CAPITULO X LA SOCIEDAD ANONIMA 1. CONSIDERACIONES GENERALES La sociedad anénima se constituye en la més grande de todas las sociedades comerciales; tiene una estructura bastante compleja que hace dificil su total entendimiento. Se encuentra reglamentada en todas las legislaciones y mediante ella se conforman sociedades comerciales de mediana y gran capacidad econémica, con todo tipo de objeto social comercial; es asf que las empresas de mayor poderfo econémico, como ser instituciones financieras, de seguros, de capitalizacién, de ahorro, de administracién de fondos de pensiones, petroleras, de comunicacién, de transportes aéreos y - ferrocarrileros; por citar algunas, se encuentran organizadas bajo este tipo de sociedad. La mayorta de los paises establecen un minimo de capital para su funcionamiento y sin determinar un maximo de capital ni de accionistas. En lineas generales, la sociedad an6nima es una sociedad completa que se adecua para llevar adelante los mas grandes emprendimientos empresariales. Cualquiera sea su objeto social, esta sociedad esta considerada siempre como una sociedad comercial de capital y nunca de personas. Con relacién a sus orfgenes, algunos tratadistas la relacionan con las “Societatis Publicanorun” del Derecho Romano, destinadas por aquel entonces a la percepcién de impuestos. Para otros, las primeras manifestaciones de este tipo de sociedades aparecen en Alemania en el siglo XV. Otros sostienen que aparecieron egisladas recién en el siglo XVII como consecuencia de la actividad colonizadora de Italia y Holanda. Lo cierto es que la evolucién de la sociedad anénima hacia la forma actual, se 135 Escaneado con CamScannerte elt Limberg Durén Ortiz inicia a partir de la Revolucién Francesa, bajo la presién de los Postulados del Capitalismo Federal. Seguin Malagarriga, citado por la Enciclopedia Omeba, la Ordenanza de 1673 (Colbert - Francia) refiere, que “Se llama anénima a la sociedag en participacién, que no tiene ningun tipo exterior que Ja muestre al ptiblicy Malagarriga contintia diciendo que “ por esos caprichos del lenguaje, de los cuales es dificil dar explicacién suficiente, es que esa denominacién paso 4 la sociedad en participaci6n a la que hoy lamamos anénima. Pero desde cuando se tienen noticias inequivocas de esta sociedad, es desde |, promulgacién del Cédigo Mercantil Francés de 1807, en el cual, la sociedag anénima aparece modernizada, por lo menos en cuanto se refiere a gy constitucién, pues, el Estado deja de tener derechos soberanos de decisiéy para su creacién, limitandose éste a ejercer medidas de control y fiscalizacién en cuanto se refiere a su legitimidad estructural y al ejercicio de sus actividades. Es por ello, que la estudiaremos a partir de esa época. Antes de introducirnos en su estudio, creemos necesario aclarar que de acuerdo a lo expresado por Lufs Fernandez de la Gdndara, co autor de la obra “Derecho de Sociedad de Responsabilidad Limitada”, Tomo 1, Editorial McGRAW - HILL/, INTERAMERICANA DE ESPANA S.A., Madrid 1996, el moderno Derecho Societario sobre sociedades de capital, estructura a la sociedad anénima en dos tipos de modelo. El primero que es el Franco Germano, edificado por las corrientes de los pafses seguidores del Derecho Francés y del Derecho Alemén, e impuesto recientemente por los paises miembros de la Comunidad Econémica Europea, que propone un sistema dual de sociedades de capital, compuesto por la sociedad de responsabilidad limitada y por la sociedad anénima. El segundo Sistema es el que propone al Derecho Anglosajén, llamado Unitario; este Sistema prescinde de la sociedad de responsabilidad limitada y tipifica sobre una tinica formula de sociedad de capital con vestidura de sociedad anénima, a tres modelos complementarios de sociedad anénima: La sociedad anénima cerrada o Close Corporation ° Private Company, a la sociedad abierta o sociedad publica, 0 Publikumgesellschaft, y ala gran sociedad anénima. Por cuestiones obvias, en este capitulo se estudiard a la sociedad anénim@ 136 Escaneado con CamScannerPn, a MANUAL DE DERECHO COMERCIAL desde el punto de vista del Derecho Franco - Aleman, 0 sea, el sistema dualista de sociedades de capital, habida cuenta que es el derecho adoptado por los pafses de América Latina, con la aclaracién que siguiendo los ostulados generales del sistema, cada pais la tiene reglamentada con las modificaciones que cree adaptarse mejor a sus intereses internos. 2, CARACTERISTICAS Enlas sociedades anénimas, el capital social estd representado por acciones; es decir, por documentos comerciales de la categoria de los titulos — valores, y la responsabilidad de los socios esté limitada hasta el monto de las acciones suscritas o comprometidas. Esto significa que la responsabilidad del accionista es hasta el monto que se haya comprometido aportar a la sociedad y no hasta el monto que tenga pagado en ese momento. Por consiguiente la sociedad anénima es también en esencia una sociedad con responsabilidad limitada. Es una sociedad eminentemente de capital y no de persona; el nombre de anénima se debe a que esta sociedad no desarrolla sus actividades al amparo delos nombres de sus socios y sus operaciones no son secretas como pareciera; es el tipo de sociedad que tiene el mayor control, habida cuenta que es fiscalizada por el Registro de Comercio, por Impuestos Internos, y dentro de lasociedad hacen lo propio auditoria interna y la propia sindicatura; esto sin tomar en cuenta la fiscalizacién permanente que le hace su propia superintendencia, en su caso. La garantfa de los terceros que contratan con ella no se apoya en el crédito ni en la solvencia personal de ningtin socio, sino en el conjunto de la sociedad. Es una sociedad con las caracteristicas del intuito pecuniare. Lasociedad anénima como tal, puede formar parte como socia 0 accionista en una sociedad que sea por acciones y en sociedades de responsabilidad limitada; sin embargo esta participacién es hasta un monto determinado, Pues, ninguna sociedad, excepto cuyo objeto sea financiero o de inversién, Podrd adquirir 0 mantener participacién en otra u otras sociedades por un Monto que exceda un tercio del capital y reservas libres de la sociedad iversora, bajo pena de reduccién obligatoria y proporcional del capital social Con redistribucién del capital en exceso de la sociedad inversora. 