INSTITUTO SUPERIOR DE FORMACIÓN DOCENTE Nº 11

Prof. en Economía y Gestión de las Organizaciones.

Materia: Derecho Civil I.

Trabajo de Actualización de contenidos.

Tema: Ley 24.779. Adopción.

Profesora: Dra.

Alumno: Cont. DOVAL, Miriam Amalia

Año: 2008.
 SUMARIO

Introducción 3

Antecedentes 3

Marco Normativo - Ley 24,779 - Adopción 6

Cuadro Comparativo de ambas leyes 11

Comentarios sobre algunos aspectos de la ley 14

Leyes, decretos y proyectos de ley relacionados 16

Jurisprudencia 22

Bibliografía 30
 Introducción.

La palabra adoptar implica admitir o aceptar, por lo tanto, cuando

hablamos de adoptiva, nos referimos a una persona, idea o cosa que se elige para
tenerla como propia.
Teniendo en cuenta estos conceptos podemos decir que todos los hijos
son adoptados por los padres cuando son aceptados en su condición de tales, en
este caso, el hecho biológico de la paternidad se completa con la adopción
psicológica, es decir, con el deseo de los padres.
Se debe tener en cuenta que los vínculos de sangre que definen a la
familia y la convivencia bajo un mismo techo no implica que exista armonía entre
los miembros de la misma, sino que para ello es necesario que haya amor
recíproco entre ellos.
En conclusión la adopción tiene un sustento psicológico ineludible que
es capaz de plasmar un vínculo afectivo fundamental para el desarrollo del infante,
es por eso, que la pareja o progenitor único deben estar maduros para incorporar
hijos biológica y psicológicamente. Esa madurez se construye sobre tres pilares
fundamentales que son el amor, la aceptación y la estabilidad.

Antecedentes

La adopción tiene por fin dar progenitores al menor de edad que carece
de ellos, o que aún, teniéndolos no le ofrecen la atención, la protección o los
cuidados que la menor edad requiere. Nada tiene que ver ésta institución con la
adopción conocida en siglos anteriores, ni con las instituciones precedentes a la
adopción y que de algún modo se le vinculan.
La institución en forma embrionaria habría sido conocida en Babilonia y
también en las primeras prácticas del pueblo de Israel; la hija del faraón de Egipto
habría adoptado a Moisés y Mardoqueo a su sobrina Esther. En Atenas, la
institución estuvo organizada para conferir derechos sucesorios a las personas

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adoptadas, que así se sumaban a los parientes legítimos en la sucesión del
causante.
Entre las instituciones históricas vinculadas a la adopción pueden citarse
el levirado (matrimonio de la viuda con el hermano del difunto), regulado en el
Libro IX de las leyes de Manú, en la India, según la cual el hombre casado que
moría sin descendencia, su hermano debía sostener relaciones sexuales con la
viuda, hasta engendrar un ijo que sería considerado a todos los efectos, hijo de
aquel que había muerto.
La notable importancia que tuvo en Roma la adopción se debió , en
primer lugar, a que hacía surgir un parentesco agnaticio y no meramente
cogniticio, es por eso que dentro del concepto genérico de adopción, había dos
especies: la adrogación, que tenía lugar cuando el adoptado era libre de toda
potestad (sui iuris), razón por la cual todo un grupo familiar, representado por su
pater familias iba a ser absorbido por otro, y como consecuencia de ello, entonces,
se requería el consentimiento del adoptado y ciertas instituciones públicas.
También estaba reglada la adopción propiamente dicha, que tenía lugar cuando el
adoptado estaba sujeto a la patria potestad de otro, con lo cual se concretaba
simplemente entre los particulares intervinientes.-
Durante la Edad Media la institución perdió prestigio en Europa, ya que
se redujo considerablemente la posibilidad de heredar del adoptado cuando el
causante tenía descendientes legítimos.
En Francia, el Code organizó la adopción para mayores de edad, y
también de ese modo fue regulado en los restantes países europeos en el siglo
XIX. Era entonces, un contrato – a través del cual se unían familias de viejo
abolengo y perdida fortuna con familias plebeyas de riqueza reciente- y no un
medio de protección a la infancia.
Por el decreto ley de 1939, Francia realizó una profunda revisión del
régimen de la adopción, incorporando por primera vez al derecho positivo familiar
una institución nueva “destinada a mejorar las condiciones de los niños de corta
edad, hijos de padres desconocidos o fallecidos y niños abandonados,
respondiendo al deseo de los adoptantes que buscan niños libres de todo vínculo

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con su familia de sangre. Aparece así la denominada legitimación adoptiva, lo que
significaba la incorporación definitiva e irrevocable, a la familia de sangre del
adoptante, y, por ende, sustraía al adoptado de la suya propia, extinguiéndose
todo vínculo con sus padres y parientes consanguíneos. Luego se denominó
adopción plena, reservándose el nombre de adopción simple a la que,
tradicionalmente, se había conocido hasta entonces.
En Argentina, la ley 13.252 suplió el silencio que sobre ésta institución
había mantenido el Código Civil, y le dio forma a lo que se conoce como adopción
simple, es decir, aquella que creando un vínculo legal de familia entre adoptante y
adoptado, limitando el parentesco entre ellos. Estos hijos legítimos del adoptante
no adquirian vínculos familiares con los parientes del adoptante, ni derechos
sucesorios por representación.
Dicho lo anterior, surge que los derechos y deberes que resultan del
parentesco de sangre del adoptado no quedaban extinguidos por la adopción,
excepto los de la patria potestad que se transfieren al padre adoptivo.
La ley 19.134, del año 1971, incorporó a nuestro derecho positivo la
adopción plena, que se admitió respecto de menores abandonados, sin filiación
acreditada, huérfanos o cuyos padres hubiesen perdido la patria potestad. Sin
perjuicio de ésta adopción plena, se mantuvo la adopción simple respecto de
menores que no se hallaren en alguna de estas situaciones.
Con la ley 24.779 se modificaron algunos aspectos que podrían parecer
de orden menor, como por ejemplo, el período de guarda previa a la adopción, o la
edad mínima de quienes pretenden adoptar o la cantidad de años de casados de
los cónyuges adoptantes, pero también se reformaron otros aspectos
trascendentes, a saber, desapareció la adopción del propio extramatrimonial, por
las leyes que modificaron el sistema no discriminatorio de filiaciones entre hijos
matrimoniales y extramatrimoniales, y la incorporación de la ley de divorcio.
La ratificación por la Argentina de la Convención sobre los Derechos del
Niño (ley 23.849) en su articulado establece que los Estados deben velar porque
la adopción sea otorgada en vista de la situación jurídica del niño en relación con
sus padres, parientes y representantes legales y que, cuando así se requiera, las

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personas interesadas hayan dado con conocimiento de causa su consentimiento a
la adopción sobre la base del asesoramiento que pueda ser necesario.

