Você foi contratado(a) pela Floricultura Flores Belas Ltda., que recebeu citação de uma reclamação trabalhista com pedido certo, determinado e com indicação do valor, movida em 27/02/2018 pela ex-empregada Estela, que tramita perante o juízo da 50ª Vara do Trabalho de João Pessoa/PB e recebeu o número 98.765. Estela foi floricultora na empresa em questão de 25/10/2012 a 29/12/2017 e ganhava mensalmente o valor correspon- dente a dois salários-mínimos. Na demanda, requereu os seguintes itens: – a aplicação da penalidade criminal cominada no art. 49 da CLT contra os sócios da ré, uma vez que eles haviam cometido a infração prevista na referido diploma legal; – o pagamento de adicional de penosidade, na razão de 30% sobre o salário-base, porque, no exercício da sua atividade, era constantemente furada pelos espinhos das flores que manipulava; – o pagamento de horas extras com adição de 50%, explicando que cumpria a extensa jornada de segunda a sexta– feira, das 10h às 20h, com intervalo de duas horas para refeição, e aos sábados, das 16h às 20h, sem intervalo; – o pagamento da multa do Art. 477, § 8 º, da CLT, porque o valor das verbas resilitórias somente foi creditado na sua conta 20 dias após a comunicação do aviso-prévio, concedido na forma indenizada, extrapolando o prazo legal. Afirmou, ainda, que foi obrigada a aderir ao desconto para o plano de saúde, tendo assinado na admissão, contra a sua vontade, um documento autorizando a subtração mensal. A sociedade empresária informou que, assim que foi cientificada do aviso-prévio, Estela teve uma reação violenta, gritando e dizendo-se injustiçada com a atitude do empregador. A situação chegou a tal ponto que a segurança tercei- rizada precisou ser chamada para conter a trabalhadora e acompanhá-la até a porta de saída. Contudo, quando dei- xava o portão principal, Estela começou a correr, pegou uma pedra do chão e a arremessou violentamente contra o prédio da empresa, vindo a quebrar uma das vidraças. A empresa informa que gastou R$ 300,00 na recolocação do vidro atingido, conforme nota fiscal que exibiu, além de apresentar a guia da RAIS comprovando possuir 7 emprega- dos, os contracheques da autora e o documento assinado pela empregada autorizando o desconto de plano de saúde. Diante dessa narrativa, apresente a peça pertinente na melhor defesa dos interesses da reclamada. (Valor: 5,00)
EXAME DE ORDEM – XXV – RESOLUÇÃO
AO DOUTO JUÍZO DA 50ª VARA DE JOÃO PESSOA/PARAÍBA
Processo no 98.765. FLORICULTURA FLORES BELAS LTDA., qualificação e endereço completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório pro- fissional no endereço completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro nos arts. 847 da CLT e 343 do CPC c/c 769 da CLT, OFERECER:
CONTESTAÇÃO com pedido de reconvenção
à reclamação trabalhista que lhe move ESTELA, já qualificada nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.
I – PRELIMINAR
www.cers.com.br 2 1. Incompetência da Justiça do Trabalho A reclamante postula a aplicação da penalidade criminal cominada no art. 49 da CLT contra os sócios da ré, uma vez que eles haviam cometido a infração prevista no referido diploma legal. Não se inserem na competência da Justiça do Trabalho as ações penais. Esclarece-se que a incompetência da Justiça do Trabalho é matéria que deve ser tratada em preliminar de contestação, nos termos do art. 337, II, do CPC. Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, com base no art. 485, IV, do CPC (ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo), quanto ao pe- dido de condenação criminal dos sócios da reclamada.
2. Inépcia da petição inicial
A reclamante afirma que foi obrigada a aderir ao desconto para o plano de saúde, tendo assinado na admissão, contra a sua vontade, um documento autorizando a subtração mensal, contudo não formula qualquer pedido. Segundo estabelece o art. 330, § 1º, I, do CPC, a petição inicial é inepta, dentre outras hipóteses, quando lhe faltar pedido, sendo o que aconteceu com os descontos salariais para ser integrado em plano de saúde, que a reclamante sustenta que eram indevidos, porém não apresentou qualquer pedido. Esclarece-se que, à luz do art. 337, IV, do CPC, a inépcia da inicial deve ser analisada em preliminar de con- testação. Diante do exposto, requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos moldes dos arts. 485, I, e 330, I, do CPC (indeferimento da petição inicial), em relação ao pedido de descontos salariais relativos ao plano de saúde.
II – PREJUDICIAL DE MÉRITO
1. Prescrição quinquenal Em reclamação trabalhista ajuizada em 27/02/2018, a reclamante postulou parcelas que retroagem à data de sua admissão, que ocorreu em 25/10/2012. Com fundamento nos arts. 7º, XXIX, da CF e 11 da CLT, o direito de ação quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em 5 anos, contados da data do ajuizamento da ação (Súmula 308, I, do TST). Diante do exposto, requer a extinção do processo com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II, do CPC, quanto às parcelas postuladas anteriores aos últimos 5 anos, contados do ajuizamento da ação, ou seja, ante- riores a 27/02/2013.
III – MÉRITO 1. Adicional de penosidade A reclamante postulou o pagamento de adicional de penosidade, na razão de 30% sobre o salário-base, porque, no exercício da sua atividade, era constantemente furada pelos espinhos das flores que manipulava. Não assiste razão à reclamante, pois o art. 7º, XXIII, da CF determina que o adicional por atividade penosa é devido na forma da lei e este não foi regulamentado. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido da reclamante.
