MODULO I: CRITICA AL DERECHO POSITIVO.

• Concepciones sobre el derecho.

CONCEPTO DE DERECHO

El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en

sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones
sociales existentes que determinan su contenido y carácter. Es el conjunto de
normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos
interpersonales.

Es el conjunto de reglas de conducta cuyo cumplimiento es obligatorio y cuya

observancia puede ser impuesta coactivamente por la autoridad legítima.

Concepto o enfoques individualistas y sociológicos.

Ihering: lo define como el conjunto de normas según las cuales la coacción es

ejercida en un Estado.

Kant: es “el complejo de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno
puede coexistir con el criterio de todos los demás, según una ley universal de
libertad”.

Ahrens: lo define como “el conjunto de condiciones dependientes de la

voluntad y que son necesarias para poder realizarse los bienes individuales y
comunes que integran el destino del hombre y de la sociedad”

Wolf: como deber perfecto que es, tiene por objeto eliminar cuanto impida al
recto uso de la libertad humana.

Giner de los Ríos: es “el sistema de los actos o prestaciones en que ha de

contribuir cada ser racional en cuanto de él depende, a que su destino y el
destino de todos se efectúe en el mundo”

Josserand: “la conciencia y voluntad colectivas, que sustituyen a las

conciencias, a las voluntades individuales para determinar las prerrogativas,
los derechos subjetivos de cada uno; y en tal sentido, puede decirse que es la
regla social obligatoria”.

Duguit: estima que el Derecho es la regla de conducta impuesta a los

individuos que viven en sociedad, regla cuyo respeto se considera, como la
garantía del interés común, cuya violación produce contra el autor de dicha
violación una reacción colectiva.
Castan: “el sistema de normas fundadas en principios éticos susceptibles de
sanción coercitiva que regulan la organización de la sociedad y las reacciones
de los individuos y agrupaciones que viven dentro de ella, para asegurar en la
misma la consecusion armónica de los fines individuales y colectivos “

Derecho natural. Conjunto de principios y reglas, universales e inmutables, al

cual debe adaptarse el Derecho positivo, porque establece lo que es justo.

¿QUÉ ES EL DERECHO POSITIVO?

Derecho Positivo: sistema de normas jurídicas que informa y regula

efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento histórico (Del
Vecchio)

Derecho Positivo: es el conjunto de disposiciones legales y reglamentarias

establecidas expresamente por el legislador. Este Derecho tiene un autor
cierto, es elaborado y promulgado por la persona o institución capaz de emitir
normas; el Derecho Positivo se reforma aproximándose más a la equidad. El
derecho es un fenómeno social, lo cual indica que no puede estar aislado de la
realidad social, y todas las ciencias auxiliares o complementarias le sirven para
la construcción de norma.

Derecho positivo. Es el sistema de normas establecido por un Estado concreto

y vigente en un momento determinado. Es lo que se conoce como la legislación
de un país.
Se subdivide en distintos tipos, según el ámbito al que se aplica o su función:
Derecho civil (relaciones entre particulares),
Derecho penal (acciones que se consideran criminales),
Derecho laboral (deberes y derechos de los trabajadores), etc.

El Derecho Objetivo se puede definir como:

1) El conjunto de reglas que rigen la convivencia de los hombres en sociedad.

2) Norma o conjunto de normas que por una parte otorgan derechos o

facultades y por la otra; correlativamente, establecen o imponen obligaciones.

3) Conjunto de normas que regulan la conducta de los hombres, con el objeto

de establecer un ordenamiento justo de convivencia humana.

Característica del Derecho Objetivo.

1- Generalidad
2- Racionalidad
 3- Obligatoriedad.
4- Coercibilidad.
Bilateralidad o alteridad, porque enlaza siempre la conducta de dos o más
sujetos.
Imperatividad, porque contiene mandatos.
Autarquía, puesto que el Derecho se basta a sí mismo para hacerse cumplir

El Derecho Subjetivo se puede decir que es:

La facultad que tiene un sujeto para ejecutar determinada conducta o

abstenerse de ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber.

La facultad, la potestad o autorización que conforme a la norma jurídica tiene

un sujeto frente a otro u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia
actividad o determinar la de aquellos.
Podemos concluir que el derecho es un conjunto de principios que van a
regular la conducta humana, pero las mismas reglas serán modificadas por la
misma sociedad, de acuerdo a las necesidades que se presentan".