MARCO NORMATIVO
LEY 24.779. ADOPCION

Texto Completo y original:

ARTICULO 1º.-- Incorpórase al Código Civil, como Título IV de la Sección

Segunda, Libro Primero, el siguiente texto:

Título IV
De la Adopción

Capítulo I
Disposiciones Generales

Art. 311. La adopción de menores no emancipados se otorgará por sentencia

judicial a instancia del adoptante. La adopción de un mayor de edad o de un
menor emancipado puede otorgarse, previo consentimiento de éstos, cuando:
1.- Se trate del hijo del cónyuge del adoptante.
2.- Exista estado del hijo del adoptado, debidamente comprobado por la autoridad
judicial.

Art. 312. Nadie puede ser adoptado por más de una persona simultáneamente,
salvo que los adoptantes sean cónyuges. Sin embargo, en caso de muerte del
adoptante o de ambos cónyuges, se podrá otorgar una nueva adopción sobre el
mismo menor.
El adoptante debe ser por lo menos dieciocho años mayor que el adoptado salvo
cuando el cónyuge supérstite adopta al hijo adoptado del premuerto.

Art. 313. Se podrá adoptar a varios menores de uno y otro sexo simultánea o
sucesivamente.
Si se adoptase a varios menores todas las adopciones serán del mismo tipo. La
adopción del hijo del cónyuge siempre será de carácter simple.

Art. 314. La existencia de descendientes del adoptante no impide la adopción,

pero en tal caso aquellos podrán ser oídos por el Juez o el Tribunal, con la
asistencia del Asesor de Menores si correspondiere.

Art. 315. Podrá ser adoptante toda persona que reúna los requisitos establecidos
en este Código cualquiera fuese su estado civil, debiendo acreditar de manera

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fehaciente e indubitable, residencia permanente en el país por un período mínimo
de cinco años anterior a la petición de la guarda.

No podrán adoptar:
a) Quienes no hayan cumplido treinta años de edad, salvo los cónyuges que
tengan más de tres años de casados. Aún por debajo de este término, podrán
adoptar los cónyuges que acrediten la imposibilidad de tener hijos.
b) Los ascendientes a sus descendientes.
c) Un hermano a sus hermanos o medio hermanos.

Art. 316. El adoptante deberá tener al menor bajo su guarda durante un lapso no
menor de seis meses ni mayor de un año, el que será fijado por el juez.

El juicio de adopción sólo podrá iniciarse transcurridos seis meses del comienzo
de la guarda.
La guarda deberá ser otorgada por el juez o tribunal del domicilio del menor o
donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono del mismo.
Estas condiciones no se requieren cuando se adopte al hijo o hijos del cónyuge.

Art. 317. Son requisitos para otorgar la guarda:

a) Citar a los progenitores del menor a fin de que presten su consentimiento para
el otorgamiento de la guarda con fines de adopción. El juez determinará, dentro de
los sesenta días posteriores al nacimiento, la oportunidad de dicha citación.
No será necesario el consentimiento cuando el menor estuviese en un
establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido totalmente del
mismo durante un año o cuando el desamparo moral o material resulte evidente,
manifiesto y continuo, y esta situación hubiese sido comprobada por la autoridad
judicial. Tampoco será necesario cuando los padres hubiesen sido privados de la
patria potestad, o cuando hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad
de entregar al menor en adopción.
b) Tomar conocimiento personal del adoptando.
c) Tomar conocimiento de las condiciones personales, edades y aptitudes del o de
los adoptantes teniendo en consideración las necesidades y los intereses del
menor con la efectiva participación del Ministerio Público, y la opinión de los
equipos técnicos consultados a tal fin.
d) Iguales condiciones a las dispuestas en el inciso anterior se podrán observar
respecto de la familia biológica.
El juez deberá observar las reglas de los incisos a), b) y c) bajo pena de nulidad.

Art. 318. Se prohíbe expresamente la entrega en guarda de menores mediante

escritura pública o acto administrativo.

Art. 319. El tutor sólo podrá iniciar el juicio de guarda y adopción de su pupilo una
vez extinguidas las obligaciones emergentes de la tutela.

Art. 320. Las personas casadas sólo podrán adoptar si lo hacen conjuntamente,
excepto en los siguientes casos:

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a) Cuando medie sentencia de separación personal.
b) Cuando el cónyuge haya sido declarado insano, en cuyo caso deberá oírse al
curador y al Ministerio Público de Menores.
c) Cuando se declare judicialmente la ausencia simple, la ausencia con presunción
de fallecimiento o la desaparición forzada del otro cónyuge.

Art. 321. En el juicio de adopción deberán observarse las siguientes reglas:

a) La acción debe interponerse ante el juez o tribunal del domicilio del adoptante o
del lugar donde se otorgó la guarda.
b) Son partes el adoptante y el Ministerio Público de Menores.
c) El juez o tribunal de acuerdo a la edad del menor y a su situación personal, oirá
personalmente, si lo juzga conveniente, al adoptado, conforme al derecho que lo
asiste y a cualquier otra persona que estime conveniente en beneficio del menor.
d) El juez o tribunal valorará si la adopción es conveniente para el menor teniendo
en cuenta los medios de vida y cualidades morales y personales del o de los
adoptantes; así como la diferencia de edad entre adoptante y adoptado.
e) El juez o tribunal podrá ordenar, y el Ministerio Público de Menores requerir las
medidas de prueba o informaciones que estimen convenientes.
f) Las audiencias serán privadas y el expediente será reservado y secreto.
Solamente podrá ser examinado por las partes, sus letrados, sus apoderados y los
peritos intervinientes.
g) El juez o tribunal no podrá entregar o remitir los autos, debiendo solamente
expedir testimonios de sus constancias ante requerimiento fundado de otro
magistrado, quien estará obligado a respetar el principio de reserva en protección
del interés del menor.
h) Deberá constar en la sentencia que el adoptante se ha comprometido a hacer
conocer al adoptado su realidad biológica.
i) El juez o tribunal en todos los casos deberá valorar el interés superior del menor.

Art. 322. La sentencia que acuerde la adopción tendrá efecto retroactivo a la fecha
del otorgamiento de la guarda. Cuando se trate del hijo del cónyuge el efecto
retroactivo será a partir de la fecha de promoción de la acción.

Capítulo II
Adopción Plena

Art. 323. La adopción plena, es irrevocable. Confiere al adoptado una filiación que
sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biológica y se
extingue el parentesco con los integrantes de ésta así como todos sus efectos
jurídicos, con la sola excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales.
El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones
del hijo biológico.

Art. 324. Cuando la guarda del menor se hubiese otorgado durante el matrimonio y
el período legal se completara después de la muerte de uno de los cónyuges
podrá otorgarse la adopción al viudo o viuda y el hijo adoptivo lo será del
matrimonio.

