Eficácia Jurídica Das Normas Constitucionais Artigo 221, IV Da Constituição Federal De 1988.
No presente texto será analisada de forma detalhada a eficácia das normas
constitucionais. Com efeito, será estabelecido um paralelo entre a eficácia jurídica e social das normas constitucionais. Por fim, será abordada a forma como a doutrina classifica as normas constitucionais quanto à sua eficácia, trazendo à baila, para enriquecimento do texto, exemplos jurisprudenciais acerca do tema.
I – EFICÁCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
Inicialmente, é importante ponderar que a questão da eficácia das normas
constitucionais é muito debatida pela doutrina pátria.
Com efeito, costuma-se ponderar que todas as normas constitucionais apresentam
eficácia, porém, algumas detêm eficácia jurídica e social, enquanto outras têm apenas eficácia jurídica.
Na lição de Michel Temer, em sua obra Elementos de direito constitucional[1]:
“...eficácia social se verifica na hipótese de a norma vigente, isto é, com
potencialidade para regular determinadas relações, ser efetivamente aplicada a casos concretos. Eficácia jurídica, por sua vez, significa que a norma está apta a produzir efeitos na ocorrência de relações concretas; mas já produz efeitos jurídicos na medida em que a sua simples edição resulta na revogação de todas as normas anteriores que com ela conflitam.”
Na esteira do acima exposto, Maria Helena Diniz, no livro Norma Constitucional e seus efeitos[2] ensina que a norma constitucionalmente eficaz, sob o ângulo semântico, seria a efetivamente obedecida, contrapondo, assim, a eficácia jurídica (sintática) e a eficácia social (sociológica) da norma constitucional, ressaltando que a norma constitucional deve ser um:
“...reflexo da situação fática existente, evitando-se o perigo de uma oposição
entre o social e o jurídico, que levaria à sua ineficácia semântica por falta de ressonância no seio da coletividade, por ser inaplicada pelo órgão competente.”
Nesse sentido, a Professora Maria Helena Diniz justifica as recorrentes emendas e
remendos que constantemente alteram o texto constitucional, concluindo que o direito não pode deixar de considerar a realidade social,afinal:
“Não há como negar que a ordem constitucional, mesmo no que atina aos aspectos sociais, políticos e econômicos, funda-se em fatos, nem como ignorar a celeridade e a concomitância espácio- temporal das mudanças na realidade. Daí a necessidade de revisão ou de emendas...” De qualquer sorte, em consonância com as lições dos doutrinadores supramencionados, restaindubitável que inexiste norma constitucional despida de eficácia, já que, por si só, ela terá o condão não apenas de revogar normas anteriores que com ela sejam incompatíveis, mas também de impedir o ingresso no ordenamento jurídico de quaisquer normas que com ela colidam.
Destarte, é certo que a eficácia da norma constitucional não depende apenas de suas condições fáticas de atuar.
Isso porque, as condições fáticas de atuação da norma guardam relação, apenas, com sua eficácia social (sociológica), e não com sua eficácia jurídica (sintática).
É possível concluir, pois, pelas ponderações acima, que muitas normas constitucionais, notadamente as programáticas, resultarão na modificação da realidade social, mas, por outro lado, é certo que sua positivação, sem dúvida alguma, terá decorrido da verificação da necessidade de mudanças no âmago da sociedade (sendo, pois, a norma constitucional reflexo da situação fática existente).
II – CLASSIFICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIAIS
Importante destacar que a doutrina costuma classificar as normas constitucionais
segundo a sua eficácia, ou seja, segundo sua aptidão de produzir efeitos jurídicos.
Nesse sentido, vale ponderar que a classificação mais adotada, que é, inclusive, adotada pelo Colendo Supremo Tribunal Federal em sua jurisprudência, é a estabelecida pelo Professor José Afonso da Silva.
Com efeito, segundo o renomado doutrinador, as normas constitucionais têm eficácia
plena, contida ou limitada, conforme será doravante demonstrado.
II.1 –NORMAS DE EFICÁCIA PLENA
As normas constitucionais de eficácia plena, são aquelas que são imediatamente
aplicáveis, ou seja, não dependem de uma normatividade futura que venha regulamentá-la, atribuindo-lhe eficácia.