Clasificación de los Derechos Subjetivos.

Por su Eficacia
1- Absolutos (valor Erga Omnes)
A: de la personalidad
B: reales
C: sobre bienes inmateriales
2- Relativos: las obligaciones o derechos personales o de crédito
Por su Transmisibilidad
1- Transmisibles
2- Intransmisibles
Por la Relación entre ellos
1- Principales: los que tienen autonomía
2- Accesorios: los subordinados por un Derecho principal
Por el Interés Tutelado
1- Público: cuando los ejerce el Estado revestido de imperium
2- Privados: los relativos a las relaciones entre particulares.
Por el Contenido
1- Patrimoniales
2- No Patrimoniales

RELACION ENTRE EL DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO

El término derecho se emplea para designar bien la norma jurídica o bien el
poder o facultad que la misma norma reconoce a favor de un sujeto, sobre lo
que es suyo.
La primera acepción corresponde al derecho objetivo que es el que se haya
constituido por las proposiciones jurídicas tanto del derecho escrito como del
consuetudinario. La segunda al derecho subjetivo, a ese tener derecho a, que
revise una gran variedad de formas.
Es necesario advertir que las expresiones "derecho objetivo" y "derecho
subjetivo", no contienen conceptos opuestos; ambas formas del derecho se
expresan a través de la norma y son inseparables. El ordenamiento jurídico
constituye el derecho objetivo, y las facultades y los poderes que ese
ordenamiento reconoce al hombre como persona, es el Derecho subjetivo.

CLASIFICACIÓN DEL DERECHO POSITIVO:

• POR SU GRADO DE EFECTIVIDAD: Vigente y no vigente;

• POR SU FORMA DE MANIFESTARSE: Escrito y no escrito;
• POR LA MATERIA QUE REGULA: Público y Privado

DERECHO PÚBLICO: Es el que regula la organización del Estado y las relaciones

en que el entra en juego. Son de Derecho Público todas aquellas en las que
aparece el Estado como institución público y Derecho Privado aquellas que
regulan relaciones de los particulares entre sí.
Son de DERECHO PÚBLICO: D. Constitucional, D. Administrativo, D. Penal, D.
Procesal, D. Internacional Público, D. Laboral, y Derecho Fiscal.

DERECHO PRIVADO: Es el conjunto de normas que regulan las relaciones de los

particulares entre s, y de los particulares con el Estado, cuando este actúa
desprovisto de su ius imperium. El Derecho Civil pertenece al Derecho Privado.
Son de DERECHO PRIVADO: D. Civil, D. Mercantil, D. Internacional Privado.

LAS FUENTES DEL DERECHO

Fuente: Significa origen, nacimiento, principio de algo. Desde el punto de vista

jurídico significa a las causas o fenómenos que le dan origen. El ser humano
dotado de libre voluntad es la causa directa del ordenamiento jurídico.

-Material.- Documentos, antecedentes, factores a través de las cuales se

forman las normas.

-Formales.- Medio por el cual se manifiesta la voluntad humana. Son las formas
en que se expresan o manifiestan las normas jurídicas, las formas obligadas
que deben revestir los preceptos de conducta exterior para imponerse
socialmente. Son los medios o modos utilizados por él para poderse expresar.
Cada sistema de Derecho predetermina cuáles deben ser las formalidades que
han de observarse para la creación de sus normas. Son medios de control que
limitan y regulan.

CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES FORMALES:

La palabra fuente, jurídicamente tiene tres acepciones que son: históricas,

reales y formales.
Fuentes históricas: son los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.) que
encierran el texto de una ley o conjunto de leyes. Son documentos que
contienen la información del Derecho vigente en otra época, en las cuáles nos
inspiramos para crear una determinada ley o institución jurídica, por ejemplo:
las leyes de indias, el código de Hammurabi, la declaración de los Derechos del
hombre y ciudadano de 1789, etc.
Fuentes materiales o reales: son los factores y elementos que determinan el
contenido de las normas jurídicas. En otras palabras son, aquellos factores
políticos, sociales, religiosos, culturales y económicos que contribuyen a la
formación del Derecho y que deben ser tomados en cuenta por los legisladores
para crear normas jurídicas.

DIRECTAS: Aquellas que contienen y exteriorizan la norma jurídica de

cumplimiento obligatorio (legislación, costumbre y la jurisprudencia obligatoria:
doctrina legal.)