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Art. 325. Sólo podrá otorgarse la adopción plena con respecto a los menores:
a) Huérfanos de padre y madre.
b) Que no tengan filiación acreditada.
c) Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se
hubieran desentendido totalmente del mismo durante un año o cuando el
desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta
situación hubiese sido comprobada por la autoridad judicial.
d) Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad.
e) Cuando hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar al
menor en adopción.
En todos los casos deberán cumplirse los requisitos previstos en los arts. 316 y
317.

Art. 326. El hijo adoptivo llevará el primer apellido del adoptante, o su apellido
compuesto si éste solicita su agregación.
En caso que los adoptantes sean cónyuges, a pedido de éstos podrá el adoptado
llevar el apellido compuesto del padre adoptivo o agregar al primero de éste, el
primero de la madre adoptiva.
En uno y en otro caso podrá el adoptado después de los dieciocho años solicitar
esta adición.
Si la adoptante fuese viuda cuyo marido no hubiese adoptado al menor, éste
llevará el apellido de aquélla, salvo que existieran causas justificadas para
imponerle el de casada.

Art. 327. Después de acordada la adopción plena no es admisible el

reconocimiento del adoptado por sus padres biológicos, ni el ejercicio por el
adoptado de la acción de filiación respecto de aquellos, con la sola excepción de
la que tuviese por objeto la prueba del impedimento matrimonial del artículo 323.

Art. 328. El adoptado tendrá derecho a conocer su realidad biológica y podrá

acceder al expediente de adopción a partir de los dieciocho años de edad.

Capítulo III
Adopción Simple

Art. 329. La adopción simple confiere al adoptado la posición del hijo biológica;
pero no crea vínculo de parentesco entre aquél y la familia biológica del adoptante,
sino a los efectos expresamente determinados en este Código.
Los hijos adoptivos de un mismo adoptante serán considerados hermanos entre
sí.

Art. 330. El juez o tribunal, cuando sea más conveniente para el menor o a pedido
de parte por motivos fundados, podrá otorgar la adopción simple.

Art. 331. Los derechos y deberes que resulten del vínculo biológico del adoptado
no quedan extinguidos por la adopción con excepción de la patria potestad,

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inclusive la administración y usufructo de los bienes del menor que se transfieren
al adoptante, salvo cuando se adopta al hijo del cónyuge.

Art. 332. La adopción simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero
aquél podrá agregar el suyo propio a partir de los dieciocho años.
La viuda adoptante podrá solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su
esposo premuerto si existen causas justificadas.

Art. 333. El adoptante hereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en

las mismas condiciones que los padres biológicos; pero ni el adoptante hereda los
bienes que el adoptado hubiera recibido a título gratuito de su familia biológica ni
ésta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a título gratuito de su
familia de adopción. En los demás bienes los adoptantes excluyen a los padres
biológicos.

Art. 334. El adoptado y sus descendientes heredan por representación a los

ascendientes de los adoptantes; pero no son herederos forzosos. Los
descendientes del adoptado heredan por representación al adoptante y son
herederos forzosos.

Art. 335. Es revocable la adopción simple:

a) Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad de los supuestos
previstos en este Código para impedir la sucesión;
b) Por haberse negado alimentos sin causa justificada;
c) Por petición justificada del adoptado mayor de edad;
d) Por acuerdo de partes manifestado judicialmente, cuando el adoptado fuera
mayor de edad.
La revocación extingue desde su declaración judicial y para lo futuro todos los
efectos de la adopción.

Art. 336. Después de la adopción simple es admisible el reconocimiento del

adoptado por sus padres biológicos y el ejercicio de la acción de filiación. Ninguna
de estas situaciones alterará los efectos de la adopción establecidos en el art. 331.

Capítulo IV
Nulidad e Inscripción

Art. 337. Sin perjuicio de las nulidades que resulten de las disposiciones de este
Código
1. Adolecerá de nulidad absoluta la adopción, obtenida en violación de los
preceptos referentes a:
a) la edad del adoptado;
b) la diferencia de edad entre adoptante y adoptado;
c) La adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario,
incluido el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de la comisión
de un delito del cual hubiera sido víctima el mismo y/o sus padres;

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d) La adopción simultánea por más de una persona salvo que los adoptantes sean
cónyuges;
e) La adopción de descendientes;
f) La adopción de hermanos y de medio hermanos entre sí.
2. Adolecerá de nulidad relativa la adopción obtenida en violación de los preceptos
referentes a:
a) La edad mínima del adoptante;
b) Vicios del consentimiento.

Art. 338. La adopción, su revocación o nulidad deberán inscribirse en el Registro

del Estado Civil y Capacidad de las Personas.

Capítulo V
Efectos de la adopción conferida en el extranjero

Art. 339. La situación jurídica, los derechos y deberes del adoptante y adoptado
entre sí, se regirán por la ley del domicilio del adoptado al tiempo del a adopción,
cuando ésta hubiera sido conferida en el extranjero.

Art. 340. La adopción concedida en el extranjero de conformidad a la ley de

domicilio del adoptado, podrá transformarse en el régimen de adopción plena en
tanto se reúnan los requisitos establecidos en este Código, debiendo acreditar
dicho vínculo y prestar su consentimiento adoptante y adoptado. Si este último
fuese menor de edad deberá intervenir el Ministerio Público de Menores.

ARTICULO 2°.-- A los fines de esta ley, las autoridades de aplicación organizarán
en el orden nacional y provincial un Registro Unico de Aspirantes a la Adopción,
cuyo funcionamiento se coordinará mediante convenios.

Disposición Transitoria

ARTICULO 3º.-- En los casos en que hubiese guarda extrajudicial anterior a

entrada en vigencia de la presente ley, el juez podrá computar el tiempo
transcurrido en guarda conforme al artículo 316 del Código Civil incorporado por la
presente.

ARTICULO 4º.-- Derógase la Ley Nº 19.134 y el art. 4.050 del Código Civil.

ARTICULO 5º.-- Comuníquese...

Cuadro Comparativo

A continuación se realiza un detalle de las diferencias en los puntos

relevantes de ambas leyes – ley Nº 19.134 y ley Nº 24.779:

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 TEMAS Ley 19,134 Ley 24,777

- Adoptado mayor de edad Hijo del cónyuge Hijo del cónyuge

Estado de hijo

- Adopción de varios menores Simultánea o sucesiva. Idem, pero sin disponer

Todas del mismo tipo. conversión de simple a plena
Prevé conversión de simple
a plena.

- Hijo de cónyuge, tipo No lo prevé Siempre será adopción

adoptivo simple.

- Existencia de Con más de un hijo de No limita el número de hijos

descendientes sangre o adoptivo el mayor adoptivos.
número de adoptados es
de excepción

- Edad mínima del adoptante 35 años 30 años

- Excepción a la edad mínima 5 años de casado o menos 3 años de casados, resto

del adoptante si hay imposibilidad de idem.
procrear

- Imposibilidad de adoptar Abuelo a su nieto Ascendientes a sus

descendientes.

