jusbrasil.com.br 26 de Marco de 2021 4 teses para ter sucesso no processo contra os bancos (2021) Golpe do motoboy: Como reverter eventual improcedéncia? Se vocé foi vitima do golpe do motoboy, entrou com um processo judicial e foi informado por seu advogado de que o banco recorreu contra a liminar que afastou a cobranga dos débitos questionados e indevidos. Calma nio fique preocupado (a) e encaminhe esse artigo para seu advogado. GOLPE DO MOTOBOY: 4 teses para ter Eee MM eC RT RRM Licey Desenvolva e execute uma forte estratégia juridica com base nas seguintes teses juridi + Principio da ponderagao bancaria« Distingao entre atividade bancaria e ati processamento de pagamentos. * Violagio do Sigilo Bancario + O Recurso Especial tem que ser fundamentado na violagao da jurisprudéncia do STJ e nao na Sémula 479. Nesta postagem, vocé ver 4 dicas muito importantes para responsabilizar o banco pelo prejuizo do “golpe do motoboy”. Caro Colega advogado (a): Se vocé sofreu derrota no Tribunal esse artigo é para vocé. 1 Principio da ponderacao bancaria O principio da ponderagio bancaria pode ser resumido da seguinte forma: o banco é o agente responsdvel por solugées diferentes para problemas novos. Nessa mesma linha de pensamento, é 0 ensinamento do Desembargador ENIO ZULIANI, voto vencedor, por ocasiao do julgamento recente Apelagio Civel n° 0028459-92.2012.8.26.0001: A responsabilidade bancaria decorre do néo atendimento de pedido formulado pelo autor junto a agéncia bancaria da Rua Voluntérios da Patria e por intermédio da gerente Ivanilda (item 14 da inicial fls. 7) com o propésito de evitar que o estelionatério Marciento da Silva sacasse 0 valor depositado pelo golpe praticado (R$ 210.000,00 ou dois cheques de R$ 125 e 85 mil cada qual). O banco nao atendeuao pleito afirmando necessidade de ordem judicial e quando o mandado de bloqueio foi emitido, na cautelar em apenso, foi possivel bloquear R$ 124.350,52 (fls. 25 do apenso). Arecusa do banco nao é objeto de negativa na contestacao de fls. 114, mas, sim, de justificativa. O banco afirma que nao Ihe é possivel ou permitido intervir na conta corrente alheia porque o dinheiro escritura lé nao lhe pertence, o que obrigou a preposta a exigir ordem judicial. Essa posigao juridica é bem cémoda, embora de acordo com os principios tradicionais, pois o depésito bancério faz com que o banco se torne devedor do correntista, 0 tmico ao qual deveré prestar contas ou tomar providéncias (GILBERTO NOBREGA, Deposito bancario, 2% edigdo, Revista dos Tribunais, 1966, p. 77, item 68). Uma consulta da doutrina especializada permitiré afirmar que o banco ao receber o numerério em depésito obriga-se nao sé pela guarda (custédia), como ao reembolso quando exigido, de modo que a preocupagéio da gerente, ao negar o pedido de imediato bloqueio (sem ordem judicial) foi o de proteger o banco contra as vicissitudes de litigio com o cliente (Marciento da Silva). Curioso lembrar que essa conta foi aberta com irregularidades flagrantes ou para operacionalizar o desvio do dinheiro que foi subtraido do autor. Duvida-se que esse Marciento da Silva, citado por edital, realmente exista, o que faz reconhecer ter o banco aberto uma conta corrente com documentos falsos. Os bancos, como outras instituigdes que prestam servicos (e cabe mencionar essénciais) néo se eximem do dever de examinar os documentos, competindo recusar 0 acesso quando visiveis a falsidade. Ainda que Marciento tenha apresentado documentagéo que nao permitisse, desde logo, constatar a fraude, nada justifica continuar autenticado a Sraude depois da deniincia formulada pelo autor. HONORIO FERNANDES MONTEIRO escreveu interessante estudo (Docrédito bancério confirmado, Saraiva, 1933), quando afirmou que mesmo diante de cléusulas que excluam a responsabilidade bancaria, “nem por isso os bancos ficam isentos dos atos dolosos e, mesmo, culposos” (fls. 150). O art, 186 do CC deve ser aplicado diante da culpa do banco. As atividades bancarias foram modernizadas e ao que parece o Banco Itati Unibanco também aderiu as novas tecnologias que simplificam e facilitam a pratica de atos bancarios, tudo para satisfazer a clientela e girar com maior rapidez os negécios (investimentos) bancdrios. Mas, nao é somente ai que a