabajo en la
materia…………………………………………………………Pág. 2

B) Falencias del Texto de la LCT que aún subsisten. …………….Pág. 3

C) Situaciones que requieren un tratamiento especial para evitar inequidades: Una política exterior
argentina que respete el Derecho del Trabajo……………………………………………………………….Pág.
4

A) Normas del Nuevo Código civil que enriquecen el derecho del trabajo en la materia

El nuevo Código Civil y Comercial (CCyC) ha ampliado algunos contenidos confrontado

nuestra disciplina. Es obligación de los juristas e intérpretes, aprovechar las relaciones de complementariedad
entre el CC y C y la LCT, y, a la vez, distinguir las contradicciones e incompatibilidades entre ambos
ordenamientos normativos.

En materia de norma aplicable, las disposiciones del Código Civil y Comercial revalorizan la
aplicación de la ley elegida por las partes, con una intensidad superior a la que otorga la LCT, en su artículo
1ro, a la autonomía de la voluntad. Con un criterio que parece pensado por Jus laboralistas veda el fraude a
la ley, cuando la determinación del derecho aplicable involucra derechos no disponibles para partes y tiene el
sólo fin de eludir la aplicación del derecho designado por las normas de conflicto, en su Art 2598 CC y C 1.

La maniobra fraudulenta en derecho del trabajo tiene consecuencias gravísimas y la

solución del derecho civil y comercial nos permite recurrir a esta herramienta que favorece el cumplimiento de
la ley laboral. En tal sentido Alain Supiot nos habla del “law shopping” 2 o la ley que me conviene, en una
atinada traducción. Y este mecanismo de elusión se evita con la norma incorporada al CC y C.

B) Falencias del Texto de la LCT que aún subsisten.

1ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran
derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin
de eludir la aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.

2Ver en Perspectiva Jurídica de la Crisis Económica del 2008, Revista Internacional del Trabajo, vol. 129
(2010), núm. 2, pág 170

1
 De las múltiples situaciones en las que podemos requerir de invocación de norma aplicable,
norma indirecta o de reenvío, 3 cotejo del empobrecido contenido del artículo 3 de la LCT en manos de la ley
21297, con la salvedad - que no disculpa el recorte- , que en las actuales circunstancias y devenires y de la
globalización y del Mercado Global también habría resultado insuficiente, surge la necesidad de una reforma,
que complete lo dicho en el Código Civil y Comercial, en tono jus laboralista.

Si el artículo 3 de la LCT contempla como ley aplicable la de ejecución del contrato, a la

propia LCT cuando este se ejecute en la Argentina, no importa cuál sea el lugar de celebración o la
nacionalidad de las partes, deberá contemplar la situación cuando el contrato se ejecute en el extranjero,
permitiendo -en el supuesto en que el litigio se planee en nuestro país- que el derecho extranjero será
aplicable por los jueces nacionales, cuando esté debidamente invocado.

Incursionando en un espacio no alcanzado por la ley argentina hasta ahora, deberá

hacerse una necesaria referencia al contrato con múltiples lugares de ejecución, determinándose un criterio
de selección de la norma aplicable que debería apelar a la elección que de ella hicieran las partes en primer
término. Esta elección puede asimilarse a los códigos de conducta suscriptos por las Empresas
multinacionales y sus trabajadores, que acompañan su trayectoria laboral y que son frecuentes en el caso de
los trabajadores jerárquicos. Las empresas multinacionales están sujetas a la Declaración de Empresas
Multinacionales de la OIT, 1982 y a directivas de la OCDE.

La elección de la normativa aplicable deberá estar sujeta a la limitación que encontramos

debidamente receptada en el Art. 2598 del código civil o en el artículo 14 de la LCT, como fuente propia.

Pero, y aquí aparece, a nuestro criterio, “el toque jus laboralista”, ante la duda sobre la
aplicación de la normativa, deberá estarse a lo dispuesto en el primer párrafo del artículo 9 de la LCT.

Estas observaciones de “legue ferenda” u otras que resuelvan el conflicto, claman con
urgencia ser tenidas en cuenta. Ya que la realidad económica y de la producción hacen cada vez más
necesario encontrar normas indirectas para resolver estas cuestiones, en un mundo en que la movilidad de
las empresas y de los trabajadores, la externalización o “outsourcing”, como se lo refiere apelando a un
idioma foráneo, ponen en jaque.

Dejo para la última situación que pretendo analizar en este aporte a la discusión, la puerta
abierta a su inclusión en el conjunto de soluciones no previstas

C) Situaciones que requieren un tratamiento especial para evitar inequidades:

Una política exterior argentina que respete el Derecho del Trabajo

En muchas ocasiones, la indicación de ley aplicable no está prevista por las partes en el
contrato individual, sino en los acuerdos o tratados de derecho internacional público que rigen las relaciones
entre los países en el caso de obras bi o multinacionales.