- Adopción de hermanos o No dispone al respecto La prohibe

medio hermanos

- Residencia previa en el país No la establece Mínimo de cinco años previos

a la petición de guarda

De seis meses a un año,

- Tiempo de guarda Un año fijado
por el juez.

- Guarda del recién nacido. No dispone al respecto Dentro de los 60 dias del
Consentimiento de los padres nacimiento determina la opor.
tunidad de la citación.

- Guarda, citación de los padres No la establece Dispone la citación

de orígen

- Demanda anticipada La admite desde el inicio Deben transcurrir seis meses

de la guarda desde el comienzo de la
guarda.

TEMAS Ley 19,134 Ley 24,777

13
- Requisitos para otorgar la No las establece Crea el mini juicio de guarda
guarda

Pueden adoptar
- Matrimonios individual- Sólo pueden adoptar en forma
mente con
consentimiento conjunta
del cónyuge

- Partes en el juicio de adop- Adoptante, Ministerio Pú- Adoptante, y Ministerio Públi-

ción blico y padres de sangre co. No se dispone la citación
del adoptado si el juez lo de los padres de origen.
dispone facultativamente

- Comparecencia del adoptado Si es mayor de 10 años De acuerdo a la edad y situa-

el juez podrá oírlo si lo ción personal del menor el
juz- juez
ga pertinente. lo oirá si lo juzga conveniente

- Retroactividad de la A la fecha de promoción

sentencia de A la fecha del otorgamiento de
la acción la guarda

- Compromiso del adoptante No tiene previsiones El adoptado tiene derecho a

respecto a la identidad del conocerla y podrá acceder al
adoptado expediente a partir de los 18
años.

- Compromiso del adoptante No tiene previsiones En la sentencia deberá cons-

respecto de la identidad del tar el compromiso de hacer
conocer al adoptado su
adoptado realidad
biológica.

- Revocación de la adopción No tiene previsiones Podrá ejercerla por motivos

por petición del adoptado justificados al ser mayor de
18 años.

- Impedimentos matrimoniales Subsisten Se extinguen

en la adopción simple revo-
cada

- Nulidad por ilícito

antecedente No tiene previsiones Crea una nueva causal de un-
lidad específica por la existen.
cia de ilícito como anteceden-
te necesario de la adopción.

14
 TEMAS Ley 19,134 Ley 24,777

- Registro único de Aspirantes No tiene previsiones Dispone la creación de un

a la adopción Registro nacional y provincial
único a organizarse por
conve-
nios entre la Nación y las
Provincias.

Comentarios sobre algunos aspectos de la ley

- En la adopción plena se emplaza al adoptado en un verdadero estado

de familia que sustituye al consanguíneo originario, en caso de que lo haya habido
con anterioridad a tal adopción (art.323 del C. Civil), mientras que la adopción
simple se limita a crear un status filis (estado de hijo) que, en principio, se
circunscribe a las relaciones entre adoptante y adoptado sin trascende, como en la
adopción plena, en la familia de él (art. 329 Cód. Civil).

- Guardia judicial previa a la adopción. La ley 24.779 establece por

primera vez en nuestro derecho positivo un proceso judicial previo a la adopción
propiamente dicha, en el cual el juez deberá discernir la guarda a quien o quienes
pretenden adoptar al menor en el futuro. Se la denomina guarda pre-adoptiva. No
es suficiente que la guarda previa del menor se acredite directamente en ocasión
de solicitar la adopción como una situación de hecho preexistente a valorar por el
juez. Además no se establece un único plazo de guarda, sino que se permite al
juez, que gradúe el lapso dentro de un año y el mínimo de seis meses desde que
la confiere (art. 316 Cód. Civil). Además se prohíbe entregar la guarda de un
menor por escritura pública, para evitar el tráfico de menores (art. 318 Cód. Civil)

- La prohibición de adoptar a quien o quienes no tengan una residencia

mínima de cinco años en la Argentina tiende, a impedir que extranjeros o personas
domiciliadas en el extranjero pudiesen adoptar aquí o directamente en su país de

15
orígen, menores nacidos en nuestro país que han sido trasladados mediante un
tráfico ilegal, muchas fomentado y dirigido con fines lucrativos, por organizaciones
dedicadas a estos objetivos (art. 315 Cód. Civil). Sin embargo, esta prohibición
general se aparta de la tendencia mundial a aceptar la adopción internacional en
condiciones de control riguroso por las autoridades de aplicación de los países
involucrados.

- En el art. 321 inc. C) hace facultativo del juez oír personalmente al

menor, lo cual parecería, si se trata de adoptados que por su edad pueden
expresar un juicio propio al respecto, contradecir el derecho del niño a ser oído en
toda cuestión judicial que le interese personalmente. Este mismo artículo en su
inciso h establece que en la sentencia deberá constar que el adoptante se ha
comprometido a hacer conocer al adoptado su realidad biológica. Es decir, que
dicho compromiso debe ser requerido por el juez al o a los adoptantes antes de
dictar sentencia. Es ésta una enunciación principista que le otorga al adoptante la
responsabilidad de no engañar al adoptado acerca de su origen; reconociéndole la
libertad de decidir cual es el mejor modo de revelar la verdad de acuerdo al nivel
de comprensión y madurez que, paulatinamente, adviertan en el adoptado.
- La creación de un Registro único de aspirantes a la adopciones es un
modo de garantizar una adecuada selección de aspirantes a través de los estudios
ambientales y psicológicos previos que permitan discernir la guarda con fines de
una futura adopción. Este registro ha de ser único en cada jurisdicción; pero no se
trata de un registro nacional único, pero los registros locales pueden celebrar
convenios entre si para centralizar información y evitar que pudieran desvirtuarse
los fines pretendidos.
Se han comentado en éste título lo que se considera los puntos mas
importantes de la ley 24.779. Los puntos que acá no se expusieron han sido ya
presentados en el cuadro comparativo del título anterior.
Leyes, Decretos y Proyectos de Ley relacionados.

⇒ Guarda con fines adoptivos. Ley Nº 25.854. (BO 08/01/2004)

⇒ Guarda con fines adoptivos. Reglamentación. Decreto Nº 383/05 y 1022/05

16
⇒ Trámite Parlamentario 23 del 11/04/2008 - Nº de Expediente 1377-D-2008.
⇒ Trámite Parlamentario 07 del 11/03/2008 - Nº de Expediente 0460-D-2008.

GUARDA CON FINES ADOPTIVOS - Ley 25.854.

Esta Ley deroga el Art.2º de la Ley 24.779 creando el Registro Único de

Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos.
Sancionada: Diciembre 4 de 2003.
Promulgada: Enero 6 de 2004.
Reglamentación: Decreto Nº383/05.

