Compliance

Presidente sanciona Nova Lei Anticorrupção

A Presidente Dilma Rousseff sancionou, no dia 1º de agosto de 2013, a nova Lei Anticorrupção
do país. A nova lei (Lei No. 12,846/2013) foi publicada no Diário Oficial de 2 de agosto de 2013
e entrou em vigor no dia 29 de janeiro de 2014.

Seguem abaixo os principais pontos do texto aprovado:

I - Principais Dispositivos da Nova Lei

(i) Pessoas sujeitas

O texto da Lei Anticorrupção dispõe que as seguintes pessoas jurídicas, constituídas de fato ou
de direito, ainda que temporariamente, serão responsabilizadas objetivamente pelos atos
lesivos praticados em seu interesse ou benefício, exclusivo ou não:

I. sociedades empresárias e sociedades simples, personificadas ou não,

independentemente da forma de organização ou modelo societário adotado;
II. fundações, associações de entidades ou pessoas, e
III. sociedades estrangeiras, que tenham sede, filial ou representação no território
brasileiro.

(ii) Atos lesivos

A Lei Anticorrupção se aplica não somente a atos de corrupção, mas também a outras
condutas lesivas praticadas contra a Administração Pública, nacional ou estrangeira. Estão
sujeitas às sanções previstas na nova lei:

I. prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a agente

público, ou a terceira pessoa a ele relacionada;
II. comprovadamente financiar, custear, patrocinar ou de qualquer modo subvencionar a
prática dos atos ilícitos previstos na nova lei;
III. comprovadamente utilizar-se de interposta pessoa física ou jurídica para ocultar ou
dissimular seus reais interesses ou a identidade dos beneficiários dos atos praticados;
IV. no tocante a licitações e contratos:
a) frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinação ou qualquer outro expediente,
o caráter competitivo de procedimento licitatório público;
b) impedir, perturbar ou fraudar a realização de qualquer ato de procedimento
licitatório público;
c) afastar ou procurar afastar licitante, por meio de fraude ou oferecimento de
vantagem de qualquer tipo;
d) fraudar licitação pública ou contrato dela decorrente;
e) criar, de modo fraudulento ou irregular, pessoa jurídica para participar de
licitação pública ou celebrar contrato administrativo;
f) obter vantagem ou benefício indevido, de modo fraudulento, de modificações ou
prorrogações de contratos celebrados com a Administração Pública, sem
autorização em lei, no ato convocatório da licitação pública ou nos respectivos
instrumentos contratuais; ou

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 g) manipular ou fraudar o equilíbrio econômico-financeiro dos contratos celebrados
com a Administração Pública.

V. dificultar atividade de investigação ou fiscalização de órgãos, entidades ou agentes

públicos, ou intervir em sua atuação, inclusive no âmbito das agências reguladoras e
dos órgãos de fiscalização do sistema financeiro nacional.

(iii) Sanções

As sanções previstas pela Lei Anticorrupção para as pessoas jurídicas infratoras são pesadas
e incluem:

Sanções administrativas:

I. multa, no valor de 0,1% a 20% do faturamento bruto do último exercício anterior ao da

instauração do processo administrativo, excluídos os tributos, a qual nunca será
inferior à vantagem auferida, quando for possível sua estimação; e
II. publicação extraordinária da decisão condenatória.

No caso da multa, se não for possível utilizar o critério do valor do faturamento bruto da
pessoa jurídica, a multa será de R$ 6.000,00 a R$ 60.000.000,00.

Sanções judiciais:

I. perdimento dos bens, direitos ou valores que representem vantagem ou proveito

direta ou indiretamente obtidos da infração, ressalvado o direito do lesado ou de
terceiro de boa-fé;
II. suspensão ou interdição parcial de suas atividades;
III. dissolução compulsória da pessoa jurídica; e
IV. proibição de receber incentivos, subsídios, subvenções, doações ou empréstimos de
órgãos ou entidades públicas e de instituições financeiras públicas ou controladas
pelo poder público, pelo prazo mínimo de um e máximo de cinco anos

Importante notar que, de acordo com o texto aprovado, a aplicação das sanções previstas na
Lei Anticorrupção não afeta os processos de responsabilização e aplicação de penalidades
decorrentes de violações à lei de improbidade administrativa (8.429/92) ou à lei de licitações
(8.666/93).