137 ==. Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz de aportar al capital social mediante bienes inmuebles, derechos 0 valores; siem, rel expresados sus valores econdmicos, estar reatados estos bienes con alguna carga, Se deberd expresar sy vale debiendo éstos transferirse dominialmente a la sociedad, " Feuerdio can los articulos 151 al 154, 157 al 159 del Codigo de Comercio, py prohibido sf en este tipo de sociedad, aportar a la sociedad con el uso y Bo0e: de un bien o con aporte de trabajo o industria. Eneste tipo de sociedad se pue dinerarios, sean estos muebles, cuando estos sean cuantificados y remanente, Por su importancia, la sociedad anénima y la sociedad de responsabilidag Jimitada, se encuentran legisladas en la mayoria de los paises extranjeros, en cédigos especiales y tinicos para este tipo de sociedad. En nuestro pais no ocurre Io mismo, pues la tenemos atin en el Cédigo de Comercio, constituyéndose sf como el instituto més reglamentado de todo el Cédigo de Comercio, pues sus alcances van desde el artfculo 127 al 172 y desde el articulo 217 al 355, sin contar otros relativos a ella en cuanto a la transformacién, fusion, disolucién o liquidacién. Inclusive su legislacién, es de aplicacién supletoria para otros tipos de sociedades, tales como la sociedad anénima mixta y la sociedad de responsabilidad limitada. ‘ En cuanto a su composicién, nuestra legislacién establece una cantidad minima de tres accionistas, sean estas fisicas o juridicas; pero algunas _ legislaciones nacionales especiales sobre la materia disponen otro niimero minimo de accionistas que es mayor al que establece el Cédigo de Comercio. Existen también legislaciones extranjeras que aceptan para su conformacién un minimo de dos. Algunas legislaciones, como las Europeas, inclusive danla posibilidad de que una sola persona pueda conformar la sociedad anénima, como ocurre con la legislacién de todos los Estados Miembros de la Unién Europea. _ Nuestro Codigo de Comercio, admite solamente un tipo de sociedad anénima con relacién a su campo de accién, pero la mayorfa de las legislaciones extranjeras contemplan a las sociedades anénimas cerradas y las abierta’, extrayendo un poco este concepto del Derecho Anglosajén. En: efecto, las sociedades cerradas tienen un ntimero de accionistas limitado y un capit social también limitado, son mds pequefias y generalmente no estém 138 4 Escaneado con CamScannerre MANUAL DE DERECHO COMERCIAL zadas para su participacion en los mercados bursdtiles. Lo contrario autor jedades anénimas abiertas, toron Les SOC Cuyo ntimero de accionistas es Sistad, su capital social es mayor y sus acciones y obligaciones que emita se i jen cotizar en Jos mercados de valores. Esta tiltima sociedad est disenada pu para grandes empresas. NOMBRE DE LA SOCIEDAD Juridica yfilosoficamente desde muy antiguo, esté prohibido a las sociedades anonimas que lleven por nombre una razén social; es decir que no se permite incluir en el nombre de la sociedad el nombre de uno 0 mas de sus accionistas, galvoen los casos de transformacién, cuando la sociedad original haya tenido por nombre una razén social y asi sea solicitada Por sus integrantes. Asi fue iegislado en el Cédigo Mercantil Francés y continué hasta muy reciente. Nuestro actual Codigo de Comercio continua fiel a esa filosoffa, y atin va mas alla, al no permitir siquiera que la sociedad anénima pueda tener una denominacién cualquiera, sino que esta tiene obligatoriament ie estar referida al objeto principal de su giro. Asf lo establece el arts Juando expresa que la sociedad anénima llevaré una denominacion referidaal objeto principal de su giro. Pero como los usos mercantiles van cambiando y acomodandose cada vez mas a las necesidades comerciales, esa filosofia rigida por muchos aiios, fue volviéndose elastica, de tal manera que, en un principio, sin que la normativa legal haya sido modificada, algunas practicas juridicas extranjeras fueron permitiendo que aparecieran legalmente establecidas, aunque muy pocas, Sociedades anénimas con razon social en vez de denominacién. Eso ha hecho que la mayoria de las legislaciones extranjeras de reciente creacién, abran 'a posibilidad de que ast sea, Nuestra le dete gislacion, sin embargo, contintia con la vieja concepcién filoséfica ella ae due este tipo de sociedades tenga una raz6n social, a menos que transformarg menaese de otra sociedad anterior producto de una inexplicable Pero ella, como se decia antes, va mas alla, e mente no permite que la denominacién sea un nombre cualquiera, como eNsefia la doctrina, pues el articulo 218 es bien claro al determinar en 139 = Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz tono imperativo que su denominacién debe estar referida al objeto Princip, de su giro; eso. quiere’ decir que si el giro principal de Ja sociedad o. bancario, la denominacién va a ser banco tal, 0 si el objeto principal gg sociedad anénima del campo de los seguros, la denominacién sera SeButog tal, por citar dos ejemplos. Lo que no ha cambiado y se mantiene vigente en todas las legislaciones, esque el nombre de la sociedad anénima se le debe agregar el nombre de] tipo de sociedad, o sea Sociedad Andnima o su abreviatura S.A., ademas que ningy sociedad podra tener el mismo nombre de otra, pues para ello existe e] tramite de certificacién negativa de nombre y el de reserva de nombre que se debe realizar en el Registro de Comercio el inicio de Ja conformacién de cag, sociedad comercial. 