El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso,

etc. sancionan con fuerza de Ley:

CAPITULO I

DEL REGISTRO UNICO DE ASPIRANTES A GUARDA CON FINES ADOPTIVOS

ARTICULO 1° — Créase el Registro Unico de aspirantes a Guarda con Fines

Adoptivos, con asiento en el Ministerio de Justicia de la Nación, el que coordinará
sus actividades, a efectos del contralor y procesamiento del material.

ARTICULO 2° — Esta registro tendrá por objeto formalizar una lista de aspirantes
a guardas con fines de adopción, la que será denominada "Nómina de
Aspirantes".

ARTICULO 3° — Las provincias, previa firma y convenios con el Ministerio de

Justicia, podrán disponer de una terminal de enlace informático con el registro, a
los efectos de acceder a la información contenida en el mismo.

ARTICULO 4° — El acceso a la información contenida en este registro quedará

restringido a quienes previamente justifiquen, en tal sentido, interés legítimo ante
la autoridad competente.

CAPITULO II

DE LA NOMINA DE ASPIRANTES.

ARTICULO 5° — Para integrar la nómina de aspirantes es requisito esencial que

los peticionantes estén domiciliados en el ámbito de la República Argentina, con
efectiva residencia por período anterior de 5 años. En el caso de extranjeros dicho
plazo comenzará a regir a partir de la radicación otorgada por la Dirección
Nacional de Migraciones.

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ARTICULO 6° — La nómina de aspirantes se integrará con la lista de aspirantes
inscriptos en todas las provincias que adhieran al presente registro y en la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires.

ARTICULO 7° — Toda inscripción se efectuará por los peticionantes en el "Libro

de Aspirantes" ante los profesionales idóneos del organismo designado por cada
jurisdicción correspondiente a su domicilio, con la apertura del legajo respectivo,
donde deberán constar los siguientes datos como mínimo:
a) Número de orden, fecha de inscripción, apellido, nombre, lugar y fecha de
nacimiento, sexo, estado civil y en su caso acta de matrimonio, profesión u oficio,
en caso de imposibilidad de concebir se deberán exhibir los estudios médicos
correspondientes, y certificado de reincidencia.
b) Datos completos de hijos si los hubiere, indicando en cada caso: apellido,
nombres, fecha de nacimiento, si es biológico o adoptado y en su caso si la
adopción es simple o plena, si vive o no, si habita con el aspirante y domicilio
legal. Número de menores que estaría en condiciones de adoptar, edades, si
acepta menores con discapacidad, si acepta grupos de hermanos, si previamente
ha tenido menores en guarda y resultado de la misma.
c) Evaluaciones jurídica, médica, psicológica y socio-ambiental de los postulantes
y su núcleo familiar inmediato; indicación de la documentación acompañada.
d) De la iniciación de trámite se extenderá a los aspirantes una constancia que
incluirá: número de legajo adjudicado, fecha de inscripción, organismo
interviniente y transcripción del artículo 14 de la presente ley.

ARTICULO 8° — Concluidas las evaluaciones el órgano de aplicación se expedirá

admitiendo o denegando la inscripción. La resolución que la deniegue deberá
fundarse en la falta de los requisitos prescritos por la Ley 24.779 o que de las
evaluaciones realizadas se estimare no acreditada la aptitud adoptiva mínima. En
el último supuesto se instruirá a los aspirantes acerca de medidas terapéuticas
específicas a fin de superar los impedimentos que obstaculizaron su inclusión en
el registro, pudiendo fijar un plazo para el cumplimiento de las mismas.

ARTICULO 9° — Cuando la petición fuese rechazada, deberá garantizarse a los

aspirantes la reconsideración de la medida por órgano superior competente de
cada jurisdicción.

ARTICULO 10. — Será obligación de los organismos comunicar en el plazo de

quince (15) días las resoluciones firmes que admitan o rechacen la petición para
su incorporación al Registro Central.

ARTICULO 11. — El legajo a que alude el artículo 8° será secreto, salvo para los
aspirantes, sus abogados, funcionarios judiciales y organismos técnicos
intervinientes.

CAPITULO III

DISPOSICION ESPECIAL

18
ARTICULO 12. — Se dará trámite preferente a las solicitudes de aspirantes a
guardas con fines de adopción de personas menores de más de cuatro años,
grupos de hermanos o menores que padezcan discapacidades, patologías
psíquicas o físicas.

CAPITULO IV

DISPOSICIONES GENERALES

ARTICULO 13. — La resolución que efectivice la guarda con fines de adopción

deberá ser comunicada al Registro Central Unico. Asimismo, deberá comunicarse
toda otra circunstancia que cause la exclusión de los aspirantes del registro.

ARTICULO 14. — Las inscripciones de admisión de aspirantes mantendrán su

vigencia durante el término de un año calendario, al cabo del cual deberán
ratificarse personalmente por los interesados, operándose caso contrario, la
exclusión automática de los mismos. Dicho requisito deberá comunicarse a los
postulantes de modo fehaciente en su primera presentación. Las inscripciones de
rechazo caducarán a los dos años.

ARTICULO 15. — Sin perjuicio de las facultades de Jueces y asesores de

Menores de solicitar información, el Registro Unico comunicará trimestralmente las
pertinentes nóminas a fin de mantenerlos actualizados respecto de los
movimientos operados en las mismas.

ARTICULO 16. — Es requisito esencial de los peticionantes, hallarse admitidos en

el correspondiente registro, previo al otorgamiento de la guarda con fines
adoptivos.

ARTICULO 17. — La inscripción en el registro no será necesaria cuando se trate

de adopción integrativa.

ARTICULO 18. — Derógase el artículo 2° de la Ley 24.779. Invítase a las

provincias a adherir a la presente ley.

ARTICULO 19. — Comuníquese al Poder Ejecutivo.

TRÁMITE PARLAMENTARIO - Nº de Expediente 1377-D-2008

El Senado y la Cámara de diputados de la Nación, sancionan con fuerza de ley...

ART 1º Modifíquese el Título IV de la Sección Segunda, Libro Primero del Código

Civil de la Nación (texto según la ley 24.779).

19
 En todos los casos en que este Código mencione "cónyuge/s" deberá
adicionarse el término "o conviviente". Se entenderá por "conviviente" a quien ha
convivido con pareja de sexo opuesto por más de dos años, acreditando dicho
hecho mediante certificado de convivencia o inscripción de la unión civil en
Registro local, según corresponda.

En todos los casos en que este Código mencione "el menor" deberá
modificarse por "la niña o niño o adolescente".

ART 2º.- Modifíquense los artículos 315, 316, 317, 320, 324 y 325 del Código Civil
de la Nación, los que quedarán redactados de la forma que a continuación se
establece. Agréguese el artículo 320 bis.