São, pois, normas que já contém em si todos os elementos necessários para sua plena aplicação, sendo despiciendo que uma lei infraconstitucional a regulamente.
Nesse sentido, o doutrinador Pedro Lenza[3] explica que:
“Normas constitucionais de eficácia plena e aplicabilidade direta, imediata e
integral são aquelas normas da Constituição que, no momento em que esta entra em vigor, estão aptas a produzir todos os seus efeitos, independentemente de norma integrativa infraconstitucional (situação esta que pode ser observada, também, na hipótese do art. 5o, § 3o). Como regra geral, criam órgãos ou atribuem aos entes federativos competências. Não têm a necessidade de ser integradas.”
Portanto, tais normas constitucionais são autoaplicáveis, independentemente de
regulamentação por uma lei infraconstitucional.
Trazemos à baila, como exemplo de norma constitucional de eficácia plena, o artigo 132, “caput”, da Carta Magna, cuja redação segue “in verbis”:
“Art. 132 – Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal, organizados em
carreira, na qual o ingresso dependerá de concurso público de provas e títulos, com a participação da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercerão a representação judicial e a consultoria jurídica das respectivas unidades federadas.”
Da mesma forma, podemos citar como exemplo de normas constitucionais de eficácia
plena os seguintes artigos da Carta da República: art. 1º, art 2º, art. 14, art. 15, art. 44, art. 45, art. 77, etc..
Por fim, trazemos à baila ementa de acórdão do Colendo Supremo Tribunal Federal em que é expressamente mencionada norma constitucional de eficácia plena:
“ADI 3965/MG – Minas Gerais- Ação Direta de Inconstitucionalidade. Relator(a):
Ministra Cármen Lúcia Julgamento: 07/03/2012 Órgão Julgador: Tribunal Pleno
EMENTA: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ORGANIZAÇÃO E
ESTRUTURA DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. DEFENSORIA PÚBLICA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. LEIS DELEGADAS N. 112 E 117, AMBAS DE 2007. 1. Lei Delegada n. 112/2007, art. 26, inc. I, alínea h: Defensoria Pública de Minas Gerais órgão integrante do Poder Executivo mineiro. 2. Lei Delegada n. 117/2007, art. 10; expressão “e a Defensoria Pública”, instituição subordinada ao Governador do Estado de Minas Gerais, integrando a Secretaria de Estado de Defesa Social. 3. O art. 134, § 2o, da Constituição da República, é norma de eficácia plena e aplicabilidade imediata. 4. A Defensoria Pública dos Estados tem autonomia funcional e a dministrativa, incabívelrelação de subordinação a qualquer Secretaria de Estado. Precedente. 5. Ação direta de inconstitucionalidade julgada procedente.” (grifo meu) Resta, pois, demostrado que as normas constitucionais de eficácia plena são aquelas que já contêm em si todos os elementos necessários para sua aplicação, independendo, assim, de norma regulamentadora.
II.2 –NORMAS DE EFICÁCIA CONTIDA
Por outro lado, as normas constitucionais de eficácia contida são aquelas que, nada obstante produzam seus efeitos desde logo, independentemente de regulamentação, podem, por expressa disposição constitucional, ter sua eficácia restringida por outras normas, constitucionais ou infraconstitucionais.
O Professor José Afonso da Silva[4] sintetiza sua explicação acerca das normas constitucionais de eficácia contida nos seguintes termos:
“Normas de eficácia contida, portanto, são aquelas em que o legislador
constituinte regulou suficientemente os interesses relativos a determinada matéria, mas deixou margem à atuação restritiva por parte da competência discricionária do Poder Público, nos termos que a lei estabelecer ou nos termos de conceitos gerais nelas enunciados.”
No mesmo sentido, Pedro Lenza[5] explica que:
“As normas constitucionais de eficácia contida ou prospectiva têm aplicabilidade
direta e imediata, mas possivelmente não integral. Embora tenham condições de, quando da promulgação da nova Constituição (ou diante da introdução de novos preceitos por emendas à Constituição, ou na hipótese do art. 5º, § 3º), produzir todos os seus efeitos, poderá a norma infraconstitucional reduzir sua abrangência.”