INDIRECTAS: No contienen la norma de Derecho pero contribuyen a su

creación. (Doctrina de los juristas, la jurisprudencia no obligatoria, los
principios generales del Derecho.)

Las fuentes del derecho según la Constitución actual o bien las fuentes
formales

Fuentes formales: son los procesos de creación de las normas jurídicas. Para
poder obtener derecho de estas fuentes es necesario seguir una serie de actos
que darán como resultado una determinada norma jurídica. Las fuentes
formales son el canal o el vehículo por donde se transportan las fuentes reales.
Para el Ordenamiento Jurídico venezolano, estos canales o vías son:

La Legislación
La Jurisprudencia
Canales o vías La Costumbre.
La Doctrina
Los Principios Generales del Derecho
 1) La Legislación: es el proceso por el cual uno o más órganos del Estado
crean determinadas normas jurídicas de cumplimiento general a las que se les
da el nombre de leyes
Ley.- Se entiende la expresión de las relaciones existentes entre hechos.
Aristóteles: el común consentimiento de la ciudad;
Gayo: la ley es lo que el pueblo manda y establece;
Papiniano: la ley es precepto común, decreto de hombre prudente,
corrección de los delitos que por voluntad e ignorancia se cometen, y
estipulación común de la República.
Ley es la manifestación de la voluntad soberana que manifestada en la
forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite.
2) Costumbre.- es un uso importante en la colectividad y considerado por
esta como jurídicamente obligatorio. Para que la costumbre pueda considerare
como fuente del derecho deben existir dos elementos al mismo tiempo: un
elemento objetivo o material; que consiste en la repetición constante de un
comportamiento y un elemento subjetivo o formal que radica en la convicción
de la obligatoriedad que existe frente al comportamiento mencionado (Opinio
Iuris)
Según Aftalion, la costumbre jurídica es la repetición de conducta en
interferencia intersubjetiva.
Para Torré, es el conjunto de normas jurídicas derivadas de la repetición
más o menos constante de actos uniformes.
3) Jurisprudencia.- es la interpretación que de la ley hacen los tribunales. Es
un conjunto de fallos emitidos por el Tribunal Supremo de Justicia. La
jurisprudencia sirve para suplir los vacíos legales, ya que al dictarse una
sentencia de un caso concreto se crea un precedente para otro valor de la
jurisprudencia como fuente del Derecho.
Constituye un conjunto de normas emanadas de los jueces y que van a
regir un número indefinido de casos semejantes. La jurisprudencia implica que
exista una serie de principios y doctrinas o normas generales, que han
deducido de la repetición uniforme de fallos y que sirven para orientar la
decisión de casos similares.
4) Doctrina.- es la opinión de uno o varios autores en cualquier materia de
Derecho, que se realiza con el propósito de interpretar, comprender y aplicar
correctamente el derecho. Las concepciones doctrinales pueden transformarse
en una fuente formal del derecho en virtud de una disposición legislativa que
se le otorgue este carácter Todas las teorías y estudios científicos contenidos
en libros, monografías, tratados, revistas, que contribuyen a la interpretación
del derecho positivo y que guían las reformas de la legislación, así como sin
pauta para la aplicación del derecho.
5) Principios generales del Derecho: son criterios o ideas fundamentales de
un sistema jurídico determinado, que se presentan en la forma concreta de
aforismo, en los cuales se apoya el juzgador para resolver las controversias
que no encuentran solución en las normas legisladas.
 Según Vielma, en Venezuela existen fuentes vinculantes y no vinculantes.
Las vinculantes se puede decir que son aquellas de obligatoriedad y las no
vinculantes son las que se aplican única y exclusivamente en ausencia o falta
de una fuente vinculante que regule situaciones de hecho; sometido a la
consideración del derecho.

Caracterización:
a) Origen de la norma según el derecho positivo

Concepto de Norma en general: se entiende por norma un juicio lógico

valorativo del deber ser, de índole técnica, social, moral, jurídica o religiosa.

Concepto Norma jurídica: regla de conducta sancionada por el Estado, que

establece derechos y obligaciones recíprocos. Aquellas disposiciones que el
Poder Público por medio de sus órganos legislativos señala como obligatorias a
la obediencia general y que cuenta con la posibilidad de la coacción para
garantizar su cumplimiento y en caso de inobservancia las hace cumplir de
acuerdo a los órganos judiciales.