Art. 315. Podrá ser adoptante toda persona que reúna los requisitos establecidos
en este Código cualquiera fuese su estado civil, debiendo acreditar de manera
fehaciente e indubitable, residencia permanente en el país por un período mínimo
de cinco años anterior a la petición de la guarda.

No se exigirá este plazo a las personas de nacionalidad Argentina o naturalizados

en el país.

No podrán adoptar:
a) Quienes no hayan cumplido treinta años de edad, salvo los cónyuges o
convivientes que tengan más de dos años de casados o de convivencia,
respectivamente. Aún por debajo de este término, podrán adoptar los cónyuges o
convivientes que acrediten la imposibilidad de tener hijos.
b) Los ascendientes a sus descendientes.
c) Un hermano a sus hermanos o medio hermanos.
d) Los convivientes que mantengan estado civil de casado con otra persona.

Art. 316. El adoptante deberá tener a la niña, niño o adolescente bajo su guarda
durante un lapso no menor de seis meses ni mayor de un año el que será fijado
por el Juez.

El juicio de adopción solo podrá iniciarse transcurridos seis meses del comienzo
de la guarda y dentro de los treinta días de notificada la sentencia de guarda. La
guarda deberá ser otorgada por el juez o tribunal del domicilio de la niña, niño o
adolescente o donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono del
mismo. Estas condiciones no se requieren cuando se adopte al hijo o hijos del
cónyuge o conviviente.

Art. 317. Son requisitos para otorgar la guarda, bajo pena de nulidad:

a) Citar a los progenitores del niño, niña o adolescente a fin de que presten su
consentimiento para el otorgamiento de la guarda con fines de adopción. El juez
determinará, luego de transcurridos sesenta días del nacimiento, la oportunidad de

20
dicha citación y estará obligado a agotar todos los medios a su alcance a fin de
localizar a los progenitores.
No será necesario el consentimiento cuando la niña, niño o adolescente
estuviese en un establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido
totalmente del mismo durante treinta días o cuando el desamparo moral o material
resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta situación hubiese sido comprobada
por la autoridad Judicial. Aún cuando no hayan transcurrido los treinta días
establecidos en el presente artículo, el juez podrá evaluar las circunstancias del
caso particular.
b) Tomar conocimiento personal del adoptando;
c) Tomar conocimiento de las condiciones personales, edades y aptitudes del o de
los adoptantes teniendo en consideración las necesidades y los intereses del
menor con la efectiva participación del Ministerio Público, y la opinión de los
equipos técnicos consultados a tal fin.
d) Iguales condiciones a las dispuestas en el inciso anterior se podrán observar
respecto de la familia biológica.

Art 320.-Las personas casadas sólo podrán adoptar si lo hacen conjuntamente,

excepto cuando medie sentencia de separación personal. Este requisito regirá
también para los convivientes, quienes además deben tener estado civil de
soltero, viudo o divorciado.

Art 320 bis Las personas casadas o que mantengan una convivencia superior a
los dos años sólo podrán adoptar si lo hacen conjuntamente salvo:

a) Cuando el cónyuge o conviviente haya sido declarado insano, en cuyo caso

deberá oírse al curador y al Ministerio Público de Menores:
b) Cuando se declare judicialmente la ausencia simple, la ausencia con
presunción de fallecimiento o la desaparición forzada del otro cónyuge o
conviviente.

Art. 324. Cuando la guarda del menor se hubiese otorgado durante el matrimonio
o convivencia y el período legal se completara después de la muerte de uno de los
cónyuges o convivientes podrá otorgarse la adopción al viudo o viuda y el hijo
adoptivo lo será de ambos.

Art. 325. Sólo podrá otorgarse la adopción plena con respecto a los menores;

a) Huérfanos de padre y madre;

b) Que no tengan fijación acreditada;
c) Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se
hubieran desentendido totalmente del mismo durante treinta días o cuando el
desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta
situación hubiese sido comprobada por la autoridad judicial; (idem art. 317 a- 2º
párr)

21
ART 3º.- Modifíquese el art. 7 inciso "a" de la ley 25.854 el que quedará redactado
de la siguiente forma:

a) Número de orden, fecha de inscripción, apellido, nombre, lugar y fecha de

nacimiento, sexo, estado civil y en su caso acta de matrimonio o certificado de
convivencia, profesión u oficio, en caso de imposibilidad de concebir se deberán
exhibir los estudios médicos correspondientes, y certificado de reincidencia.

ART 4º.- Modifíquense los artículos 11 del capítulo III y el art. 32 del capítulo VIII
del decreto 383/2005, reglamentación de la ley 25.854, los que quedarán
redactados de la siguiente forma:

ART. 11: Cada postulante individual, matrimonio o pareja conviviente incluidos en

la Nómina quedarán identificados con el número de legajo que le otorgue el
registro en el cual se inscriba, al que le precederá el número que identifique a la
jurisdicción.

ART. 32. En el caso de que se trate de un matrimonio o pareja conviviente

aspirantes a obtener la guarda con fines adoptivos de un niño, la ratificación
deberá ser formalizada por ambos cónyuges o convivientes.

ART. 5º. De forma.

TRÁMITE PARLAMENTARIO - Nº de Expediente 0460-D-2008.

Sumario CODIGO CIVIL. MODIFICACION DEL ART. 316, SOBRE ADOPCION.

MODIFICACION DE LA LEY 25854.
Firmantes DALLA FONTANA, ARIEL RAUL ARMANDO.
Giro a Comisiones LEGISLACION GENERAL; FAMILIA, MUJER, NIÑEZ Y
ADOLESCENCIA.

El Senado y Cámara de Diputados,...

ART. 1°: Modificase el art. 316 del Código Civil que quedará redactado de la
siguiente manera:

Art. 316. El adoptante deberá tener al menor bajo su guarda durante un lapso no
menor de seis meses ni mayor de un año el que será fijado por el juez.

22
 El juicio de adopción sólo podrá iniciarse transcurridos seis meses del
comienzo de la guarda.
La guarda deberá ser otorgada por el juez o tribunal del domicilio del
menor o donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono mismo.

Cuando los progenitores del menor manifestaran fehacientemente su

expresa voluntad de entregar al menor en adopción, podrán seleccionar al
guardador de su hijo. El juez interviniente deberá aceptar la elección salvo la
existencia de elementos de convicción fundada que justifiquen una decisión
diferente. Si la autoridad judicial resuelve no otorgar la guarda al guardador
indicado por los progenitores, estos podrán optar entre retractar su decisión de dar
al menor en adopción, seleccionar otro guardador o peticionar que el mismo sea
seleccionado por la propia autoridad judicial.

Estas condiciones no se requieren cuando se adopte al hijo o hijos del

cónyuge.

ARTICULO 2°: Modificase el articulo 17 de la Ley N° 25.854 (Ley de Registro

Unico de Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos) que quedará redactado de la
siguiente manera:

Art. 17: La inscripción en el Registro no será necesaria cuando se trate de

adopción integrativa o cuando los progenitores del menor manifestaran
fehacientemente su expresa voluntad de entregar al menor en adopción
seleccionando al guardador de su hijo.