E continua ressaltando que:
“A restrição de referidas normas constitucionais pode-se concretizar não só
através de lei infraconstitucional mas, também, em outras situações, pela incidência de normas da própria Constituição, desde que ocorram certos pressupostos de fato, por exemplo, a decretação do estado de defesa ou de sítio, litando diversos direitos (arts. 136, § 1º, e 139 da CF/88).”
Portanto, tais normas constitucionais têm total eficácia por si, contudo, por expressa disposição constitucional, podem, eventualmente, sofres restrições por outras normas.
Cito como exemplo de norma constitucional de eficácia contida o artigo 5º, XIII, da Constituição Federal: “Art. 5o (...)
XIII – É livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão,atendidas as
qualificações profissionais que a lei estabelecer;” (grifo meu)
Ou seja, o dispositivo constitucional supramencionado, que estabelece o livre exercício
de qualquer trabalho, ofício ou profissão, tem aplicabilidade independentemente de norma infraconstitucional.
Todavia, eventual norma infraconstitucional pode estabelecer determinadas
qualificações para o exercício do trabalho, ofício ou profissão (como é o caso da aprovação no exame de ordem para o exercício da advocacia, nos termos da Lei 8.906/1994), limitando, assim, a abrangência da norma constitucional.
Podemos citar também como exemplos de normas constitucionais de eficácia contida os
seguintes dispositivos da Carta Magna: art. 5º, incisos VII, VIII, XXV, XXXIII, art. 15, inciso IV, art. 37, inciso I, etc.
Relacionei abaixo a ementa do seguinte julgado em que menciona-se expressamente
norma constitucional de eficácia contida:
“Tribunal Superior do Trabalho – TST
Recurso de Revista no 1924798219955045555
Órgão Julgador: 1a Turma
Julgamento: 02/02/2000
Ementa : “AVISO PRÉVIO PROPORCIONAL AO TEMPO DE SERVIÇO. ARTIGO
7o,XXI, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. O aviso prévio proporcional ao tempo de serviço do empregado depende de lei ordinária regulamentadora em que se tracem os critérios por que se deve nortear o intérprete para fixá-lo. O artigo 7o, inciso XXI, da Constituição da República ao inscrever "nos termos da lei", não se revela auto-aplicável, tratando-se de norma constitucional de eficácia contida. Recurso conhecido e provido.” (grifo meu)
Resta, pois, demonstrado que a norma constitucional de eficácia contida, embora não dependa de lei regulamentadora para ser aplicada, pode ter sua abrangência reduzida por outra norma.
II.3 –NORMAS DE EFICÁCIA LIMITADA
Finalmente, cumpre-nos tratar das características das normas constitucionais de eficácia
limitada. As normas constitucionais de eficácia limitada são aquelas que dependem de uma regulamentação e integração por meio de normas infraconstitucionais.
Nas palavras do doutrinador Pedro Lenza[6]:
“São aquelas normas que, de imediato, no momento em que a Constituição é
promulgada (ou diante da introdução de novos preceitos por emendas à Constituição, ou na hipótese do art. 5o, § 3o), não têm o condão de produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa infraconstitucional. São, portanto, de aplicabilidade mediata ou reduzida, ou, segundo alguns autores, aplicabilidade diferida.”
E, para exemplificar, segue ementa de julgado proferido pelo Colendo Supremo Tribunal Federal:
“Embargante: Jorge Orlando Cuellar Noguera Embargado: Universidade Federal
de Santa Maria RE no 342459 ED/RS – Rio Grande do Sul Relator: Ministro Cezar Peluso
EMENTA: RECURSO. Embargos de declaração. Caráter infringente. Embargos
recebidos como agravo. Professor estrangeiro. Contratação. Pretensão de acesso ao Regime Jurídico Único. Vedação por força do art. 37, I, da Constituição Federal. EC no 19/88, que acrescentou os §§ 1o e 2o, ao art. 207, da Carta da República. Eficácia limitada, porque dependentes de normatividade ulterior Jurisprudência assentada. Ausência de razões novas. Decisão mantida. Agravo regimental improvido. Nega- se provimento a agravo regimental tendente a impugnar, sem razões novas, decisão fundada em jurisprudência assente na Corte.” (grifamos)
Importante ponderar, ademais, tal como visto no tópico II do presente trabalho , que essas normas constitucionais limitadas não são totalmente despidas de eficácia.
