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Francisco Amaral

Doutor Honoris Causa da Universidade de Coimbra e Catdlica Portuguesa


Professor Titular de Direito Civile Romano na Faculdade
de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro
Da Academia Brasileira de Letras Juridicas
Da Accademia dei Giusprivatisti Europei

DIREITO CIVIL
INTRODUCAO

&* Edigao

Revista, modificada e aumentada

RENOVAR
Rio de Janeiro
BRASILEYRA
2014
REPROGRAFIC 0

R
Direito Civil Introdugdo

564

necess@rias a validade do ato, por exemplo,


27 a autorizagao
Judicial
um pai vender imovel de seu filho Para
9

AlEm da ilicitude, deve considerar- -se28 tambem hylo o negg,


Clo
vise a fraudar normajuridica imperativa que
lfcito para atingir resultado no positivo
mais Jas yezes Qf
do um negocio 12a

combinand O

com outros negociosjuridicos. E, finalmente, E tambem nuloo ne Se

juridico quando a lei taxativamente o declarar nulo Ou ggc


l0
proib
1r-lh

pratica, sem cominar sangao, por exemplo, a doagao de todos o


a

(CC, art. 548) ens

6. Simulagdo. Conceito e &mbito de aplicagiio

Simulagao e uma declaragao enganosa da vontade, Visando


produ
zir efeito
de, diverso
pois ndo do
a atinge ostensivamente
em sua formagao indicado. 29 Nao e Vicio de vonta

antes uma disformidade Cons-


ciente da declaragdo, realizada de comum acordo com a pessoa a
quem
se destina, com o objetivo de enganar terceiros. Nao
vontade, mas no ato concreto
9

de sua declaragaio
efeito diferente do que a lei estabelece parao fim de se obter
pelo que nao
figura no elenco dos defeitos do negocio juridico, Juntamente com os
vicios do consentimento, como fazia o Codigo de 1916 (arts, 102
A

105), mas sim nas hipoteses de nulidade que o Codigo atual (art. 167)
estabelece. 0ato simulado e nulo porque a declaragao das partes nao
corresponde ao que na realidade pretendem

Para a doutrina dominante, a simulagao consiste em divergencia


intencional entre a vontade ea declaragao, 0 que se quer eo que se
declara, decorrente de acordo entre as partes (declarante e declara-

27 Carvalho Santos. Cidigo Civil Brasileiro Interpretado, III


28 Pontes de Miranda &t p. 249

p. 193. "'Nula ea venda que contraria a proibigaio expressano


art. 1.132 do Codigo Civil. Ai, o ato e nulo nao em virtude da simulagao em si,mas

por constituir o negocio real uma venda de ascendente a descendente sem a aquiescen-
T., RE
cia 100.440-1, descendentes,
dos demais J Nulidade independente da prova de simulagao.' " STF, 2a
9

em 04.10.83

'Venda de ascendente a descendente (CC


art. 1.132). E
ela nula, nao simples
mente anulavel. Precedentes do STF: RE 59.417, 76.054 e 79. 109 99

Recurso extraordinario nao conhecido,


O

Recurso extraordinario no 83.176, Jurisprudencia Brasileira, n' 29, p. 171


0

art. 102
29 Teixeira de Freitas, Esbogo, art. 521; Clovis Bevilaiqua. Codigo Civil Comentado,
Invalidade do Neg6cio Juridico 565

com o propdsito de enganar terceiros 30 0 neg6cio simulado


trio), (

caracterizar -se-ia, desse modo, pela divergEncia proposital que se es-


abelece entre a vontade real das partes ea que efetivamente declaram
de acordo com a concepcao voluntarista ou subjetiva do
do que
sen
gcio juridico, tal diverg@ncia levaria a anulagdio do ato, pela inexis
neg
de uma vontade correspondente a declaragao
tEncia
Concepcao mais moderna, no Ambito da teoria objetiva do negocio

juridico, apresenta a simulagao como vicio da propria causa do neg6


resultando da incompatibilidade entre esta ea finalidade pratica
CIO 31
que desejariam, na verdade
desejada concretamente pelas partes
atingir um objetivo diverso da fungao tipica do negocio
Para outros ainda, a simulagao seria um processo criativo de uma
A

aparencia enganadora, produzindo, com uma so intengao, duas declara-


de vontade: uma secreta e outra ostensiva 32 Mais do que uma
goes A

divergencia entre vontade e declaragao, O que existe euma diverg@ncia


entre um negocio aparente forjado por duas vontades combinadas entre
sie a relagao juridica que efetivamente nasceu desse negocio. A diver-