4. CAPITAL SOCIAL Las sociedades por acciones, como son para nuestro derecho nacional [a sociedad andnima y la parte correspondiente a la sociedad en comandita por acciones, tienen una composici6n de cu capital social muy diferente a las otras. sociedades comerciales. Recordemos que en la sociedad de responsabi limitada, la colectiva y la comandita simple, el capital social esta dividido e cuotas de capital, como ya lo tenemos explicado en los capitulos correspondientes. q por acciones; es decir por una categoria de aquellos documentos comerciales lamados titulo-valores. De ahi que se explica el caracter circulatorio de esta Participaciones y por ello también el nombre de sociedad capitalista adoptado por este tipo de sociedad. Las acciones, que vienen a ser la fraccion del capital social de una sociedad pot acciones, tienen que estar expresadas para nuestra legislacién en moned? nacional; pueden tener un valor nominal de cien o miultiplos de cien y 5% emitidas a sus Propietarios los accionistas, cuando éstas se encuent en integramente pagadas. ’ Para los efectos de la ley, cualquiera que sea la legislacién existen enl 140 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL sociedades por acciones tres clases de- capital: el social, suscrito o comprometido; el capital pagado o desembolsado; y el capital autorizado. Desde el punto de vista de la sociedad, el capital suscrito, social o comprometido, es aquel que la sociedad ha convenido escriturariamente ner a disposicién de su giro social, sin que ello signifique que este monto sea con el que empiece sus actividades, pues la ley permite de que puede hacerlo cuando se tenga pagado por lo menos la cuarta parte del capital suscrito. Por consiguiente, el capital pagado de la sociedad, es aquel que ya ha sido desembolsado por los accionistas y se encuentra en poder y propiedad de la sociedad. Este capital pagado de la sociedad aumentaré en funcién al cumplimiento que tengan los accionistas de realizar sus obligaciones comprometidas, Ilegando en algtin momento a no tener ningtin pago pendiente por ese concepto; ahi es cuando se dice que el capital suscrito de la sociedad es el mismo que el capital pagado. Para nuestro derecho la sociedad puede empezar a funcionar cuando se tenga pagado por lo menos la cuarta parte del capital social, teniendo los accionistas un plazo maximo para terminar de pagar el capital comprometido. Por iiltimo, debemos decir que una sociedad anénima puede seguir aumentando su capital pagado, aun después de igualar al suscrito y sin necesidad de realizar ninguna modificacién a la escritura social, con la condicién que ese aumento no supere el doble del capital suscrito. Si fuera superior al doble, necesariamente se tendra que hacer por escrito un aumento de capital, importando ello la modificacion de la escritura social y la emisién de nuevas acciones, pues la ley s6lo autoriza ese tope. Por consiguiente, el ar una sociedad sin capital autorizado, es el maximo al que puede leg modificar su escritura social. Como ya se dijo, este méximo no puede ser superior al doble del capital suscrito. no significa que las jo de su equivalencia se hace un ajuste in ninguna otra Cuando el capital pagado sea superior al suscrito, acciones de la sociedad tendrén un valor por debaj tomando en cuenta el patrimonio social, pues en ese ¢a50, contable al patrimonio y las acciones se revalorizan si 141 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz formalidad. Desde el punto de vista del accionista, debemos indicar aue éste, para considerarse como tal, deberd pagar a la socie ae a momento dg suscripcién, por lo menos la cuarta parte del aporte tota que se COMPrOMee hacer; el saldo deberé hacerlo en los plazos comprometis los y a mag tardar dentro de los dos afios siguientes. Si el accionista no paga el saldy comprometido, caeré en mora y la sociedad podra cobrarle EN procesy ejecutivo su saldo deudor, también podra vender esas acciones 0 utilizar. algtin otro mecanismo previsto en la escritura social o en los estatutos. El cob, judicial del saldo impago podré hacerlo la sociedad aun cuando la sociedad sp encuentre en proceso de liquidacién, de ser necesario. ler En caso de persistir la mora por no haberse pagado el dinero ni haberse podido vender las acciones, se suspenden o se extinguen automaticamente los derechos del accionista. En este caso la sociedad procederd a la reduccién del capital social y devolverd al suscriptor el saldo que quede, previa deduccién de los gastos incurridos, 0 bien reducird en la parte correspondiente a la cantidad no pagada, caso en el cual se entregardn acciones totalmente liberadas s6lo por la cuantia al que alcancen los Ppagos. Aumento de capital. Una vez que el capital suscrito esté fntegramente pagado, los articulos 343 y siguientes del Cédigo de Comercio, determinan que la junta general extraordinaria de accionistas, puede aumentar el capital social hasta el limite del capital autorizado y sin necesidad de modificar la escritura social, emitiendo nuevas acciones sélo si las precedentes estuvieran integramente suscritas y respetando obligatoriamente el derecho de los accionistas para adquirirlas en forma proporcional a su participacién societaria. Si se desea el aumento del capital autorizado, necesariamente deberd modificarse la escritura social y hacerse el tramite de aprobacién de la nueva escritura, publicacién de Prensa y la inscripcién en el Registro 4 Comercio. Pero no siempre el aumento del capital social se hace por la via de desembols? en efectivo Por parte de los accionistas, pues también puede hacerse por la v4 de la capitalizacién de teservas y utilidades liquidas; es decir capitalizandos? 