QUEJA POR DENEGAGION DE RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL
Excma, Corte Suprema
Miguel Angel Cullen y Rubén A. Pagliotto, en nuestro caracter
de abogados defensores de Sergio Fausto Varisco, manteniendo el domicilio
constituido en Arenales 1457, piso 8, domicilios electronicos 20215389910 y
20143051197 respectivamente, con el patrocinio letrado del Dr. Matias Moran
(domicilio electronico 20260964519), en la causa caratulada “Celis Miguel
Angel y otro s/ incidente de recurso extraordinario” — Incidente 101 (FPA
000961/2016/TO02/101), ante V.E. nos presentamos y respetuosamente
decimos:
1. Objeto
Interponemos recurso de queja contra la sentencia de la Sala
IV de la Excma. Caémara Federal de Casacién Penal de fecha 13 de mayo de
2021, que declaré inadmisible el recurso extraordinario federal interpuesto
contra la sentencia del mismo tribunal de fecha 22 de diciembre de 2020 por la
que se habia rechazado el recurso de casacién interpuesto contra la sentencia
del Tribunal Oral Federal de Parana que habia condenado a Sergio Fausto
Varisco a la pena de seis afios y seis meses de prisién por considerarlo
participe necesario del delito de comercializacién de estupefacientes.
En el capitulo 2 de este escrito, de conformidad con lo normado
por el art. 6 de la Acordada 4/2007, procederemos a refutar en forma concreta
y fazonada, todos y cada uno de los fundamentos independientes que dan
sustento a la resolucién denegatoria.
2, Fundamentacién de la quejaEl proceso seguido a Sergio Fausto Varisco, iniciado con fine
politicos mientras era Intendente de la Ciudad de Parana, ha tenido gran
repercusion ptiblica a nivel nacional y le ha causado un dafio gravisimo a
nuestro defendido, que es plenamente inocente; dato que enfatizamos porque
a pesar de encontrarse el juicio en la instancia extraordinaria, ninguna de las
sentencias dictadas hasta ahora logrd individualizar una sola conducta
personal del Sr. Varisco por la que debiera ser juzgado. Tampoco
mencionaron una prueba directa contra Varisco.
En nuestro recurso extraordinario federal habiamos
desarrollado con total claridad las causales de arbitrariedad y las cuestiones
federales planteadas, pero la sentencia denegatoria sdlo se fundéd en
afirmaciones dogmaticas aplicables a cualquier caso y omitié la realizacién de
un examen concreto del recurso a los fines de su admisibilidad. Procederemos
@ resumir a continuacién las cuestiones planteadas en el remedio federal,
empezando por las causales de arbitrariedad.
La sentencia por la que se habia rechazado el recurso de
casacion cambi6, una vez mas, el eje del proceso con respecto al Sr. Varisco.
La Camara de Casacion advirtié rapidamente que la declaracién de la
arrepentida Luciana Ernestina Lemos, que habia sido especialmente valorada
Por el Tribunal Oral, era contraria a la ley. En lugar de hacer lo que
correspondia y absolver al Sr. Varisco, la Camara de Casacién intento corregir
el error con otro mas grave
A falta de pruebas y conductas concretas, y sin poder poner en
primer plano la declaracién de la arrepentida Lemos, la Camara de Casacién le
imput6 coneretamente a Varisco haber recibido apoyo del Movimiento
Vecinalista del Oeste -liderado por Daniel Andrés Celis- para las elecciones de\ntendente del afio 2015. Resulta destacable que, de modo independiente a
los hechos por los que fue condenado, Celis era una persona con importante
actividad politica en la Ciudad de Parana en aquel entonces.
A pesar de que segtin el requerimiento de elevacién a juicio se
le imputaban a Varisco hechos ocurridos entre los primeros dias de septiembre
de 2017 y el 2 de mayo de 2018, toda la fundamentacién auténoma de la
sentencia por la que se rechaz6 el recurso de casacién versa sobre hechos
ocutrides en 2015. Es decir, la decision se fundé en hechos ocurridos fuera
del periodo juzgado.
Las pruebas valoradas por el Tribunal Oral y la Casacién llevan
a la conclusién de que -contrariamente a lo sostenido por dichos tribunales-
Varisco jamas quiso ayudar a Daniel Andrés Celis: i) Lemos dijo que Celis
estaba tan enojado con Varisco que pensaba matarlo; ii) del celular
secuestrado a Celis en la cdrcel surge que el nombrado chantajed a
funcionarios municipales para obtener dinero; y iii) la sentencia de casacién
dice que Varisco le debia $ 2.000.000 a Celis por el apoyo electoral del 2015
(esa deuda supuestamente existia cuando Celis estaba preso).