Responsabilidade objetiva:

Na aplicação das sanções administrativas e na sanção judicial de perdimento de bens, direitos

ou valores, a pessoa jurídica responderá objetivamente. Ou seja, bastará existir a
comprovação de o ato lesivo ter sido praticado no interesse ou benefício da pessoa jurídica. A
aplicação das demais sanções dependerá da comprovação de culpa ou dolo.

Responsabilidade dos sucessores:

A Lei Anticorrupção dispõe que subsiste a responsabilidade da pessoa jurídica na hipótese de

alteração contratual, transformação, incorporação, fusão ou cisão societária. Nas hipóteses de
fusão e incorporação, a responsabilidade da sucessora fica restrita à obrigação de pagamento
de multa e reparação do dano causado, até o limite do patrimônio transferido.

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(iv) Fatores a serem levados em consideração na aplicação das sanções

A Lei Anticorrupção, ao tratar da aplicação das sanções, traz uma lista de fatores que serão
levados em consideração, tais como a gravidade da infração; a vantagem auferida ou
pretendida pelo infrator; a consumação ou não da infração; o grau de lesão, ou perigo de lesão;
o efeito negativo produzido pela infração; entre outros.

Especificamente, importante notar que a Lei Anticorrupção traz dois fatores que proporcionam
mudanças significativas à legislação anticorrupção brasileira.

Primeiro, a existência de programa de compliance efetivo passará a gerar benefício para a

pessoa jurídica em caso de violação. De acordo com o texto aprovado, “a existência de
mecanismos e procedimentos internos de integridade, auditoria e incentivo à denúncia de
irregularidades e a aplicação efetiva de códigos de ética e de conduta no âmbito da pessoa
jurídica” será levado em consideração na aplicação das sanções. Os parâmetros de avaliação
dos programas de compliance, por sua vez, serão estabelecidos em regulamento a ser
publicado pelo Poder Executivo Federal.

Outro fator importante que será levado em consideração pelas autoridades na aplicação das
sanções é a "cooperação da pessoa jurídica para a apuração das infrações".

Tais dispositivos aproximam a legislação anticorrupção brasileira daquela adotada por outros
países, em especial pelos Estados Unidos e Reino Unido, ao reconhecer expressamente que
as empresas que tenham programas de compliance efetivos e que cooperem com as
autoridades na apuração de irregularidades deverão receber um tratamento diferenciado, mais
benéfico, no caso de violações.

(v) Responsabilização administrativa e judicial

Com relação à responsabilização administrativa, a instauração e o julgamento de processo

para apuração da responsabilidade de pessoa jurídica, via de regra, caberá à autoridade
máxima de cada órgão ou entidade dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário.

A Controladoria-Geral da União ("CGU") terá competência para apurar e julgar os atos

praticados contra a Administração Pública estrangeira. Ademais, no âmbito do Poder Executivo
Federal, a CGU também terá competência concorrente para instaurar processos
administrativos de responsabilização de pessoas jurídicas ou para avocar os processos
instaurados com fundamento na lei, para exame de sua regularidade ou para corrigir-lhes o
andamento.

Com relação à responsabilização judicial, essa deverá seguir o rito da ação civil pública (Lei nº
7.347/85).

(vi) Celebração de acordos de leniência

A Lei Anticorrupção permite que a Administração Pública celebre acordo de leniência com as
pessoas jurídicas responsáveis pela prática dos atos lesivos nele previstos que colaborem
efetivamente com as investigações e o processo administrativo e que dessa colaboração
resulte: i) a identificação dos demais envolvidos na infração, quando couber; e ii) a obtenção
célere de informações e documentos que comprovem o ilícito sob apuração.

O acordo de leniência somente poderá ser celebrado se preenchidos, cumulativamente, os

seguintes requisitos:

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 I. a pessoa jurídica seja a primeira a se manifestar sobre seu interesse em cooperar
para a apuração do ato ilícito;
II. a pessoa jurídica cesse completamente seu envolvimento na infração investigada a
partir da data de propositura do acordo;
III. a pessoa jurídica admita sua participação no ilícito e coopere plena e
permanentemente com as investigações e o processo administrativo, comparecendo,
sob suas expensas, sempre que solicitada, a todos os atos processuais, até seu
encerramento.