4a0 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL el efectivo que se venia depositando en el fondo fines, 0 en cualquier otro fondo voluntario que se la capitalizaci6n de las propias utilidades liquidas de una o més gestiones de Ia sociedad; como asi también convirtiéndose en acciones los bonos o debentures emitidos con esas facultades. De ser asi, una vez aprobado el trdmite ante el Registro de Comercio, los accionistas recibiran a cambio de ello sus correspondientes acciones, cada uno en la Proporcién que le corresponda. Esta capitalizacién sera obligatoria para todos los accionistas hayan o no estado presente en la junta extraordinaria que la aprobé y hayan o no sido de voto favorable. legal de reserva para estos hubiera creado; por la via de Otra forma de aumento de capital social de la sociedad, es la establecida por el articulo 350 del Cédigo de Comercio, que se refiere al aumento del capital social por suscripcién ptiblica. Esta forma de aumento de capital, podré realizarse por oferta publica de acciones mediante resolucién de su junta general extraordinaria de accionista y requeriré la autorizacién del Registro de Comercio, para lo cual se presentaré un programa de suscripcién, el mismo que deberd contener la denominacién de la sociedad, domicilio, objeto, capital autorizado, el suscrito y el pagado, el valor nominal de las acciones, clases, y privilegios y series existentes, ademas de los nombres de los directores, sindicos y gerentes de la sociedad. También contendra los balances y estados de resultados de las tres tiltimas gestiones, el monto y descripcién del pasivo, el importe total, plazos de redencién y demés caracterfsticas de las obligaciones sociales, la resolucién de Ia junta de accionistas que autoriz6 el aumento, con detalles sobre el monto de éste, el plazo para la suscripcién y la forma de pago de las nuevas acciones; y en general todos los datos que sean necesarios para identificar a la sociedad, su situacién econémica y el ofrecimiento que se haga. Todo aumento del capital social que signifique la modificaci6n de la escritura Social, deberd publicarse por una sola vez en un periédico de amplia difusién nacional.- Reduccién de capital. Pero, as{ como la sociedad puede aumentar su capital Social cumpliendo una serie de requisitos, también puede reducirlo, previa a la aprobacién de una junta general extraordinaria de accionistas e inscribirse 143 Escaneado con CamScannerLimberg Durdn Ortiz enel Registro de Comercio. Esta reducci6n se podrd hacer de dos maneras; en forma obligatoria y en forma voluntaria. La reduccién obligatoria del capita, social de la sociedad, se la debe hacer cuando las pérdidas Superen ¢ cincuenta por ciento del capital, incluidas las reservas libres y siempre cuando los accionistas no decidan soportar esas pérdidas a sus propias costas La reduccién del capital social en forma voluntaria, puede hacerse por ast convenir a sus accionistas, 0 cuando éstos no quieren o no pueden soportar a sus costas el monto de las pérdidas sufridas por la sociedad. En este caso esta reduccién se la realizar con el propésito de restablecer el equilibrio entre e| capital y el patrimonio social. Cualquiera sea el motivo de la reduccién del capital social, se tendré que publicar la escritura de reduccién en un periédico de amplia difusién nacional por tres veces consecutivas e inscribirse en el Registro de Comercio. Los acreedores de la sociedad pueden oponerse judicialmente a la reduccién de este capital, si presentan oposicién en el término de 30 dias de la primera publicacién de prensa. De ser probada esta situacién, la reduccién podré — hacerse efectiva slo cuando la sociedad pague los créditos de los opositores o los garantice a satisfaccién de éstos o del juez. Una vez reducido el capital social en cualquiera de sus formas, se.procederd al canje o resellado de los titulos de las acciones, conforme a la reduccién tealizada. Las acciones emitidas a cambio de las anuladas se depositardn en un banco quien intervendrd en el resellado. 5. | ACCIONES Pese a que las acciones son documentos mercantiles de la categoria de los titulos — valores, el legislador crey6 por convenient reglamentarla dentro de las normas reguladoras de la sociedad anénima y no en el titulo correspondiente a esta clase de documentos, seguramente en raz6n a que la_ mayor parte de su funcién de este documento gira en torno a la sociedad | anénima, Similar situaci6n han optado todas las legislaciones conocidas, incluyendo la nuestra. 