ARTICULO 3°: Comuníquese al Poder Ejecutivo.

JURISPRUDENCIA

23
Art.323. La adopción plena es irrevocable. Confiere al adoptado una filiación que
sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biológica y se
extingue el parentesco con los integrantes de ésta así como todos sus efectos
jurídicos, con la sola excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales.
El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones
del hijo biológico.

Jurisprudencia

Conveniencia de la adopción plena

Sobre la conveniencia de la adopción plena cabe recordar que la adopción para no

ver perjudicados sus fines ni caer en un desprestigio institucional que la torne
indeseable para quienes pretenden acceder a ella, y a la postre inexistente como
opción válida para encauzar sus sentimientos afectivos y solidarios, debe procurar
seguridad jurídica para quienes conforman la unión naciente. Esta seguridad debe
ante todo orientarse en función de los hijos quienes son los primeros interesados
en que el vínculo se consolide definitivamente por cuanto ya han sido objeto y
sufrido las traumáticas consecuencias del abandono, y deben por lo tanto ser
protegidos de toda situación de duda, que sí se genera frente a un vínculo
claudicante marcadamente intermitente, cuando no totalmente abandónico, que se
procura mantener artificialmente con sus padres naturales. Exige en consecuencia
las características de irrevocabilidad y de sustitución (art. 323 CCiv.).(CCC San
Isidro,sala 2ª,29/04/2004, Sumario JUBA B1750889).

También se ha considerado que corresponde otorgar la adopción plena del menor

al matrimonio que ostenta la guarda de hecho desde el nacimiento, atento que se
cumplieron los recaudos legales exigidos por el ordenamiento jurídico y surge de
la prueba producida en la causa que el niño se encuentra totalmente integrado a la
familia, convive en forma estable, tiene sus necesidades materiales y afectivas
satisfechas, ocupa el lugar de hijo y que éste considera a los guardadores como
padres. (Juzg 1a Inst Civil de Personas y Flia Nro. 2 Salta, 12/04/2005, LLNOA
2005, 1218)

24
Conversión de la adopción por voluntad del adoptado

Ante la modificación de las circunstancias que sustentaron una adopción simple

-en el caso, arribo a la mayoría de edad del adoptado, quien ha manifestado que
no tiene intención alguna en mantener los vínculos sanguíneos-, corresponde
hacer lugar a la petición de conversión de dicho régimen a la adopción plena, aun
cuando esto no esté contemplado en la ley de adopción, pues al estar en juego las
acciones de estado de familia existe una ampliación en los poderes
jurisdiccionales en lo que hace al gobierno de las formas y de no acceder a ello se
podría caer en un rigorismo excesivo que no se compadece con la tutela efectiva
que debe brindar el órgano judicial. (CCC Lomas de Zamora, sala I, 03/03/2005,
LLBA 2005, 851)

Contacto con la familia de origen

Corresponde hacer lugar a la solicitud de la actora de conocer el paradero de sus

hermanos de sangre que fueran dados en adopción plena y mantener contacto
familiar con ellos pues, teniendo en cuenta que ambos ya son mayores de 18 años
de edad, no sólo les asiste la posibilidad de ejercer el derecho de conocer su
realidad biológica -pudiendo acceder al expediente de adopción- sino también se
impone la carga a los padres adoptantes de hacerles conocer su verdadero origen
(Del voto del doctor Falistocco). (CSJ Santa Fe, 30/11/2004, LLLitoral 2005, 438,
con nota de Mirta H. Mangione Muro y también en D.J. 2005-2-715).

La sentencia que deniega a una persona la solicitud de conocer el paradero de

sus dos hermanos fundándose en que éstos fueron adoptados en forma plena en

los términos del art. 323 C. Civil, demuestra un excesivo apego a la letra de la ley

y omite efectuar una completa ponderación de los bienes o principios

comprometidos, lo que importa un ritualismo que lesiona el derecho a la identidad

de la peticionante y no se compadece con la preocupación por la justicia de la

25
decisión, propia del ejercicio de la función judicial. Si el niño ha alcanzado una

edad y un grado de madurez apropiado, resulta aplicable el derecho previsto en el

art. 328 C. Civil, según el cual el adoptado tiene derecho a conocer su realidad

biológica, por lo que el fallo que denegó la solicitud de conocer el paradero de sus

hermanos no pudo fundarse exclusivamente en el art. 323, pues la función de los

magistrados no consiste en la mera reproducción del texto de la ley, sino en

orientarse hacia una interpretación creativa de las normas en juego tendientes a

asegurar el valor justicia. Si los menores han alcanzado la edad de 18 años, no

sólo les asiste la posibilidad de conocer su realidad biológica, sino también tienen

el derecho a conocer dicha realidad accediendo al expediente de adopción, a lo

que debe sumarse la carga que se impone a los padres adoptivos de hacer

conocer al adoptado su verdadero origen, por todo lo cual se anuló el fallo

denegatorio de la pretensión de la joven de conocer el paradero de sus dos

hermanos que fueron adoptados en forma plena (C.S. Sta. Fe, 30/11/04, La Ley

Litoral 2005-438).

Artículo 328. El adoptado tendrá derecho a conocer su realidad biológica y podrá

acceder al expediente de adopción a partir de los dieciocho años de edad.

Jurisprudencia

Conocimiento del niño de su verdad biológica

26
Respecto de este derecho se ha dicho que si el niño ha alcanzado una edad y un
grado de madurez apropiado resulta aplicable el derecho previsto en el art. 328
CCiv., según el cual el adoptado tiene derecho a conocer su realidad biológica, por
lo que el planteo que denegara la solicitud de conocer el paradero de sus
hermanos no puede fundarse exclusivamente en lo dispuesto por el art. 323 CCiv.
(CSJ Santa Fe, 30/11/2004, Documento Lexis Nº 1/1004070,
www.leisnexis.com.ar).

La sentencia que deniega a una persona la solicitud de conocer el paradero de

sus dos hermanos fundándose en que éstos fueron adoptados en forma plena en
los términos del art. 323 C. Civil, demuestra un excesivo apego a la letra de la ley
y omite efectuar una completa ponderación de los bienes o principios
comprometidos, lo que importa un ritualismo que lesiona el derecho a la identidad
de la peticionante y no se compadece con la preocupación por la justicia de la
decisión, propia del ejercicio de la función judicial. Si el niño ha alcanzado una
edad y un grado de madurez apropiado, resulta aplicable el derecho previsto en el
art. 328 C. Civil, según el cual el adoptado tiene derecho a conocer su realidad
biológica, por lo que el fallo que denegó la solicitud de conocer el paradero de sus
hermanos no pudo fundarse exclusivamente en el art. 323, pues la función de los
magistrados no consiste en la mera reproducción del texto de la ley, sino en
orientarse hacia una interpretación creativa de las normas en juego tendientes a
asegurar el valor justicia. Si los menores han alcanzado la edad de 18 años, no
sólo les asiste la posibilidad de conocer su realidad biológica, sino también tienen
el derecho a conocer dicha realidad accediendo al expediente de adopción, a lo
que debe sumarse la carga que se impone a los padres adoptivos de hacer
conocer al adoptado su verdadero origen, por todo lo cual se anuló el fallo
denegatorio de la pretensión de la joven de conocer el paradero de sus dos
hermanos que fueron adoptados en forma plena (C.S. Sta. Fe, 30/11/04, La Ley
Litoral 2005-438).