técnica bancéria avangou, porque os principios também foram atualizados, inclusive aquele que forma a ponderacao bancaria (ANTONIO MENEZES CORDEIRO, Direito bancario, Coimbra, Almedina, 1997, p. 177). Essa onda que o direito portugués explora tem por objetivo situar o banco como agente responsdvel por solugées diferentes para problemas novos. Os doutrinadores explicam que as atividades bancérias intensificadas na era globalizada e guiada por falsidades permitidas ou facilidades pela internet, alargaram 0 campo de incidéncia da responsabilidade extracontratual, até porque as leis que defendem os consumidores (terceiros), como no Brasil pela Lei 8068/90 (CDC), protegem os interesses dos lesados pelas praticas abusivas ou corporativistas. A natureza juridica da obrigagéo de custédia e de controle de movimentagéo da conta bancéria, seja bancaria ou de depésito, néo cria um regime absoluto que imponha imobilidade do banco. Embora o banco contrate e atue para o cliente, existe uma légica quanto ao propésito de proteger a ordem juridica e direitos de terceiros, vitimas de golpes praticados com utilizagao de contas bancarias abertas mediante fraude. Significa que caberia recepcionar o pedido formulado pelo autor perante a agéncia bancériaresponsdvel pela escrituragio dos fundos reservados pelo fraudador Marciento da Silva, diante da verossimilhanga da fraude. Alias, 0 Banco poderia bloquear (congelar) 0 saque da conta e denunciar os fatos ao Judiciario visando acautelar contra protestos do depositario, que, pelo visto, nao foi encontrado para ser consultado, se é que a gerente Ivanilda (ou outro) tivesse tentado 0 contato (enderego falso e inexistente). A insensibilidade demonstrada diante da situacéo problemdtica do autor nao encontra motivagéio légica, até porque nao existe razéo para a inércia que permitiu o desvio de R$ 103.350,00. Analisando de forma objetiva o vinculo juridico criado pelo depésito em conta corrente bancaria é possivel antever que 0 banco se encarrega de dar movimentagéo em crédito escritural circulavel. Significa dizer que o depositante tem direito de movimentagao ou de exigir que se opere os langamentos por suas iniciativas quando houver coincidéncia entre o crédito real e o escritural. Ora, seja pelai itude denunciada pelo autor, a ponderagio bancaria estimulava atos positivos de congelamento do valor que foi obtido ilegalmente (art. 104, Il, do CC), porque essa é a conduta normal esperada pela boa-fé (art. 422 do CC). Como aftrmado pelo jurista portugués FERNANDO CONCEICAO NUNES (“Depésito e conta”, in Estudos em homenagem ao Professor Doutor Inocéncio Galvao Telles, Coimbra, Almedina, 2002, vol. II, p. 88) a palavra disponibilidade do saldo bancario esta relacionada com “o valor patrimonial préprio, idéneo para ser, autonomamente, objeto de situagées juridicas”. O total desligamento do banco com a queixa séria e grave que o autor dirigiu a encarregado com poderes para intervir na contabilidade e bloquear o saldo até conferéncia da INIDONEIDADE DO SALDO, nao é somente uma falta de compromisso com o abuso praticado por meio de contas bancarias falsas ou auséncia de cooperagéio no combate aocrime e ao ilicito, mas, sim, um componente do dano experimentado pela vitima. O episédio esté encartado no epilogo final do nexo causal que foi formado por etapas que, no final, estado associadas de acordo com os graus da intensidade contributiva para o resultado danoso. 0 Banco Itait-Unibanco também responderé no limite de sua atuagéo omissa, porque o nao bloqueio permitiu a evasdio de R$ 103.350,00. [...]. Grifei. Portanto, colega advogado faga uso da tese o quanto antes no seu proceso, na apelagio e no Recurso Especial. Quanto mais processos usando a tese, mais ela se consolida. 