144 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL Las acciones corresponden a la categoria de los titulos - valores corporativos o de participacién, en razén a que los derechos que ella contienen no sdlo estén representados por su valor nominal, sino que al lado de este valor se encuentran implicitos los derechos de cardcter administrativos que el propietario de ellas tiene respecto a la sociedad emisora, tales como el de participar en las juntas generales de accionistas, el de participar en la toma de decisiones en la sociedad, el de recibir sus dividendos, el de ser director 0 fiscalizador de la sociedad, por citar algunos. Nuestro Cédigo de Comercio en su artfculo 238 determina que se entiende por accién a la divisién del capital social de una sociedad en porciones de igual valor. Ellas tendran un valor nominal de Bs.100 0 muiltiplos de 100. Las acciones son generalmente negociables por Ia libre voluntad de su titular, salvo otra disposicién establecida en el contrato social de la sociedad. Estas acciones estaran representadas por un titulo que patentizan los derechos del accionista en la sociedad, titulo que puede ser demostrativo de una o mas acciones, siendo indivisibles con relacién a la sociedad; de tal manera que en caso de existir varios co propietarios, la sociedad sélo reconoce a un representante comuin para ejercer los derechos inherentes a ella y cumplir con las obligaciones sociales. Como se puede apreciar de las caracterfsticas referidas en el inciso anterior, las acciones, a diferencia de las cuotas de capital de la otras sociedades comerciales, son documentos, es decir, bienes tangibles y que pertenecen a la categorfa de bienes muebles, que a través del titulo que la configuran se pueden tocar, a diferencia de las cuotas de capital que son imaginarias. Las acciones, como todo titulo - valor, tienen el cardcter de circulatorios; es decir que se pueden transferir como cualquier otro documento de esa naturaleza; eso si, cumpliendo requisitos a veces mucho més complejos que el endoso 0 una simple tradicién. Todas las acciones que emita una sociedad, tienen que tener el mismo valor nominal; de igual manera, todas las acciones de una misma clase tienen que tener con respecto a sus propietarios Jos mismos derechos y obligaciones. No pueden ser divididas en razén a que cada una de ellas representa una na 145 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz en el capital social. Tienen que estar registradas en un libro especial que dep llevar la sociedad, que se llama Libro de Registro de Acciones. Por tiltimo, indicaremos que las acciones pueden ser transferidas a te mediante venta, permuta u otras formas de transmision de derechos; todo ello como siempre, con las restricciones establecidas en la ley y en la °scritury social. Cuando nos referimos a la ley, estamos hablando de la prohibicién ala sociedad de adquirir sus propias acciones con excepcién en casq d adjudicaci6n judicial, y también al hecho de que las acciones no pueden Servir de garantia de créditos. Cuando hablamos de las restricciones en la escritura social, estamos haciendo referencia a las prohibiciones contractuales 0 las limitaciones establecidas en el contrato social, a las transferencias de acciones por parte de los accionistas y a los derechos preferenciales de los socios para adquirirlas. Cty le El artfculo 247 del Cédigo de Comercio, determina que los titulos tepresentativos de las acciones se desprenderdn de cuadernos talonarios, y contendrén: Nombre del accionista en caso de ser nominativa. Denominacién y domicilio de la sociedad emisora, fecha y lugar de su constitucién y duracion. Monto del capital social y del autorizado. Valor nominal de cada accién, serie a la que corresponda, sea ordinaria 0 preferida, ntimero total de acciones en que se divide la serie y derechos que le correspondan. Numero de acciones que representa el titulo. Lugar y fecha de su emision y ntimero correlativo. Firma de no menos de dos directores y administradores y la del sindico. Las acciones sélo embargo, la sociex las acciones no si pueden emitirse cuando estén integramente pagadas; sit dad puede emitir titulos certificados provisionales cuando e hayan terminado de Pagar. Los firmantes de los titulos ° certificados provisionales son tesponsables solidarios por la omisién de os Tequisitos que deben contener las acciones Y que fueron sefialados anteriormente. 146 Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz tradicién, es decir, de la entrega de su propietario al nuevo, sin Necesid, n la de ninguna otra formalidad. 7. ACCIONISTAS Elaccionista es la persona natural 0 juridica que es propietaria de Una porgi i del capital en la sociedad y poseedora del titulo representativo de ella. B, accionista tiene derechos en la sociedad, los mismos que se encueny ia establecidos en el artfculo 268 del Codigo de Comercio; como ser a = intervenir en las juntas generales con voz y voto, segtin sea la categoria da accionista; a integrar los érganos electivos de administracién y fiscalizaciéng, la sociedad; tiene también derecho a participar de las utilidades sociales en forma proporcional a sus aportes; a participar en la distribucién del haber social en caso de liquidacién; a gozar de preferencia en la Suscripcién de nuevas acciones; a impugnar las resoluciones de las juntas y las del directorio, a negociar libremente sus acciones con arreglo a la escritura social; y otros, : De la misma manera el accionista tiene obligaciones respecto de la sociedad y de los demés accionistas; tales como pagar totalmente a la sociedad el monto de su capital suscrito; a soportar las pérdidas que tuviere la sociedad en forma proporcional a su capital suscrito; a respetar el derecho preferente de los otros accionistas para adquirir nuevas acciones; a comportarse lealmente dentro de la sociedad y ser honesto ante ella y ante los demés accionistas; entre otros. 