A celebração do acordo de leniência não isentará a pessoa jurídica da obrigação de reparar o

dano causado. Entretanto, todas as sanções administrativas e judiciais previstas na Lei
Anticorrupção serão excluídas, salvo a multa, que será reduzirá em até dois terços.

Importante notar que o texto da Lei Anticorrupção também prevê que a Administração Pública
poderá celebrar acordo de leniência com a pessoa jurídica responsável pela prática de ilícitos
previstos na Lei nº 8.666/93 (Lei de Licitações), com vistas à isenção ou atenuação das
sanções administrativas estabelecidas em seus artigos 86 a 88.

II - Como se Preparar para a Nova Lei?

As empresas devem estar atentas aos impactos que serão trazidos pela lei. A fim de mitigar
riscos, listamos abaixo algumas áreas que merecem atenção:

a) Programas de compliance

A criação, manutenção e atualização, no âmbito das empresas, de mecanismos e

procedimentos de prevenção, detecção e remediação de condutas ilícitas, os chamados
programas de compliance, terão, mais do que nunca, fundamental importância para que
empresas previnam e detectem eventuais desvios (permitindo que possam decidir, inclusive,
sobre a conveniência de reportar voluntariamente às autoridades), bem como para a
atenuação de eventuais sanções a serem aplicadas.

Programas de compliance devem ser criados e revistos regularmente, com base na avaliação
das principais áreas de risco a que cada empresa está sujeita, variando de acordo com o
tamanho da empresa, valor e natureza das operações comerciais, localização das atividades e
negócios realizados (inclusive no exterior) e percepção de risco. Entretanto, a mera criação e
a revisão não bastam. É preciso difundir e aplicar tais programas dentro das empresa.

b) Treinamentos

Em preparação para a nova lei, as empresas devem investir em treinamentos para seus
funcionários (e até mesmo para terceiros que agem em seu nome perante a Administração
Pública) sobre as principais leis anticorrupção a ela aplicáveis, código de conduta, políticas e
procedimentos internos. Além de auxiliar na prevenção, os treinamentos serão importantes
pilares de um programa de compliance efetivo, na esteira de legislações adotadas em outros
países.

Ademais, como grande parte dos atos lesivos previstos no texto aprovado estão relacionados
a licitações e contratos públicos, para estar de acordo com a nova lei, é aconselhável que as
empresas intensifiquem treinamentos nessas áreas. Essa medida é importante, pois diversas
vezes, os funcionários das empresas acabam cometendo irregularidades até mesmo por
desconhecerem as regras ou não por não saberem como reagir diante de determinadas
situações.

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Neste contexto, é aconselhável a realização de treinamentos interativos, no idioma local e com
exemplos de casos práticos.

c) Due diligence de terceiros e em operações societárias

A realização de due diligence anticorrupção em terceiros e em operações societárias será

fundamental para a empresa mitigar riscos causados por terceiros com quem a empresa
realiza negócios bem como para que a empresa sucessora minimize os riscos de ser
responsabilizada pelos atos da sucedida anteriores à operação.

Tendo em vista que as pessoas jurídicas poderão ser responsabilizadas pelos atos lesivos
previstos na nova lei, praticados em seu interesse ou benefício, exclusivo ou não, ainda que
cometido por quaisquer terceiros, é fundamental que as empresas tomem precauções
necessárias para garantir que tenham relações com parceiros idôneos. Neste contexto, a
realização de prévio e efetivo processo de due diligence anticorrupção específico em terceiros
é fator extremante importante para reduzir riscos.