Con relacién a la deuda sefialada, e ingresando a una de las
cuestiones federales planteadas, corresponde enfatizar que el Sr. Varisco
fue acusado en el requerimiento de elevacién a juicio y en el alegato por ser
considerado financista del comercio de estupefacientes que Daniel Andrés
Celis llevaba adelante. Sin embargo, tanto la sentencia del Tribunal Oral como
la de la Camara de Casacién consideraron probado que Varisco le debia a
Celis $ 2.000.000 por el apoyo en la campajia electoral del afio 2015. Como el
caracter de deudor demostraba la falsedad de la imputacion por financiamiento,
el Tribunal Oral no condené a Varisco por el hecho por el que habia sidodo. Sin embargo, en lugar de absolverlo, el Tribunal lo condené como
a 5
esario de comercializacion de estupef
ibuido y con relacion a la cual no se le habia dado la
i ec facientes, hipdtesis que
participe
nunca se le habia atri
posibilidad de defenderse. La senten
cién subestimé la gravedad del referido vicio ale:
cia por la que se rechazo el recurso de
gando que sdlo era un
casa
cambio de calificacién legal.
En resumen, Varisco fue sometido a juicio oral y publico
acusado de financiar narcotrafico, y no sdlo se probé que jamas realizo
financiamiento alguno, sino que ademas la conclusion del Tribunal fue que
habria sido deudor por el apoyo electoral recibido. Frente a tal situacion en el
recurso extraordinario invocamos como cuestién federal la violacién del
principio constitucional de congruencia y citamos el criterio de los jueces
Maqueda, Lorenzetti y Zaffaroni en el caso “Antognazza” (Fallos: 330:4945),
porque cuando el cambio de calificacién legal es tan grosero como el de este
caso, se afecta la plataforma factica porque la conducta de comerciar es
necesariamente distinta a la de financiar.
También planteamos como cuestién federal las violaciones al
derecho a la defensa y la garantia del debido proceso (art. 18 de la C.N.)
Porque toda la acusaci6n a Varisco fue construida a partir de un procedimiento
efectuado en el domicilio de Luciana Ernestina Lemos, ex pareja de Daniel
Andrés Celis. En ese inmueble se secuestraron, entre otras cosas, 3
kilogramos de cocaina y -segtin la acusacién- dos cuadernos, Cuando Lemos
estaba detenida se la hizo declarar como arrepentida en contra del Sr. Varisco,
ya cambio obtuvo una reduccién de pena
Tal como lo sefialamos en el recurso extraordinario, nos
agravia que se haya aplicado la ley 27.304 en lo referido al beneficio paraLemos, pero se haya omitido la aplicacién de las normas que establecen
garantias para los coimputados perjudicados por dicha declaracion
El art. 2 de la ley 27.304 realiz6 una reforma al art. 276 bis del
CP, tipificando la conducta del que “acogiéndose al beneficio del art. 41 ter,
proporcionare maliciosamente informacién falsa 0 datos inexactos’. En este
caso no ha existido un acto de acogimiento expreso por parte de Lemos al art.
41 ter del C.P., pero igualmente recibié los beneficios de Ia ley. E! Tribunal
reconoci6 a Lemos los derechos del régimen sin exigirle el cumplimiento de las
obligaciones del mismo; lo cual perjudicé directamente a Varisco. La trampa del
proceso es que Lemos podia hacer cualquier manifestaci6n, como de hecho lo
hizo, de modo absolutamente impune.
El art. 6 establece que las declaraciones del imputado
arrepentido deben ser registradas a través de cualquier medio técnico que
garantice su evaluacién posterior, lo cual tampoco ocurrié en el caso y generd
un perjuicio de imposible reparacién porque Lemos no declaré en el juicio, sino
que su declaracién se incorporé por lectura. En ningin momento del
procedimiento pudimos controlar dicha declaracién.
Elart. 7 dice que el acuerdo debe ser expreso, escrito y cumplir
determinados requisitos. Ademas, debe ser incorporado al proceso y el Juez de
Instruccién debe evaluar si corresponde homologarlo. Nada de ello ocurri6.