2. Horas extras A reclamante postulou o pagamento de horas extras com adicional de 50%, explicando que cumpria a extensa jornada de segunda a sexta-feira, das 10h às 20h, com intervalo de duas horas para refeição, e aos sábados, das 16h às 20h, sem intervalo. Não assiste razão à reclamante, pois esta laborava 8 horas diárias, de segunda a sexta-feira, e 4 horas aos sábados, logo o limite constitucional, de 8 horas diárias e 44 horas semanais, não foi ultrapassado, à luz dos arts. 7º, XIII, da CF e 58 da CLT. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido da reclamante.
3. Multa do art. 477, § 8º, da CLT
A reclamante postulou o pagamento da multa do art. 477, § 8º, da CLT, porque o valor das verbas resilitórias
www.cers.com.br 3 somente foi creditado na sua conta 20 dias após a comunicação do aviso-prévio, concedido na forma indeni- zada, extrapolando o prazo legal. Não assiste razão à reclamante, pois com fundamento no art. 477, § 6º, da CLT, o prazo para pagamento das verbas rescisórias é de até 10 dias, contados da data do término do contrato de trabalho, o que ocorre após o aviso-prévio. A comunicação da dispensa ocorreu em 29/12/2017, sendo o aviso-prévio indenizado. Por sua vez, o aviso- prévio era de 45 dias, visto que a reclamante laborou 5 anos completos para a reclamada. Portanto, o término do contrato ocorreu somente em 12/02/2017. Apenas a partir desta data é que se conta o prazo de 10 dias para o pagamento das verbas rescisórias. O pagamento ocorreu muito antes, 20 dias após a comunicação do aviso. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido da reclamante.
4. Devolução dos descontos
A reclamante afirma que foi obrigada a aderir ao desconto para o plano de saúde, tendo assinado na admissão, contra a sua vontade, um documento autorizando a subtração mensal. Não assiste razão à reclamante, pois ela autorizou expressamente o desconto para ser integrado em plano de saúde, conforme anexo. Nos moldes da Súmula 342 do TST, é lícito o desconto salarial efetuado pelo empregador, com a autorização prévia e por escrito do empregado, para ser integrado em planos de saúde. Estabelece a OJ 160 da SDI-1 do TST que é inválida a presunção de vício de consentimento resultante do fato de ter o empregado anuído expressamente com descontos salariais na oportunidade da admissão. É de se exigir demonstração concreta do vício de vontade. Dessa forma e, com fulcro no art. 818, I, da CLT, cabe à reclamante comprovar o vício de consentimento arguido por ser fato constitutivo de seu direito. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido da reclamante.
IV – RECONVENÇÃO
IV.1. Requisitos da Reconvenção
Encontram-se presentes os requisitos da reconvenção previstos no art. 343 do CPC, que compreendem a legi- timidade ativa e passiva e a conexão. Observe-se: A reconvenção versa sobre a pretensão da reclamada em face da reclamante, verificando-se presente a legiti- midade ativa e passiva, com base no art. 343 do CPC, segundo o qual “... é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria...” Por fim, também está presente a conexão, prevista no art. 343 do CPC, uma vez que a empregada causou prejuízos financeiros à empresa por não concordar com sua dispensa. Demonstrados os requisitos da reconvenção, passa-se à pretensão reconvencional.
IV.2. Pedido Reconvencional – Dano Material
Assim que foi cientificada do aviso prévio, a reclamante teve uma reação violenta, gritando e dizendo-se injus- tiçada com a atitude do empregador. A situação chegou a tal ponto que a segurança terceirizada precisou ser chamada para conter a trabalhadora e acompanhá-la até a porta de saída. Contudo, quando deixava o portão principal, Estela começou a correr, pegou uma pedra do chão e a arremessou violentamente contra o prédio da empresa, vindo a quebrar uma das vidraças. A empresa gastou R$ 300,00 na recolocação do vidro atingido, conforme nota fiscal apresentada. ................................................ ............... Encontram-se presentes os requisitos da responsabilidade civil, previstos nos arts.186 e 927 do CC, que com- preendem: culpa, dano e nexo. Observe-se: A culpa verifica-se pela prática do ato ilícito de quebrar vidraças da empresa dolosamente. O dano foi de R$ 300,00 para recolocação das vidraças. O nexo também está presente na medida em que o dano decorreu do ato ilícito praticado pela empregada. Diante do exposto, requer a condenação da reclamante-reconvinda ao pagamento de indenização por danos
www.cers.com.br 4 materiais (dano emergente), no importe de R$ 300,00, e honorários advocatícios sucumbenciais de 15%, nos termos do art. 791-A, § 5º, da CLT. Valor do pedido: R$ 300,00 Diante do exposto, requer a improcedência do pedido da reclamante.
III – REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer a produção de todos os meios de provas em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal da reclamante, sob a consequência de confissão. Requer o acolhimento da preliminar de mérito para reconhecer a incompetência da Justiça do Trabalho para julgar crimes e para declarar extinto o processo sem resolução de mérito quanto aos descontos para ser inte- grado em plano de saúde, o acolhimento da prejudicial de mérito e, adiante, no mérito, a improcedência dos pedidos formulados pela autora, condenando-a ao pagamento de custas processuais e honorários advocatícios, à luz do art. 791-A, da CLT. Por fim, requer a procedência do pedido reconvencional acrescido de juros e correção monetária e a condenação da reclamante-reconvinda ao pagamento de custas e de honorários advocatícios, nos moldes do art. 791-A, caput, e § 5º, da CLT. Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Advogado OAB nº