LA TRIDIMENSIONALIDAD DEL DERECHO

El Derecho se presenta como un conjunto de normas elaboradas por los

hombres, bajo el estímulo de determinadas necesidades sentidas en su vida
social y con el propósito de satisfacer esas necesidades en su existencia
colectiva de acuerdo a unos específicos valores (justicia, libertad, etc.).
Según Luis Recaséns Siches en ese concepto encontramos unidas entre sí tres
dimensiones:
• NORMA
• HECHO
• VALOR

LAS NORMAS: La norma es un mandato de carácter general, abstracto e

impersonal. No es dictada para alguien en especial ni tomando en cuenta una
situación específica.

LEYES FÍSICAS O NATURALES: Los fenómenos suceden en forma natural. La

finalidad de las leyes naturales es la explicación de los fenómenos de la
naturaleza. Pertenecen al mundo DE LO QUE ES, por ello son explicativas.
Registran un proceso de causalidad (Causa a efecto) Se refieren a relaciones
constantes que se cumplen siempre del mismo modo.
NORMAS DE CONDUCTA: Establecen reglas de comportamiento bajo el
presupuesto del libre albedrío. Pertenecen al Mundo del DEBEN SER
observadas pero no necesariamente lo son (En el cual no se habla de Causa y
efecto sino de supuesto y consecuencia). Son valorativas. Todo supuesto
origina una consecuencia. (Quien causa un daño...)

¿DENTRO DE QUÉ GRUPO DE NORMAS SE ENCUENTRA EL DERECHO?

El Derecho pertenece al reino del Deber Ser.

Sus normas son de comportamiento bajo el supuesto de la libertad para
cumplirlas.
Esas normas son de índole moral y social y fijan las bases de convivencia.
Las normas morales contienen principios de justicia y las sociales dan los
diferentes sistemas normativos.
El Derecho contiene también normas técnicas en vista de que no es una
ciencia sólo teórica.
Al Derecho sólo le interesa regular aquella parte de la conducta necesaria para
armonizar la vida en sociedad.

HECHOS: "El Derecho es un acontecimiento, una obra humana producto de las

necesidades de la vida social." Puede surgir de modo espontáneo o de modo
reflexivo. Debe resolver problemas de convivencia social y tales problemas se
presentan como un conjunto de hechos, sucesos o acontecimientos. Las
personas desean poder prever con anticipación el resultado de sus actos, qué
hechos pueden ser realizados sin temor a recibir alguna sanción. Al Derecho le
interesa regular acontecimientos que al realizarse puedan alterar la paz y el
orden en la vida social, producir conflictos de intereses o vulnerar la
convivencia y cooperación social.

VALORES: Los valores son ideas puras (no tienen existencia). Los valores son
criterios mediante los cuales podemos diferenciar lo bueno de lo malo, lo justo
de lo injusto, lo bello de lo feo, etc. Los valores son esencialmente objetivos,
tienen existencia propia.

CARACTERÍSTICAS DE LAS NORMAS JURIDICA:

La moral y la religión tienden a obtener el bien individual y el Derecho y usos

sociales a conseguir el Bien común.

LA RACIONALIDAD: la norma jurídica es un juicio lógico valorativo del deber

ser, plantea una conducta deseada, es decir valorada como necesaria en aras
del ideal que persigue el Derecho.
OBLIGATORIEDAD: es obligatoria por imperativa. Se justifica por la necesidad
de garantizar la seguridad y de buscar la justicia.

BILATERALIDAD y UNILATERALIDAD: La norma es bilateral cuando impone

deberes a uno o a varios sujetos y concede facultades a la vez, y será
unilateral si sólo impone deberes. Las normas morales y religiosas son
unilaterales. Las reglas de trato social son mixtas, aunque la mayoría de veces
son unilaterales.

EXTERIORIDAD e INTERIORIDAD: Un sistema normativo tendrá la característica

de exterioridad cuando se toma en cuenta el hecho de que la conducta externa
se adecue al deber establecido por la norma. Cuando lo que se valora es la
intención será interioridad.

INCOERCIBILIDAD:
Es el carácter distintivo de aquellas normas cuya inobservancia, no prevé la
aplicación de medios coactivos de parte del Estado o sea la imposibilidad de
aplicar medios coactivos ante el incumplimiento de la norma y se prevén otros
efectos.