gencia nao e entre a vontade ea declaragao, mas entre estae os efeitos


33

realmente desejados pelas partes


Ha, assim, um negocio externo e um acordo interno entre as partes
(

que traduz o desejo de estas atingirem um efeito juridico diverso do


produzido pelo aparentemente praticado
Distingue- -se a simulagao dos defeitos do ato juridico. Enquanto no

erro a divergencia E espontanea, tendo o agente uma falsa nogao do


objeto da relagao, no dolo o agente e maliciosamente induzido em erro
na coagao o agente e constrangido a praticar o ato, no estado de perigo
ha um temor que leva o necessitado a pratica do ato e na lesao confi

gura-se um prejuizo econdmico decorrente de presumivel vicio de con-


sentimento, na simulagao ha um acordo de vontades destinado a enga
A

narterceiros. As partes do negocio querem a aparencia mas nao querem


os efeitos do ato que demonstram realizar (simulagao absoluta) ou de
sejam produzir efeito diverso (simulagao relativa). A simulaqao surge
assim, como um fenomeno de aparencia negocial criada intencional-
A

34
mente

169; Custodio da Piedade Ubaldino


30 Espinola, p. 460 ss.: Manuel de Andrade, P
9

493 ss
80 ss Santos Cifuentes, p
Miranda. Simulagdo (Direito Civil), P.
373 ss Bianca, p. 658.
II, p
31 Betti. Teoria Geral do Negocio Juridico

32 Cust6dio Miranda, p 86

33 Trabucchi. p. 152.

34 Bianca, p. 656
Direito Civil Introdugdo

Difere ainda a simulagdo da reserva mental


pelo fato de
existar um acordo entre as partes para enganar terceiros, apenas
uma
atitude pessoal do agente, uma declaragao nao conforme a sua vontade
parao fim de enganar O declaratario Difere tambem do negoc
10 ind
reto. Neste, as partes querem produzir efeito diverso daquele
malmente o negocio praticado produz que nor-

A importincia da disciplina juridica da simulagao resulta da fre


quencia com que a utilizada na praitica
Dela sao exemplos
na vida
corrente, a diminuigdo de prego de imOvel no contrato de compra e
venda, para eventual diminuigao do imposto de transmissao, a coloca
cdo de data anterior a verdadeira em contratos e tftulos de credito
&

realizagio de compra e venda ou por interposta pessoa, a venda


simulada de imdveis para facilitar o despejo do inquilino, a venda fic

ticia de bens para evitar sobre eles futuras execugoes, a doagao de bens

sob a forma de venda, a declaragdo ou escritura de venda de um imovel


alugado por um prego superior ao real para frustrar a terceiro o exercf-

cio do direito de prefer@ncia etc. Os contratos sao o campo natural da

simulagdo, que tambem se pode verificar, embora mais raramente, nos


negocios jurfdicos unilaterais, desde que se configure o acordo simu
latorio entre o declarante eo destinatario, entendendo- -se como tal a
pessoa que suporta os efeitos do negocio. De modo geral
podem ser
objeto de simulagao todos os negociosjurfdicos bilaterais e unilaterais
em que exista declaragao recepticia de vontade, isto e
a que se dirige
a determinadas pessoas, produzindo efeitos a partir de sua ciencia (v.g

promessa de pagamento). Consequentemente, sao insuscetiveis de si-


mulagao os negocios unilaterais nao recepticios (v.g. o testamento)35

os atos normativos de direito publico (lei, decreto, regulamento etc.)


assim como os de reconhecimento constitutivo por ele, como no caso
da personificagao de entes coletivos, o que naio impede a exist@ncia de

pessoas juridicas simuladas, com utilizagao da autoridade estatal para


fins ilegftimos. 36 Tambem os atos processuais de que participe o juiz
bem como, em principio, os de direito de famflia, nao devem conside-

rar--se passfveis de simulagdo, pois nao sao atos de autonomia privada

35 0 C6digo Civil
portugu@s dispde no art. 2.200
ser anulavel a disposigto feita
aparentemente a favor de pessoa designada no testamento, mas que, na realidade e por
acordo com
brasileiro. essa pessoa, vise a beneficiar outra. Cfr.
o art. 1.802 do Codigo Civil

36 A teoria
da da pessoajurfdica
deve- praticada
na
formagao de sociedades com o fim de eng anar terceiros. Cf, Cifuentes, p. 505
Invalidade do Neg6cio Juridico 567