Ou seja, elas podem até não ter, momentaneamente eficácia social, porém, sempre terão o condão de revogar as normas do sistema jurídico que com ela colidam, além de impedir o ingresso no ordenamento de
normas incompatíveis com seus preceitos.
Aliás, mais do que isso, conforme explica Pedro Lenza[7], citando lição do mestre José Afonso da Silva:
“Nesse sentido, José Afonso da Silva, em sede conclusiva, observa que referidas normas têm, ao menos, eficácia jurídica imediata, direta e vinculante já que: a) estabelecem um dever para o legislador ordinário; b) condicionam a legislação futura, com a consequência de serem inconstitucionais as leis ou atos que as ferirem; c) informam a concepção do Estado e da sociedade e inspiram sua ordenação jurídica, mediante a atribuição de fins sociais, proteção dos valores da justiça social e revelação dos componentes do bem comum; d) constituem sentido teleológico para a interpretação, integração e aplicação das normas jurídicas; e) condicionam a atividade discricionária da Administração e do Judiciário; f) criam situações jurídicas subjetivas, de vantagem ou desvantagem. Todas elas – em momento seguinte conclui o mestre – possuem eficácia ab- rogativa da legislação precedente incompatível (Geraldo Ataliba diria ‘paralisante da eficácia destas leis’, sem ab- rogá-las – nosso acréscimo) e criam situações subjetivas simples e de interesse legítimo, bem como direito subjetivo negativo. Todas, enfim, geram situações subjetivas de vínculo”
Resta, pois, demonstrado, pela citação acima, que essas normas constitucionais não têm a eficácia tão limitada como se pode pensar.
E, essas normas constitucionais de eficácia limitada, são dividas pela doutrina em: (i) normas constitucionais de princípio institutivo (ou organizativo) e (ii) normas de princípio programático.
As normas constitucionais de princípio institutivo ou organizativo, contém apenas
comandos de estruturação geral da instituição de determinado órgão, entidade ou instituição, de forma que a efetiva criação, organização ou estruturação, por expressa disposição constitucional, deve ser feita por normas infraconstitucionais.
Cita-se o § 2º do artigo 18 da Carta Maior, como um exemplo de norma constitucional
de eficácia limitada de princípio institutivo:
“Art. 18 – A organização político-administrativa da República Federativa do
Brasil compreende a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios, todos autônomos, nos termos desta Constituição.
(...)
§ 2o - Os Territórios Federais integram a União, e sua criação, transformação
em Estado ou reintegração ao Estado de origem serão reguladas em lei complementar.” (grifo meu)
Mencionamos, ademais, outros exemplos de normas constitucionais de eficácia limitada
de princípio institutivo: art. 33, art. 90, § 2º, art. 109, inciso VI, art. 113, art. 121, art. 224, etc., todos da Constituição Federal. Já as normas constitucionais de eficácia limitada de princ ípio programático, são aque las que estabelecem programas a serem implementados pelo Estado, objetivando a realização de fins sociais, como o direito à saúde, educação, cultura, etc..
Destarte, citamos como exemplo de norma constitucional de eficácia limitada
programática o artigo 196 da Carta Magna, que estabelece:
“Art. 196 - A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação.”
Outros exemplos de norma constitucional de eficácia limitada programática são
encontrados nos seguintes artigos da Carta da República: art. 6º, art. 205, art. 227, etc.
[1] TEMER, Michel. Elementos do direito constitucional. 14a Ed. revista e ampliada, Malheiros, 1998, pg. 23.
[2] DINIZ, Maria Helena, Norma Constitucional e seus efeitos. 8a Ed., Saraiva, 2009, pg. 64/77.
[3] PEDRO, Lenza. Direito Constitucional Esquematizado. 15a Ed. revista atualizada e ampliada, Editora Saraiva, 2011, pg. 199.
[4] SILVA, José Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 5a Ed. Malheiros, 2001, pg. 115.