8. DEFINICION DE SOCIEDAD ANONIMA Conocidos todos Jos elementos que hacen a la sociedad, estamos en condiciones de dar una definicién de sociedad anénima; para ello hemos escogido la del tratadista Malagarriga citada por la Enciclopedia Omeba, por que creemos que ella es la mas completa y la que mas se acomoda al concepto moderno de este tipo de sociedad: “La sociedad anénima es una sociedad sujeta a la legislacién comercial, sea cual fuere su objeto, y sujeta siemp™ también, a la autorizacién gubernativa, y que actuando sin razén social y bajo un nombre especial, tomando en general o al menos en parte, de la explotacion a la que se dedica, tiene su capital representado por acciones, y 6lo soci0s de responsabilidad limitada, los cuales las administran por medio de un director o directorio y la fiscalizan, periddicamente, en asambleas, permanentemente, por medio de uno 0 varios sindicos, fiscalizacién a la que 148 Escaneado con CamScannerPe MANUAL DE DERECHO COMERCIAL se agrega la gubernamental, més rigurosos en los casos de dedicarse la sociedad 2 determinadas actividades, tales como bancos, seguros, Etc.”. Légicamente que esta definicién est4 enmarcada en el Derecho Comercial tradicional y no en el reciente, pues, pese a que nos parece bastante completa, existen algunos elementos que hoy en dfa han desaparecido en la sociedad, 0 or lo menos se presentan menos rigurosos, tales como el de no permitir que este tipo de sociedad tenga por nombre una razén social, ya que como se tiene dicho, muchas legislaciones extranjeras, han adecuado a la sociedad anénima alos tiempos modernos y permiten que sean los socios los que le pongan el nombre que més se ajuste a sus intereses, as{ sea este una razon social, siempre cuando este nombre esté acorde con los cénones morales, y con la tinica obligatoriedad de que al nombre se le agregue las palabras sociedad anénima osu abreviatura. Otra situacién que hace cambiar la definici6n citada y que confirma nuestra posicién de que ella esta enmarcada en el Derecho Comercial “antiguo”, es el hecho de que las legislaciones més recientes, como el caso de la Ley de Sociedades Andnimas de Argentina o Espajia, no establecen la participacion de la sindicatura como un érgano obligatorio e imprescindible de toda sociedad anénima, y por el contrario determinan la prescindencia de este 6rgano otrora insoslayable, estando hoy la intervencin del sindico como un érgano de insercién voluntaria en la sociedad anénima. Es mas, en la Ley General de Sociedades de la reptiblica del Peri desde el afio 1998, ni siquiera aparece la palabra sindico. En estas disposiciones legales, el sindico ha sido remplazado por la auditoria externa anual, con arreglo a las leyes particulares de cada pais, aspectos estos que nos parece acertado, tomando en cuenta que en Ja mayoria de los casos la intervencién del sindico en la sociedad es decorativa, y necesaria tinicamente por la imposicién de Ia ley. Las auditorias externas para las sociedades anénimas también existen desde hacen muchos afios, pero no como una forma Societaria obligatoria sino més bien como un control externo de tipo fiscal. 9. FORMAS DE CONSTITUCION Las sociedades andnimas, de conformidad con lo dispuesto por el articulo 219 149 Escaneado con CamScanneroN" Limberg Durén Ortiz pueden constituirse mediante Acto Inicg Fundadores o también mediante Sus« ion Ptiblica de Acciones, gt log formas, aunque a veces con otros nombres han adoptado otras disposies extranjeras que norman jurfdicamente a este tipo de sociedades, Laclecn por una u otra férmula, no obedece a caprichos del empresatig . profesional abogado, sino a situaciones que presentan logs fundado, promotores, especialmente las que tienen que ver con la insuficiencia 0 capital de arranque de la sociedad. Veamos cada una de elas: del Constitucién mediante Acto Unico por los Fundadores. Para constituir, cr, o formar una sociedad anénima bajo este procedimiento, el contrato soci debe contener ademés de los requisitos establecidos en el articulo 127 go, Cédigo de Comercio y ya explicado en el Capitulo VI, los que se hallan individualizados en el articulo 220, consistentes en los siguientes: | Que la integren tres accionistas por lo menos. Algunas sociedades anénimas que estan regidas por leyes especiales, exigen un nimero minimo superior de accionistas que los que refiere el Cédigo de Comercio. Que el capital social se haya suscrito en su totalidad, el cual no puede ser menor al 50% del capital autorizado. Recordemos que el Cédigo de Comercio no establece el capital minimo para su conformacién, aunque leyes especiales como la Ley de Bancos e instituciones Financieras, sf lo hacen. Que de cada accién suscrita se haya pagado por lo menos el 25% de su valor en el momento de celebrarse la escritura social. Que los estatutos de la sociedad sean aprobados por los accionistas. La constitucién de una sociedad anénima mediante Acto Unico por los Fundadores, se iniciaré con Ia realizacién de un acto de fundacién y = elaboracién de su correspondiente acta, el mismo que estaré firmado por los fundadores. En este acta se deberé indicar el nombre y generales de los socies fundadores; la denominacion de la sociedad que se funda; su objeto; la fjpcta del capital autorizado, el suscrito y el pagado; el ntimero de acciones y ne valor de cada una de ellas; y en realidad, todo lo que en Iineas genet concierne a la nueva sociedad. : ; jiero" Necesariamente en ese acta se deberd precisar que los fundadores proced 150 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL alegit aun directorio provisional para que lleve adelante los tramite constitucion de la sociedad. Este directorio deberd estar debidan eis jdentificado y tendra a su cargo la