1.Elementos da simulagdo

A simulagdo pressupoe tres elementos: a) diverg@ncia intencional


efeito pretendido; b) acordo simulatorio entre o
entre a

o destinat&frio da declaragio (declaratario); e c) objetivo

de enganar terceiro
Aintencionalidade da divergEncia reside no fato de as partes que

rerem a aparencia do negocio praticado, estipulando no mais das vezes


am contrato com a intengao precisa de que esse nao corresponda ao que
realmente pretendem obter. O acordo simulatorio (pactum simulatio
entre declarante e declaratario acerca da diverg@ncia
entre o que se estipula ea efetiva relagao juridica que nasce. Quer-se o

ato praticado mas nao os seus efeitos, como decorrencia do acordo


secreto entre os contraentes
Como iltimo elemento, a intengao de enganar terceiros (animus

deficiendi), que nao se confunde, todavia, com o intuito de prejudicar

(animus nocendi). Tambem este aspecto serve para distinguir a simu-


laqao da reserva mental pois nesta existe o proposito de enganar o

declaratario, enquanto na simulagao so se quer enganar terceiros

8. Especies de simulagio

1) Simulagio inocente e simulagao maliciosa; 2) simulagaio abso-


luta e simulagao relativa; 3) simulagdo total e simulaqdo parcial
A simulagao inocente ea que se faz sem o intuito de prejudicar
como ocorre, por exemplo, no caso de homem solteiro simular uma
venda a sua companheira, ocultando na verdade uma doagdo, pois nao
ha qualquer impedimento para este ato (CC, art. 550). Nao tem rele
A

vancia pratica no direito civil. A simulagao maliciosa, fraudulenta


muito mais frequente, visa a prejudicar terceiros ou violar dispositivo

legal, comose verifica nos exemplos acima


A distingao e desprovida de qualquer importancia, a nao ser para

efeitos criminais, pela falsidade da declaragao

9. Simulagio absoluta e relativa. Simulacdo total e parcial

A simulagaio pode ser absoluta e relativa. No primeiro caso, as


partes nao querem realmente praticar o ato, embora aparentem faze-lo.
Direito Civil Introdugdo
569

como, por exemplo, se o devedor simula vender seus b


ens a
Ou amigos parenteg
S6 existe um negocio, que eo simulado, Na simul
relativa, as partes realizam o negocio, mas diverso daquele aca
que
efeti
vamente pretendem, como, por exemplo, no caso de
compra e venda esconder uma doagao. Na verdade, nesta esp&cie de
simulaqdo existem dois negocios: um aparente, o negdcio sumul
ad
ostensivo, que nao Eo verdadeiro; e outro, oculto, disfargado
realmente pretendido pelas partes, o negocio dissimulado que
O

relativa apresenta duas mod alidades, conforme 0 ele.


mento do negocio sobre o que incida. A simulagdio subjetiva
oud
as
pessoas, ea simulagdo objetiva, sobre o conteudo do neg6cio
mais
especificamente, sobre a natureza do ato ou sobre o seu valor.

Na simulagaio subjetiva ocultam- -se os sujeitos, ou um deles, como


e mais frequente, verificando- -se a interposicdiofictlcia

gio real da pessoa. No primeiro caso, a parte principal


Ea que aparece como tal. Existe um ( acordo simulat6rio 9
de tres pessoas
participantes, em que uma delas, o "testa- -de-ferro" ou' 'homem-de
pa-
lha" serve apenas para emprestar seu nome, como na hipotese de An
tonio vender um bema Joao para que este venda a Jose
sabido
que o

negocio real, pretendido, embora simulado, ea venda de Antonio para


Jose, Havendo acordo entre os tres, o caso e de interposigaoficticia
A

Se, porventura, o negocio for apenas entre Antonio e Joao, embora no

sentido de o bem ser transferido posteriormente a Jose, a hip6tese sera

de interposigao
sentagao
real, configurando verdadeiro mandato sem repre-
37 Resumindo: enquanto
99
na interposigao ficticia a pessoa in-

terposta, "testa- -de-ferro"s ,ndo eo verdadeiro destinatario dos efeitos

do neg6cio, sendo so aparente a sua intromissao, como parte, nonego


&6

cio, na interposigao real, ao contrario, a pessoa interposta adquire os


direitos decorrentes do contrato, embora com o objetivo de transferi
los a terceiro 38

A simulacao objetiva, versando sobre o conteudo do ato, E perti-

nente a natureza do negocio, como no caso de alguem vender para na


verdade doar, ou ao respectivo valor ou prego fixado pelas partes para
enganar o fisco, no caso de ser devido 0 imposto de transmissao, como

na alienagao de bens imOveis, ou para enganar terceiro a quem compe


tia direito de prefer@ncia, caso em que as partes simulam um prego
superior ao que realmente se paga