1 Distingao entre atividade bancaria e atividade de processamento de pagamentos. E estimado as compras feitas por cartdes de créditos e débitos em mais R¢ 2 trilhées em 2021, representando, evidente, uma fatia importante dos negécios e dos lucros bancérios, tanto que so participantes da cadeia como emissores ¢ credenciadoras, operadoras ou adquirentes, as famosas maquininhas de débito e crédito (Cielo, Rede, Pagseguro etc.). Consiste e um processo complexo ¢ tecnolégico de vendas em uma maquininha de cartio, bem explicado e simplificado pela empresa Boa Vista. Nao é uma operagio baneéria de transferéncia de recursos, como saques e TED, que ocorrem de imediato, em alguns casos impedindo os bloqueios de seguranga.O recurso oriundo da fraude no é repassado de imediato para 0 estabelecimento comercial. Existe um prazo contratual e ainda é sujeito a conciliacao de vendas, com a possibilidade de bloqueio pela operadora. Oestabelecimento comercial nao identificou o cliente na hora de passar o cartio ou evidentemente fez parte da fraude. Em regra, os bancos, nao efetuam o bloqueio do pagamento ou comunicado de bloqueio, junto as operadoras e assim nfo procedendo, 6 razo pela qual nao pode ser considerada a auséncia de sua culpa, comprovada a ma prestaciio dos servigos. E notério que nestes tipos de fraudes bancérias eletronic um grau elevada importancia a seguranga, tanto é que existe norma do Banco Central que dispée sobre a prevengao de riscos na contratagao de operagdes e na prestacao de servigos por parte de instituigées financeiras: autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil, na contratagéio de operagées e na prestagéio de servigos, devem assegurar: (Redagao dada pela Resolucao n° 4.283, de 4/11/2013.) I. a integridade, a confiabilidade, a seguranca ¢ 0 sigilo das transagées realizadas, bem como a legitimidade das operagées contratadas e dos servicos prestados; Grifei. Em outras palavras, fica claro que, em face do mecanismo utilizado (débito e crédito), além da disponibilidade de seus dados bancérios e sigilosos, o banco criou um risco extremo ao consumidor ser vitima da fraude c quedou-se inerte a fim de evitar o prejuizo, o que de fato vem acontecendo.Uma vez criado esse risco enorme pelo banco, nao evitado pelo por ele (Banco), dele passaria a ser exigivel, necessariamente, a adocdo de medidas protetivas de mesma envergadura, de forma que tais riscos fossem neutralizados, com o bloqueio dos pagamentos das compras indevidas de imediato junto as empresas de processamento — que no sao automaticos (conciliagio de vendas) — bem como a confirmagio posterior por telefone do objeto do contrato, condigées e formas de pagamento. O que niio é feito. 1 Violagao do Sigilo Bancario Os fraudadores, de modo antecipado, dispdem de todos os dados bancérios das vitimas, dados que eram sigilosos e protegidos por lei, que foram vazados internamente. Possuem o enderego, CPF, RG, data de nascimento etc., numero do seu cartio e da conta corrente, com respectiva bandeira, consumo anterior das faturas e limites. ‘A questao é gravissima e deve fazer parte da fundamentacao do processo, ja que é perfeitamente possivel configurar a culpa direta dos bancos, afastando, em alguns casos, a culpa concorrente. .O Recurso Especial tem que ser fundamentado na violagao da jurisprudéncia do STJ e nao na Sdmula 479. Esse topico é especialmente voltado para os colegas advogado (a)(: Como todo advogado (a) bem sabe chegar ao STJ é muito dificil, porque a regra é trancar o seguimento do Recurso Especial.E de acordo com o art. 105, III, c da Constitui¢ao Federal, o Recurso Especial é cabivel quando der a lei federal interpretaco divergente da que lhe haja atribufdo outro tribunal ou sua propria jurisprudéncia, o chamado dissidio jurisprudencial. Nao ha dissidio jurisprudencial de Simula. Ha divergéncia da jurisprudéncia consolidada do Superior Tribunal de Justi¢a. Isso quer dizer que os acérdaos paradigmas sao todos aqueles fundamentados na Stimula 479 do STJ, a comegar do proprio acérdio que deu origem a referida simula: AgRg no AREsp 80075/RJ. Encerrando e concluindo, a fundamentagao do Recurso Especial deve ser na divergéncia jurisprudencial confrontando os acérdiios e nao a Stimula 479. Mas vocé precisa agir se quiser obter sucesso com 0 processo e fundamentar a petic&o com essas 4 teses acima descrita. Nao hesite se precisar de ajuda e para se juntar a nds na construgao de um mercado consumidor mais justo. NAO SEJA ENGANADO POR GRANDES EMPRESAS Conhega seus direitos para que seja tratado com justiga e para se juntar a nés na construciio de um mercado consumidor mais justo.0 Dr. Sidval Oliveira pode ajudé-lo a identificar e evitar fraudes. 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