elaboracién de un Proyecto de ‘ tuto de Jasociedad y todos los demés trémites de conformadén socal Ene 1 mismo acto deberd determinarse la fecha de una nueva reunién — shar el estatuto y firmar la escritura social. Pa En la elaboracién del estatuto, debe tenerse especial cuidado, pues, este documento normativo constituye la ley que regiré a la sociedad ya los sociod con respecto a ésta y entre sf. El estara redactado sin violentar las leyes que regulan la materia ry. contendré todas las caracterfsticas de la sociedad, su gobierno, su administracién, su funcionamiento, las formas de distribuirse las utilidades o el tratamiento de las pérdidas, las causas para su disolucién, las formas de su liquidacién, y en fin, todas aquellas peculiaridades que tendré la sociedad, por muy pequefias que sean. Otra de las tareas del directorio provisional consiste, como ya dijimos, en la realizaci6n de trdmites administrativos, como la apertura de una cuenta corriente a nombre de la sociedad en formacién para que en ella se depositen los aportes de sus accionistas, la solicitud al Registro de Comercio de una cettificacién que acredite que el nombre que tendra la sociedad no lo tiene otra sociedad y la reserva del nombre de la sociedad que deberd hacerse en la misma institucién Estatal administrativa. Una vez que haya llegado el dia de la nueva reunién, en ella se discutira y aprobaré el estatuto, y de ser asf, se redactard y firmaré el contrato social; al mismo tiempo se elegiré al directorio de la nueva sociedad. Tanto el acta de fundacién, como del estatuto y de la primera junta se proceder a su protocolizacién ante un notario de fe publica y por escrito se pediré al Registro de Comercio para que por la seccién correspondiente procedan a revisar y si esté todo en orden, proceda a dictar la resolucién correspondiente que aprueba los estatutos y demés escrituras de Ja sociedad. La documentac de la sociedad con més la resolucién que la autoriza se publicara en un perié. de circulacién nacional; posteriormente todo ello se inscribira en el mismo Registro de Comercio pero ya en la repartici6n que corresponde al registro, en este caso FUNDEMPRESA. 151 ae | Escaneado con CamScannerLimberg Durdn Ortiz: Constitucién de Ja sociedad por suscripcién Pitblica de Acciones, Pay, constituir una sociedad andénima mediante esta formula, los Promotores, a equivalen a los fundadores de acuerdo con la anterior modalidad, deben formular un programa de fundacién, al mismo que contendré todag lag caracteristicas de la sociedad, y necesariamente debe ser aprobado Por Ig seccién correspondiente del Registro de Comercio. Este Programa, de acuerdy con el articulo 222 del Cédigo de Comercio, debe contener lo siguiente: Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesién, ntimero de carnet dg identidad y domicilio de los promotores. Clase y valor de las acciones y monto de las emisiones programadas. : Condiciones del contrato de suscripcién y anticipos de pago a lo que se obligan los suscriptores. 4 Numero de acciones correspondientes a los promotores. Proyecto de estatuto, Ventajas 0 beneficios eventuales que los promotores proyectan reservarse. Plazo de suscripcidn, que no exceda de seis meses computables desde la fecha de aprobacién del programa por el Registro de Comercio. Contrato entre un banco y los promotores, por el cual, aquel banco tomaré a su cargo la preparacién de la documentacién, la recepcién de los suscriptores y todo el trmite necesario para el efecto. Asimismo recibira los aportes en dinero y en especie. Bienes que los entregard a la sociedad cuando esté Jegalmente constituida. Las acciones pueden ser ofrecidas al puiblico para su suscripcién después de que el trémite sea aprobado e inscrito por el Registro de Comercio. Si fracasara la suscripcién por algtin motivo, el banco devolveré a cada interesado lo depositado; sea en dinero o en otros bienes. Si hubiera exces de la suscripcién, la junta constitutiva decidir el aumento de las acciones hasta el monto de las suscripciones, o bien la reduciré a prorrata. Una vez suscrito el capital sefialado en el programa, los promotoré convocarén a la Junta General Constitutiva, la que ser4 valida con la concurrencia de por lo menos la mitad més una de las acciones suscritas y con la presencia del representante del banco y de un funcionario de! Registzo 4 Comercio. 152 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL AI robada la constitucién de la sociedad anénima pcr la junta general constitutiva y designado a sus directores, se protocolizaré ante notario publico toda esa documentacién y se presentard nuevamente el trdmite al Registro de cone ee 7 ere luego se publicard por una sola vez en un perio ico de amplia difusién nacional y se inscribird en el registro; e NDEMPRESA. -gistro; en este caso 40, ORGANOS DE LA SOCIEDAD ANONIMA Hasta el punto anterior, tenemos conformada a la sociedad andnima en lo que se refiere a los elementos bésicos; empero, ello no es suficiente todavia para que pueda funcionar, pues necesitamos conformar sus estructuras internas quenos permita tener una adecuada organizacién. Esta organizacion que sera Ja via para su funcionamiento, la podemos lograr tinicamente con la creacion de estructuras internas, que funcionando cada una en forma independiente, pero al mismo tiempo con movimientos arménicos y sincronizados entre todo el conjunto de estos aparatos, van a permitir el echar a andar a a sociedad. A cada uno de estos aparatos o estructuras internas que tiene la sociedad anénima, se los denomina érganos de la sociedad. las sociedades anénimas, se encuentran pto de