27
Artículo 326. El hijo adoptivo llevará el primer apellido del adoptante, o su apellido
compuesto sí éste solicita su agregación.

En caso que los adoptantes sean cónyuges, a pedido de estos podrá el adoptado
llevar el apellido compuesto del padre adoptivo o agregar al primero de éste, el
primero de la madre adoptiva.

En uno y en otro caso podrá el adoptado después de los dieciocho anos solicitar
esta adición.

Si la adoptante fuese viuda cuyo marido no hubiese adoptado al menor, este

llevará el apellido de aquélla, salvo que existieran causas justificadas para
imponerle el de casada.

(Artículo sustituido por art. 1° de la Ley N° 24.779 B.O. 1/4/1997.)

Jurisprudencia

Hechos: Por escritura pública la madre entregó la guarda del menor a una pareja,
que luego inició el trámite para celebrar matrimonio a fin de lograr la adopción
plena del menor. Al mismo tiempo, ambos solicitan la guarda judicial del menor,
manifestando que iban a contraer matrimonio, pero imprevistamente fallece quien
iba a ser padre adoptivo, por lo tanto tanto la guarda como la adopción plena se
otorgan a la mujer, quien peticiona, en base a estas especiales circunstancias, que
se adicione al apellido de la adoptante el del concubino prefallecido, a lo que el
juez de grado y la Cámara de Apelación hizo lugar. Apela la Asesora de Menores
porque considera se violentan las disposiciones de la ley 24.779 y de la
Convención sobre Derechos del Niño. La S.C. de Bs.As. confirma la sentencia del
Cámara, rechazando el recurso, afirmando que la solución de adicionar como
segundo apellido del adoptado el de quien inició el pedido de guarda con la
adoptante no significa infracción legal alguna, ni colisiona con los intereses
superiores del menor, pues el caso no encuadra en los supuestos previstos por la
normativa vigente (los guardadores no eran cónyuges, y la mujer a quien se

28
concedió la adopción plena no era viuda), pero la solución se justifica porque el
concubino, antes de fallecer, inició el trámite de la guarda conjuntamente con su
compañera, exteriorizó su voluntad de casarse y de cumplir los requisitos legales.
Agregar su apellido al adoptado, por lo tanto, es consecuencia de la situación
preexistente, y ello para el menor simboliza decir que tuvo un papá y esa
identificación es parte de su historia y de su identidad. Se satisface de este modo
el interés superior del menor, que consiste en el conjunto de bienes necesarios
para el desarrolllo integral y la protección de la persona y los bienes de un menor
dado, y entre ellos el que más conviene en una circunstancia histórica
determinada, analizado en concreto (S.C. Bs. As., 19/3/03, J.A. 2004-II-45).

Artículo 325. Sólo podrá otorgarse la adopción plena con respecto a los menores:

a) Huérfano de padre y madre;

b) Que no tengan filiación acreditada;

c) Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se

hubieran desentendido totalmente del mismo durante un año o cuando el
desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta
situación hubiese sido comprobada por la autoridad judicial;

d) Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad;

e) Cuando hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar al

menor en adopción. En todos los casos deberán cumplirse los requisitos previstos
en los artículos 316 y 317.

Jurisprudencia

Corresponde disponer la nulidad de la sentencia que declaró en situación de

abandono y en condiciones de adoptabilidad a una menor con relación a su

29
madre, también menor de edad, y a sus abuelos maternos, sin haber dado
cumplimiento al art. 50 ley 10067 (Pcia. Bs.As.), que prevé el deber de los
magistrados de tomar conocimiento personal directo de ambas menores antes de
la sentencia (S.C.Bs.As., 26/2/03, rev Der. de Familia, Lexis Nexis, 2004-I-119)

Procede declarar a los niños (cinco hermanos) en estado de abandono y

adoptabilidad, si los padres no presentan una conducta responsable y autónoma
que les permita ejercer de un modo efectivo su roles paterno y materno (Cám.
Lra. CC La Plata Sala 2da, 28/12/04, con nota de Gustavo D. Moreno, Rev.
Der. de Familia, Lexis Nexis, 2005-III-129).

Otorgamiento de la adopción plena

Causales
Respecto de las causales consideradas por la ley, se ha dicho que debe
concederse la adopción simple y no la plena, del hijo de la cónyuge del solicitante,
si no se da ninguno de los supuestos contenidos el art. 325 Cód. Civil pues, el
nuevo régimen de adopción consagrado por la ley 24.779 no contiene una
clasificación arbitraria o subjetiva de los menores que pueden ser adoptados
plenamente, sino que responde a circunstancias especiales de cada caso que
tornan aconsejable su procedencia, dando preeminencia al interés superior de los
menores comprendidos en ella. (CNCiv, sala J, 28/12/2000, ED 196, 14)

Abandono

En cuanto a la procedencia de esta causal, se ha dicho que para que se cumpla el

requisito del estado de abandono se necesita de un aspecto subjetivo y volitivo por
parte del progenitor. (C Apel CC Mercedes, sala I, 17/03/2005, LLBA 2005, 447 -
LLBA 2005, 902, con nota de Alberto Dalla Via).

Bibliografía.

- Constitución de la Nación Argentina. Editorial País.

30
- Ley 24.779. Adopción. (BO. 01/4/97)
- Ley 23.849. Ratifica la Convención de los Derechos del Niño.
- Ley 25.854. Registro Único de Aspirantes a Guarda con fines adoptivos.
(BO.08/01/04)
- X Congreso Internacional de Derecho de Familia. "El derecho de Familia y
los nuevos paradigmas". Comisión Nº 2. El niño como sujeto de derecho. El
interés superior del niño en las distintas instituciones jurídicas.
- Bossert, Gustavo, Zannoni, Eduardo. Manual de derecho de familia. 5ª
edición. 1998. Editorial Astrea. Cap. XIII. Adopción
- Corfiati. Nuevo régimen de la adopción Ley 24.779. 1997. Editorial Némesis
- www.diputados.gov.ar. Dirección de Información Parlamentaria. Honorable
Cámara de Diputados de la Nación.
- WebRubinzal jucciv 3.1.4.2.rl. jurisprudencia

31