37 Manuel de Andrade.
p. 187: Mota Pinto,
38 Bianca, p. 664 p. 361
Invalidade do Neg6cio Juridico 569

E total, como nas hip6teses acima figuradas, quando


A simulagao
a natureza ou existencia do pr6prio negoc1o, e parcial, quan
ferente
re de apenas sobre clausula ou condigao do ato, como, por exem
inci
do
Simulagao no objeto, no prego, na data, nas modalidades ou aces
Io

Grios

dteses legais de simulacdo


hip
10. As
0

Civil, no art. 167, 8 1 especifica as hip6teses em que


o Codigo
de configurar- -se a simulagao

Havera simulagao nos negocios juridicos quando


aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas
1 o caso de
daquelas a quem realmente se conferem, ou transmitem
bcio juridico por interposta pessoa, como ocorre, por exemplo, com
(

neg

a venda simulada que ascendentes fazem a terceiro para que este, por
Sua vez, a faga a descendentes daqueles, contornando o disposto no CC
A

496. IdEntica hipotese a do art. 550 do mesmo diploma. A simula


art

por interposigao ficticia de pessoa


II
contiverem declaracdo, confissao, condigdo ou clausula nao
Nesta hipotese, a simulagao pode ser absoluta ou relativa
verdadeira
conforme nao se queira produzir qualquer resultado ou se procure dar
A

apargncia diversa ao negocio realmente praticado


III
instrumentos particulares forem antedatados, ou pos-da-
39 fato mais frequente nos contratos e nos titulos de credito, no-
tados

meadamente o cheque, a letra de cambio ea nota promissoria. A simu-

lagao e relativa porque as partes visam um resultado diverso do indica


do ao estabelecer um momento diferente da efetiva constituigao ou

extingao da relagao juridica, com o fim de enganar terceiros

11. Efeitos da simulagio

Os neg6cios juridicos simulados sao nulos (CC, art. 167). Se a


simulagao e absoluta, o ato nao produz efeito entre as partes, eineficaz

39 Instrumento ou titulo antedatado eo que recebe data anterior aquela em que real-

mente foi feito; pos- -datado eo que recebe data posterior aquela em que foi efetiva-
mente constituido. O chamado cheque pre- -datado e juridicamente, um titulo pos- -da-
tado
Direito Civil Introdugdo

570

e, anulado o ato, restituir-se- -ao as partes ao estado anterior Se fq


Or
relativa, anula-se o negocio simulado, aparente, subsistindo O dissimu
lado, oculto, se for licito, e desde que preencha oS requisitos de valid

de, de substancia, isto E, nao proibido, como seria o contrato cujo ob


jeto fosse a heranga de pessoa viva (CC, art. 426) e de forma,
Por
exemplo, no caso de doagao de imovel, se feito por escritura pub]
1ca
108 e 167). Se a simulacdio for maliciosa qual
(CC, arts quer interes
sado ou o MinistErio Publico podera demandar a nulidade dos atos
simulados (CC, art. 168). Mas terceiros de boa- -fe que adquirirem ai
reitos com base no negoci0 simulado ndo sao prejudicados (CC
art
0

167, 8 29. Em face deles, o negoci0 simulado e tido como existente e


40
valido, de acordo com a teoria da aparencia

Sendo inocente,o ato tambem nulo


pois o Codigo
nao distingue a simulacdio inocente da maliciosa. O principio geral e
contudo, ode que o negocio dissimulado supera o simulado, manten-
do- -se o principio tradicional de que mais vale o ato que na verdade se
quis praticar do que aquele que foi simulado

12. A agiio de nulidade. Efeitos

As nulidades previstas nos arts. 166 e 167 podem ser alegadas por
qualquer interessado, ou pelo Ministerio Publico, quando lhe couber
intervir (CC, art. 168)

Tem, assim, legitimidade para propor agao qualquer interessado

entendendo-se como tal a pessoa que tenha um interesse concreto para


agir, isto e, a necessidade de invocar a prestagao jurisdicional do Esta

do na defesa de seu direito, inclusive o proprio causador da nulidade

Tem ainda legitimidade O Ministerio Publico, nos casos em que a lei


estabelece

Essa alegagio pode fazer- -se em agao propria ou no curso de qual

quer procedimento judicial. A agao propria destina-se a declaragao de


nulidade do negocio juridico, sendo necessaria quando o ato se apre
senta como titulo valido,41
e com base nele o sujeito pretenda exercer
direitos, Deve ser proposta contra todos os participantes do ato, contra

todas as partes. A sentenga e de natureza declaratoria, porque se limita

a declarar a invalidade do ato, sem criagao de um novo estado juridi-

40 Bianca, p. 667

41 Bianca, p. 589

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