De lo expuesto se desprende que las declaraciones de Lemos
son totalmente invalidas en contra de Varisco por no haberse cumplido el
procedimiento ni las garantias establecidas expresamente por la ley para el
caso, La sentencia de la Excma. Camara Federal de Casacién Penal
reconocié el incumplimiento de la ley 27.304 porque “no hubo un acuerdo
homologado por las partes ante el Juez instructor’. Sin embargo, el tribunalrechaz6 los agravios planteados en nuestro recurso de casacién por entender
que “quien se encontraba legitimado para cuestionar el beneficio obtenido ante
la disminucion de la pena impuesta a Lemos era el representante del Ministerio,
Publico Fiscal"
El error de razonamiento de la Camara de Casacién radica en
que resulta evidente nuestra legitimacion para impugnar las declaraciones de
Lemos como arrepentida porque todo el dafio causado por esos actos fue
sufrido por Varisco y lo que verdaderamente se encuentra en tela de juicio es la
garantia del debido proceso con respecto al juzgamiento a Varisco. Por esos
motives, como lo expresamos en el recurso extraordinario, es aplicable el
criterio expuesto por V.E. en los fallos “Rayford” (Fallos.308:733, considerando
5°) y “Quaranta” (Fallos: 333:1674, considerando 16°)
Las declaraciones de Lemos, ademds de ser falsas, fueron
incorporadas al juicio oral por lectura, lo cual -sumado a que no habian sido
registradas conforme el art. 6 de la ley 27.304- nos impidié controlarlas. Tanto
en el recurso de casacién como en el extraordinario invocamos el fallo
“Benitez” (Fallos 329:5556), pero la Camara de Casacion eludié el tratamiento
del tema afirmando que tales deciaraciones no habian sido usadas como
prueba, lo cual es falso dado que la imputacién al Sr. Varisco surgi con la
declaracion de Lemos como arrepentida. Ademés, atin cuando dicha
declaracién sea un medio de investigacin (y no de prueba) su validez esta
inexcusablemente supeditada al cumplimiento de la ley que la rige y al control
de la defensa
La sentencia condenatoria invocé como prueba los dos
Cuadernos con anotaciones supuestamente secuestrados en el domicilio de
Lemos. A pesar de nuestro cuestionamiento ante la Camara de Casacién, esteTribunal convalidé la valoracion de dichas pruebas, Posteriormente, en el
Fecurso extraordinario solicitamos la aplicacion de la Teoria del Fruto del
Arbol Envenenado (Fallos: 308-733), porque después del juicio oral pudo
demostrarse la irregularidad del secuestro de los mismos porque: i) la firma de
los testigos de actuacién Hugo Miguel Cosimato y Giuliano Manuel Cosimato
Son falsas; y ii) los policias intervinientes en el procedimiento no recordaron la
incautacion de tales cuadernos
Resulta destacable que los cuademos carecen de valor
probatorio por si mismos, y la mejor prueba de lo expuesto es que la primera
interpretacion del Juez de Instruccién habia sido que el nombre del Sr. Varisco
figuraba alli por ser comprador de droga (después se probé que Varisco no
consume estupefacientes). Sin embargo, a partir de la declaracién de Lemos
como arrepentida se le dio valor probatorio a esos cuadernos porque ella los
sé para incriminar a Varisco a través de datos tan inverosimiles como que la
persona identificada como “Nacho” segun ella seria Sergio Fausto Varisco, a
pesar de que nadie apodé jamas de ese modo a nuestro defendido.
Como surge de lo expuesto, contrariamente a lo afirmado en la
resolucién denegatoria del recurso extraordinario, habiamos fundado
adecuadamente las cuestiones federales planteadas
Asimismo, la decision recurrida dice genéricamente que no
refutamos todos y cada uno de los fundamentos de la sentencia por la que
se habia rechazado el recurso de casacién, pero ello no es asi, dado que
desarrollamos una critica pormenorizada de todos los fundamentos y, ademds,
debemos decir que la fundamentacién auténoma del pronunciamiento del 22 de
diciembre de 2020 en lo referido a Varisco habia sido breve. Alli la Camara de
Casaci6n dijo que Varisco le pidié ayuda a Celis para ganar las elecciones de2015, y se bas en los dichos de Lemos y de Liliana Vera, que habia
manifestado que en aquella camparia habla repartido cocaina. En nuestro
recurso extraordinario explicamos que ese hecho, en la improbable hipdtesis de
ser cierto, habria ocurrido en el afio 2015, es decir fuera del periodo juzgado.
Ademas, enfatizamos que la declaracién testimonial de Vera seria violatoria de
la garantia contra la autoincriminacién (art. 18 de la C.N.), dado que se
presenté en un tribunal de justicia a afirmar bajo juramento que repartié droga.