COERCIBILIDAD:
Se espera que la observancia de la mayoría de las normas sea libre y
espontánea; es decir, que su cumplimiento sea esencialmente voluntario. Si
alguien es forzado o constreñido para cumplir lo que ellas prescriben, es
comportamiento carecerá de significado. Pero lo anterior no es válido cuando
se refiere al mundo de las normas jurídicas.
El derecho regula el empleo de la fuerza para lograr la concordancia de las
conductas que regula con las prescripciones que impone. Y es esta posibilidad
de constreñir u obligar por la fuerza la observancia de las normas, lo que hace
distinta a las normas jurídicas de las otras.

AUTONOMÍA y HETERONOMÍA: Una norma es autónoma cuando el sujeto que

debe cumplirla lo reconoce voluntariamente como válida. Implica la existencia
de autolesgislación, reconocimiento espontáneo, puede discrepar del contenido
de la norma, pero le resulta irrelevante al derecho si él está de acuerdo o no,
pues las personas no se las han dado a sí mismas. No es una norma creada por
el obligado. Las normas jurídicas, usos sociales y normas religiosas son
heterónomas.

ALTERIDAD.- Esta idea implica que el derecho y las normas jurídicas que lo
forman se refieren a siempre a la relación de un individuo para con otros.

JERARQUÍA DE LAS NORMAS:

En las sociedades modernas agrupan las normas de modo que formen un todo
cuyas partes guarden entre sí relaciones de coordinación y dependencia. En la
mayoría de los sistemas jurídicos modernos un conjunto de normas adquiere
unidad cuando la validez de todas ellas derive de una norma en la cual todas
las demás deben apoyarse y a la que se le denomina NORMA FUNDAMENTAL.
En un sistema jerárquico, la VALIDEZ FORMAR de unas normas deriva de otras
normas jurídicas. HANS KELSEN fue el primer jurista que fundamentó la validez
del Derecho en la jerarquía del ordenamiento jurídico, al cual considera como
un sistema cerrado de normas que pueden representarse mediante una
pirámide invertida.

JERARQUÍA DE LAS NORMAS JURÍDICAS EN VENEZUELA, (Pirámide de Hans

Kelsen):

Primer
Plano de
Legalidad

Segundo
Plano de
Legalidad

Tercer
Plano de
Legalidad

LAS LEYES

Concepto de Ley: La ley en sentido estricto es la norma jurídica obligatoria,

emanada de la potestad legislativa del Estado, sancionada por los
procedimientos establecidos constitucionalmente. Como toda norma, la ley
prescribe conductas, pero estas conductas son de cumplimiento obligatorio, ya
que de lo contrario el individuo que no las cumple será sancionado. Si las leyes
otorgan derechos, puede exigírselos por vía judicial, y si son leyes de
procedimiento para accionar ante la justicia, deben seguirse los pasos
establecidos, para que no se declare la nulidad procesal.

Según lo interpretado en la Constitución de la República Bolivariana de

Venezuela La ley Art.202 "es el acto sancionado por la Asamblea Nacional
como cuerpo legislativo".

Los reglamentos municipales y los derechos gubernamentales tienen carácter

inferior por no haber sido aprobados por el Parlamento. Estos reglamentos son
aprobados con carácter extraordinario por el Gobierno o los órganos
municipales.

La diferencia entre norma y ley es que la norma es lo genérico, y la ley es una

especie de norma, de tipo jurídico, heterónoma, pues no es establecida por la
propia persona sino por el Estado al que pertenece, y dentro de ese Estado, por
el Poder Legislativo. Hay otras normas jurídicas aparte de las leyes,
sancionadas por otros órganos del Estado como los reglamentos o los decretos.
Las leyes tienen como característica ser generales, o sea para todos los que
presentan la calificación prevista en ella. El derecho positivo (escrito) proclama
el cumplimiento de las normas jurídicas, sin tener en cuenta su contenido, para
lograr, sobre todo, la seguridad colectiva.

En el conjunto de normas jurídicas o leyes distinguimos entre:

Órdenes y prohibiciones. La ley promueve u obliga a hacer algo, o niega el

derecho a hacerlo. Por ejemplo, las leyes que determinan la obligación a pagar
los impuestos o las que prohíben cometer asesinato

Autorizaciones. Leyes que se limitan a ofrecernos la posibilidad de hacer algo.