que la sociedad acttia por medio de sus dos por individuos, pues, la existencia mica y juridica, como es la sociedad, cuyo accionar sera imputado a la Las normas que regulan a estructuradas en base al conce| 6rganos, quienes estan conforma juridica de una organizacion econdt supone la existencia de personas fisicas, sociedad. Por consiguiente, el organo societario, esté integrado por un conjunto de personas que unidas entre sf, y no cada una por separado, tienen atribuciones de imputar conductas a la sociedad; de manera que el entrelazamiento arménico de los actos de cada érgano, forman una cadena, originando la organizacién interna de la sociedad. El inicio de esta cadena de actos se origina en el contrato social, que al determinar el tipo societario a constituirse, delimita por exigencia de la ley, una determinada estructura de gobierno, de administracion y representacién y de fiscalizacién de la sociedad. Esta estructura no es exactamente detetminada por la ley, sino que deja cierto margen para que los socios, en la 153 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz escritura social o en sus estatutos, puedan, dentro de dichos Margene establecer sus atribuciones y limitaciones. , Pese a que las actuaciones del érgano societario imputan derechos aly sociedad toda, el érgano sélo no tiene una personalidad juridicg independiente de la que tiene la sociedad, por lo que sus actuaciones no pueden tener efectos jurfdicos si es que no hubiera ese Conjunto organizacional que se llama sociedad. Por consiguiente, las actuaciones de] 6rgano societario, comprometen a toda la sociedad, porque ast lo determina su organizacién interna y no porque el 6rgano solo pueda ser sujeto de derechos y obligaciones con prescindencia de los demas érganos. En definitiva, los érganos societarios, son entes susceptibles de obrar y de imputar conductas obligatorias para toda la sociedad, pero al mismo tiempo los individuos que lo integran son responsables en caso de que sus actuaciones dentro del 6rgano, hayan merecido hechos que al parecer de la ley y del estatuto, exija determinados tipos de responsabilidades. Teoria del 6rgano. Con relacién a la teoria del érgano societario, Cabanellas, ( 1996: 13) citando a Colombres, sefiala que el organicismo, “es el sistema que regula la expresién de la voluntad en las sociedades. O dicho de una manera més precisa, es el régimen de la imputabilidad al orden juridico especial denominado sociedad “. Villegas (1995:86 y ss.), refiriéndose al organicismo, expresa: “Concebida la sociedad como un orden normativo parcial, dentro de imputacién de derechos y obligaciones, ese orden se explica y actiia a través de individuos. Es decit, que el 6rgano es “parte” integrante de ese orden normativo, de la persona juridica. Lo que haga ese individuo que acttia como érgano ser imputado ala persona juridica respectiva’”’. Después de haber hecho esta necesaria explicacién sobre el concepto Y caracteristicas del 6rgano societario, debemos indicar que basicamente en la Sociedad anénima existen tres 6rganos diferentes: El érgano de gobierno compuesto por la Junta General de accionistas; el 6rgano de administracién compuesto por el directorio; y el Srgano de fiscalizacién compuesto por la 154 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL sindicatura. Las legislaciones que establecen un cuarto érgano se refieren al érgano ejecutivo compuesto por la gerencia general. Cada uno de estos 6rganos, presenta una libertad librada a la autonomia de Jos socios, pata que mediante cldusulas internas en sus estatutos se le atribuyan mayores O menores responsabilidades u obligaciones. De tal manera, que cada sociedad anénima se puede organizar internamente en funcién a sus propios intereses, pero sin transgredir el marco legal referencial. yi, JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Este organo de gobierno de la sociedad, es de tipo asambleario. Se conforma por los miembros de la sociedad con derecho propietario de las acciones sociales y que de acuerdo a estatutos tienen derecho a voz y a voto. Recibe el nombre de junta general de accionistas 0 asambleas generales, como la llaman algunas legislaciones; es el organo deliberante supremo y soberano de la sociedad. Ella esta constituida por las personas de los accionistas 0 sus representantes, que se retinen de acuerdo a sus estatutos para deliberar y resolver con competencia propia los asuntos relacionados con la marcha de las sociedad. Estas juntas se realizardn en el domicilio legal de la sociedad y sus resoluciones son obligatorias para todos los accionistas, hayan o no estado presente en el momento de considerarlas y sean que hayan sido de voto favorable o disidente. jirectorio de la sociedad, y en su defecto por los este tiltimo, cuando por lo menos los to del capital social asf lo soliciten y forma directa al directorio. La retas de los puntos a tratarse y la prensa en un peri6dico de amplia debiendo la tiltima salir cuando 9 mas de treinta dias del Serén convocadas por el d sindicos, 0 por el Registro de Comercio, accionistas que tuvieran el 20 por cien! después de haberlo hecho sin éxito en convocatoria con las especificaciones conc! clase de junta a realizarse, se publicardn por difusién nacional por tres dias discontinuos, menos cinco dfas antes de su realizacién y 1 Verificativo de Ja junta. ve, de que el titular de por lo to al directorio y en caso de si durante una El articulo 291, otorga la posibilidad inclusi Menos una accién, pueda solicitar por escti re Negativa al Registro de Comercio la realizacion de la junta, 155 Escaneado con CamScanner