La sentencia que habla rechazado el recurso de casacién
aludié también a los cuadernos secuestrados en lo de Lemos y a la testimonial
de Nilda Raquel Luna, hechos a los que también nos referimos en el recurso
extraordinario explicando que lo Unico valorado por la sentencia fue que Luna,
que estaba detenida en 2015, en un audio de whatsapp le dijo “narca” a la
coimputada Bordeira, pero no queda claro si fue una manifestacién con
intencién calumniosa o con “animus jocandi’, pero en todo caso ese mensaje
se habria producido en el marco de reclamos de Luna a Bordeira por un trabajo
para la hermana de esta Ultima
A continuacién la Camara de Casacién se refirié a “tres
circunstancias ocurridas a partir de que Varisco, Hernandez y Bordeira
accedieron a sus cargos en 2015", las cuales no sdlo fueron debidamente
refutadas en el recurso extraordinario, sino que ademas estan fuera del periodo
juzgado. La primera circunstancia fue el supuesto control de Celis de la Unidad
Municipal 2, pero la propia sentencia dice que aquello habria ocurrido en 2015.
La segunda, es la supuesta deuda por el apoyo electoral, la negativa de
Varisco a pagarla y a atenderle el teléfono a Celis, y finalmente ~chantaje de
Celis de por medio- un supuesto acuerdo para pagarla en cuotas. El acuerdo
de pago de ninguna manera se probo, pero si se acredité el chantaje de Celis.Ademas, la propia sentencia reconoce que ese Supuesto acuerdo era para
cancelar la deuda por apoyo electoral, y no por razones relacionadas con el
trafico de drogas. Finalmente, la sentencia de casacién valoré que los
funcionarios supuestamente conocian los negocios espurios de Daniel Andrés
Celis, pero ese dato no se encuentra comprobado y -ademés- carece de
aptitud para revertir las conclusiones principales del proceso, consistentes en
ue Varisco jamés estuvo involucrado en el tréfico de estupefacientes de
Daniel Andrés Celis y que tras ser elegido Intendente se nego
sistematicamente a tener trato con el nombrado
Ademas de haber refutado todos los fundamentos de la
sentencia, entendemos que en el recurso extraordinario lejos de haber
expresado meras discrepancias con lo decidido- dejamos claramente en
evidencia vicios que invalidan a la sentencia como acto jurisdiccional
Valido, porque no puede haber una pena sin la previa individualizacion del acto
Por la que se aplica, tampoco se puede condenar a una persona por un hecho
distinto del que habia sido acusada, ni usar como prueba -y tampoco como
dato para profundizar una investigacién- una declaracién obtenida en contra de
lo expresamente previsto por la ley como ocurrié en el caso de Lemos. Por lo
demas, resulta evidente que ante la carencia de prueba incriminatoria alguna
sobre hechos ocurridos en el periodo investigado (aftos 2017/2018) la Camara
de Casacién recurrié a las pruebas que demostrarian una vinculacién licita en
sl afo 2015 entre el por entonces candidato a Intendente Varisco y el
Movimiento Vecinalista del Oeste. A partir de esa posible vinculaci6n licita, se
construyé una historia falsa, que cuando se difundié tendenciosamente a nivel
nacional no pudo ser desvirtuada, a pesar de las inconsistencias evidentes que
surgen del expediente.Con respecto a la relacién directa entre las cuestiones
federales planteadas y la decisién del caso, entendemos que resulta claro que
la declaracibn de Lemos como arrepentida, que marcé el comienzo de la
Persecucién procesal a Varisco, fue obtenida en contra de la ley y asi lo
reconocié la Camara de Casacion. Si se suprime mentalmente de manera
hipotética la declaracién de Lemos, la imputacién a Varisco queda huérfana de
contenido,
‘También existe relacion directa entre la violacién al principio de
Congruencia y la decision final del caso, Porque Varisco fue acusado de
financiar trafico de estupefacientes, pero tanto el Tribunal Oral como la Camara
de Casacién consideraron Que era deudor de Celis por la suma de $ 2.000.000
y que la deuda se habia originado en el apoyo electoral dado por el Movimiento
Vecinalista del Oeste. Dentro de ese contexto, correspondia y corresponde
absolver a Varisco, porque la acusacién que se le habia formulado y de la que
se defendio qued6 expresamente descartada Por los tribunales intervinientes.
La nulidad del secuestro de los cuadernos lleva a excluirlos
como prueba del proceso, por lo que —habiendo sido tenidos en cuenta en la
sentencia condenatoria- la trascendencia de la cuestién es evidente.
Finalmente, de lo expuesto se deduce naturalmente que la
decision fue contraria al derecho federal invocado por nuestra parte.
3. Petitorio
Solicitamos a V.E. que haga lugar al recurso de queja, declare
formalmente procedente el recurso extraordinario y disponga la absolucién de
Sergio Fausto Varisco.
Proveer de conformidad, sera justicia,
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