Dan lugar a la existencia de derechos subjetivos: educación adecuada,
prestaciones sanitarias
Dentro del Derecho positivo de una comunidad se incluyen leyes de carácter
organizador que regulan los intercambios y relaciones entre individuos
(herencias, matrimonios...)

CARACTERÍSTICAS DE LAS LEYES:

Carácter prescriptivo. Las leyes no describen cómo son las relaciones sociales,
sino cómo han de ser. No pueden ser verdaderas o falsas, sólo válidas o
defectuosas (si son o no coherentes) o justas o injustas.

Origen estatal. Sólo tienen validez las que proceden del Estado.

Procedimiento de establecimiento estipulado. Existe un procedimiento

determinado para redactar y aprobar las leyes. En un Estado de derecho las
leyes han de ser aprobadas por el Parlamento y publicarse oficialmente en la
Gaceta Oficial para que entren en vigor. Ninguna ley puede violar los
principios de la Constitución. Si la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia determina que una ley es anticonstitucional, ésta tiene que
modificarse.

b) Universalidad y unidímensionalidad
Doctrina Unidimensionales:
a) Doctrina normológica metodológica
La escuela de Exegesis francesa enlaza con la promulgación del Código Civil
Francés de 1804. Se encierra en la norma legal. El salto a las fuentes
materiales está vedado; e inclusive si ella habla de la “intención del Legislador”
se refiere a la intención de manifiesta en la misma ley. Se cierra al conducto
del Derecho Natural; sólo a través de la analogía se permite se permite acudir
a la justicia formal. Estiman que el legislador quien al redactar la ley debe
inspirarse en el Derecho Natural y ha de consultar la realidad social.
b) Doctrina normológica ontológica
La “Teoría Pura del Derecho” de Kelsen, elimina del mundo científico la justicia
como una emoción y una aspiración de índole política, pero no digerible por la
ciencia.

TRIDIMENSIONALIDAD DEL DERECHO

El derecho puede verse de tres formas diferentes:

1.− Punto de vista axiológico o valorativo:
El derecho es aquello que es justo. Así cuando hay normas que no se valoran
como justas, se excluyen del derecho.
2.− Punto de vista normativo:(positivista)
Lo que caracteriza al derecho es que la norma esté elaborada por la comunidad
política, como la misma quiera y con los requisitos que exija. Se atiende al
formalismo absoluto.
3.− Punto de vista realista:
Es el punto de vista más moderno. Se centra en los hechos que ocurren. Así el
derecho son los hechos, los cuales pueden coincidir o no con un sentimiento de
justicia o una norma.
Dentro de estos hechos, la mayoría coincidirá con las normas, comprobando la
eficacia de esta última.
Postura ecléctica:
Esta es la suma de las tres anteriores. Así buscaríamos definiciones que
englobasen a las tres.
AXIOLÓGICA (Validez intrínseca): Muchos autores equiparan Derecho con
Derecho Justo. Para ellos lo que predomina en el derecho es un valor ajeno a él
y que lo califica. Entenderán que el derecho injusto no es derecho, para
calificar algo como derecho, moralmente debe poder ser calificado como justo.
El derecho será justo porque se ajusta a unos valores morales. Lo que no es
justo no es derecho.
NORMATIVA (Validez formal): Conjunto de normas elaboradas por la comunidad
política, formalmente bien hechas, con sus procedimientos... (No tiene en
cuenta si son justas o injustas). Si formalmente se observan las normas a la
hora de su elaboración, es derecho. No se tiene en cuenta el contenido, solo se
fija en la norma elaborada conforme al procedimiento.
FÁCTICO (Imposición efectiva): Considera normas jurídicas las normas que
efectivamente rigen la vida de una comunidad. No tiene en cuenta su origen,
solo tiene en cuenta si se cumplen o no se cumplen, su eficacia, es lo
importante, vengan de donde vengan.