No mesmo sentido, tendo em vista que operações de fusões e aquisições não extinguem a
responsabilidade pelos atos cometidos pela empresa sucedida ou adquirida, as empresas
devem estar atentas às implicações da lei no contexto de operações societárias (inclusive joint
ventures). Assim, além da due diligence regular normalmente realizada em tais operações -
que, via de regra, incluem revisão de aspectos tributários, trabalhistas, ambientais, etc. - as
empresas também devem realizar due diligence específica a fim de identificar a ocorrência de
eventuais atos lesivos previstos na Lei Anticorrupção.

d) Investigações internas

Ao receber denúncias ou tomar conhecimento de condutas que possam violar a lei, as

empresas devem responder rapidamente e investigar os fatos. A realização de uma
investigação interna robusta poderá resultar em benefícios concretos para a empresa, na
medida em que a resposta adequada a eventuais alegações ou ocorrências de atos lesivos é
considerada pelas principais legislações internacionais anticorrupção como um elemento
essencial para que um programa de compliance seja efetivo. Além disso, com a condução de
uma investigação interna robusta, as empresas estarão melhor posicionadas para decidirem
sobre a conveniência de cooperação voluntária ou celebração de acordo de leniência.

Para que a empresa esteja preparada para responder rapidamente a alegações de atos
lesivos, pode ser recomendável desenvolver procedimentos pré-aprovados e preestabelecidos
de investigações internas, incluindo protocolos gerais a serem seguidos nessas situações. É
importante, entretanto, que as empresas tenham cuidado na condução das investigações a fim
de garantir que ela tenha credibilidade e que não sejam cometidos abusos.

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 III - Comparativo entre FCPA, UK Bribery Act e a nova Lei Anticorrupção Brasileira

A tabela abaixo traz quadro comparativo entre os principais dispositivos do FCPA, UK Bribery
Act e a nova lei brasileira:

FCPA UK Bribery Act Lei Anticorrupção Brasileira

Corrupção de
funcionários públicos Sim Sim Sim
estrangeiros
Corrupção de
funcionários públicos Não Sim Sim
nacionais
Sim,
Alcance extraterritorial Sim Sim limitado à participação da
pessoa jurídica brasileira
Dispositivos contábeis e
Sim Não Não
de controles internos
Sim,
inclui outros atos contra a
Outros atos lesivos Não Não administração pública (e.g.,
fraude em licitações, frustrar
competitividade em licitação)
Exceção para
pagamentos de Sim Não Não
facilitação
Responsabilidade penal
Sim Sim Não
da pessoa jurídica
Sim
Sim
Responsabilidade Para certas sanções é
Não por "failure to prevent
objetiva necessário comprovação de
bribery"
culpa ou dolo
Violação aos
dispositivos contábeis:
multa de até US$ 2
Multa de até 20% do
milhões por violação.
faturamento bruto da pessoa
Violações aos
jurídica ou de até R$ 60
Multas dispositivos de Ilimitada
milhões (se não for possível
controles internos:
utilizar o critério do
Multa de até US$ 25
faturamento bruto)
milhões por violação.
Duas vezes o benefício
obtido ou almejado.
Declaração de Proibição de receber
Declaração de
Outras "sanções" inidoneidade, incentivos, suspensão ou
inidoneidade
monitores, etc. interdição das atividades, etc.

Sim
Crédito pela existência Sim (pode ser defesa Sim
de programas de (U.S. Sentencing absoluta para o crime (montante do crédito não
compliance Guidelines) de "failure to prevent determinado)
bribery")

Sim,
Crédito por reporte Sim, red ção de a 2/3 do valor
Sim
voluntário e cooperação mas limitado da multa e exclusão das
demais sanções)

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O Grupo de Compliance de Trench, Rossi e Watanabe Advogados permanece à disposição

para discutir os principais aspectos da nova lei e como melhor se preparar para sua entrada
em vigor.
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Para mais informações:

Esther Flesch Sócia - São Paulo +55 (11) 3048 6940

esther.flesch@bakermckenzie.com

Bruno Maeda Sócio - São Paulo +55 (11) 3048 6838

bruno.maeda@bakermckenzie.com

Érica Sarubbi Associado - São Paulo +55 (11) 3048 6796

erica.sarubbi@bakermckenzie.com

Carlos Ayres Associado - São Paulo +55 (11) 3048 6885

carlos.ayres@bakermckenzie.com

AVISO IMPORTANTE

Esta é uma publicação de caráter informativo do escritório Trench, Rossi e Watanabe. Sua finalidade é destacar assuntos
relevantes na área jurídica e não deve ser interpretado como uma opinião legal sobre qualquer assunto. Para opiniões legais e
informações adicionais, por favor, não hesite em nos contatar.

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