Transcribo a continuación dos ejemplos de obras binacionales que han incluido el

tratamiento de la norma aplicable materia laboral y que son un ejemplo de cómo, casi simultáneamente en el
tiempo, se adoptaron soluciones contradictorias.

Ley 25.242 Apruébase un Acuerdo para el Funcionamiento del Centro Único de Frontera Santo Tomé - Sao
Borja, suscripto con la República Federativa del Brasil.

Sancionada: Marzo 23 de 2000.

3Para ello remitimos al pormenorizado análisis de Gustavo Ferrante en el capítulo XIII “Derecho
Internacional Privado del Trabajo”, en Código Civil y Comercial y su proyección en el derecho del trabajo,
obra dirigida por Jorge Rodríguez Mancini, Editorial La Ley SAE e I, 2015, Buenos Aires , Argentina, en
especial pág. 745 y ssgtes

2
Promulgada: Marzo 24 de 2000.

ARTICULO VII

Es libre la contratación por parte del concesionario y con quienes éste contrate de personas físicas residentes
en los Estados Parte, para que presten servicios en el área de concesión.

1º) Se aplicará la legislación laboral y tributaria del Estado Parte en que el empleador tenga su
dirección efectiva, independientemente, de la nacionalidad del trabajador.

Ley Nº 25.243

Apruébanse un Tratado sobre Integración y Complementación Minera, el Protocolo Complementario del

Tratado de Integración y Complementación Minera y el Acuerdo por Canje de Notas por el que se corrige un
error material del Protocolo Complementario, suscriptos con la República de Chile.

Sancionada: Marzo 23 de 2000.

Promulgada: Marzo 24 de 2000.

ARTICULO 10

Aspectos Laborales

La legislación laboral aplicable será la del país donde el trabajador cumpla sus tareas, preste sus
servicios o desarrolle efectivamente la actividad. Cuando las tareas se desarrollen indistintamente en
ambos lados de la frontera se aplicará la ley del lugar de la celebración del contrato de trabajo. En
caso de duda acerca de la legislación aplicable, prevalecerá el principio de la legislación más
favorable al trabajador. Como se advierte en el cotejo de los textos, el
Tratado de Minera La Alumbrera elije, la ley del lugar de ejecución para regir las relaciones laborales, pero
atento al carácter circular del diseño de la veta en la mina, prevé el supuesto de realización de tareas en
ambos lados de la frontera y define ley aplicable a la del lugar de celebración del contrato, para, finalmente
aplicar el principio (o la regla) de norma más favorable al trabajador en caso de duda.

Mientras que en el Acuerdo para el funcionamiento del Centro Único de Frontera

Santo Tomé - Sao Borja, suscripto con la República Federativa del Brasil se elige una opción opuesta que se
desentiende de la opción por la ley del lugar de ejecución, indicando directamente como aplicable la ley del
domicilio del empleador, supuestamente la ley del lugar de celebración del contrato. En la realidad de la
construcción del puente y en la época, la legislación brasilera era menos favorable al trabajador que la
Argentina (recuérdese el sistema de extinción del contrato de trabajo en el régimen brasilero) y el desarrollo
empresarial era mayor. Fácil es pensar que ley prevaleció al momento de la construcción del puente para
“proteger” a los trabajadores.

Pensemos que en ambos supuestos nuestra Cancillería operó con instrucciones del
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, logrando resultados bien diferentes y menos beneficiosos
en un caso (Sao Borja) que en el otro (Minera La Alumbrera).

Para evitar estas soluciones no homogéneas, buscando siempre la solución más

beneficiosa para el trabajador, entendemos que el artículo 3 de la LCT , cuya reforma auspiciamos en el punto
anterior y a la que dimos contenido, debería incorporar un texto que podría expresarse así:

“Los tratados suscriptos por la Argentina que contengan disposiciones

relativas a la ley aplicable en materia laboral deberán respetar estas disposiciones”.

De no ser así, la normativa internacional de rango superior al legal (como lo son

ambos acuerdos/ tratados, incluidos en el párrafo 1ro del Art. 75, inciso 22) podrían pasar a modificar el
articulo 3ro de la LCT.

3
 Sin perjuicio de ello, el artículo 2594 del Código Civil 4 aparecería receptando la
aplicación supletoria de las normas de derecho internacional privado interno ante la ausencia normativa de
contenidos aplicables en los tratados y acuerdos internacionales

Mar del Plata, junio 2016

SUSANA CORRADETTI

4ARTICULO 2594.- Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas
con varios ordenamientos jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones
internacionales vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional,
se aplican las normas del derecho internacional privado argentino de fuente interna.