El Derecho no está constituido sólo por normas, hechos y valores, sino también
por factores como el tiempo y el espacio jurídico, y la historia junto con sus
afinidades e ideologías.
GARCÍA MAYNEZ, sostiene que el Derecho puede ser visto desde tres
perspectivas, a saber:
a) Derecho formalmente válido, es el creado y reconocido por la autoridad
competente, investida para ello;
b) Derecho intrínsecamente válido, es aquel que conocemos como Derecho
natural y
c) Derecho positivo, es aquel Derecho que tiene la característica de la eficacia,
o sea es aquel Derecho que se cumple.
Sin reglas jurídicas el ser humano no podría, dentro de la sociedad, cumplir con
su "proyecto de vida" y realizarse como persona. La humana convivencia
requiere de normas jurídicas reguladoras de sus conductas intersubjetivas. La
vida humana social, debidamente valorada, permite a los seres humanos
protegerse de los actos lesivos, provenientes de los demás, en su tarea de
concretar en actos, conductas o comportamientos, su decisión libre en cuanto
"proyecto de vida". El Derecho protege la libertad de cada uno al permitirle
realizarse dentro del marco del bien común o del interés social. Por ello, se
dice, que el Derecho es libertario.
Pero, simultáneamente, el Derecho prescribe sobre cuáles son los límites en
cuanto al ejercicio de la libertad de cada uno de los miembros de la comunidad
al señalar que, en dicha actividad, no está permitido, por injusto, dañar a los
"otros". El primer y genérico deber de toda persona en lo tocante a su
realización es, por consiguiente, no dañar al prójimo en el ejercicio de la
libertad. Es decir, se prescribe lo que está jurídicamente prohibido.
El sentido último del Derecho es proteger la libertad que somos y la posibilidad
de realizarnos en cuanto tales al dar cumplimiento a nuestro personal
"proyecto de vida". Ello, respetando a los demás en el ejercicio de sus
respectivas libertades y en sintonía con el bien común.
La universalidad expresada por la cuantificación universal de los (tipos de)
sujetos que de tales derechos son titulares viene a configurarse como un rasgo
estructural de éstos, que como veremos comporta el carácter inalienable e
indisponible de los intereses sustanciales en que los mismos consisten. De
hecho, en la experiencia histórica del constitucionalismo, tales intereses
coinciden con las libertades y con las demás necesidades de cuya garantía,
conquistada al precio de luchas y revoluciones, dependen la vida, la
supervivencia, la igualdad y la dignidad de los seres humanos. Pero tal garantía
se realiza precisamente a través de la forma universal recibida mediante su
estipulación como derechos fundamentales en normas constitucionales
supraordenadas a cualquier poder decisional: si son normativamente de
"todos" (los miembros de una determinada clase de sujetos), estos derechos
no son alienables o negociables sino que corresponden, por decirlo de algún
modo, a prerrogativas no contingentes e inalterables de sus titulares y a otros
tantos límites y vínculos insalvables para todos los poderes, tanto públicos
como privados. De otra parte, es claro que esta universalidad no es absoluta,
sino relativa a los argumentos con fundamento en los cuales se predica. En
efecto, el "todos" de quien tales derechos permiten predicar la igualdad es
lógicamente relativo a las clases de los sujetos a quienes su titularidad está
normativamente reconocida
Así, si la intensión de la igualdad depende de la cantidad y de la calidad de los
intereses protegidos como derechos fundamentales, la extensión de la
igualdad y con ello el grado de democraticidad de un cierto ordenamiento
depende, por consiguiente, de la extensión de aquellas clases de sujetos, es
decir, de la supresión o reducción de las diferencias de status que las
determinan. En nuestra definición, estas clases de sujetos han sido
identificadas por los status determinados por la identidad de "persona" y/o de
"ciudadano" y/o "capaz de obrar" que, como sabemos, en la historia han sido
objeto de las más variadas limitaciones y discriminaciones. "Personalidad",
"ciudadanía" y "capacidad de obrar", en cuanto condiciones de la igual
titularidad de todos los (diversos tipos) de derechos fundamentales, son
consecuentemente los parámetros tanto de la igualdad como de la desigualdad
en droits fondamentaux. Prueba de ello es el hecho de que sus presupuestos
pueden -y han sido históricamente- más o menos extensos: restringidísimos en
el pasado, cuando por sexo, nacimiento, censo, instrucción o nacionalidad se
excluía de ellos a la mayor parte de las personas físicas, se han ido ampliando
progresivamente aunque sin llegar a alcanzar todavía, ni siquiera en la
actualidad, al menos por lo que se refiere a la ciudadanía y a la capacidad de
obrar, una extensión universal que comprenda a todos los seres humanos.

c) Formalización
Proceso de formación de la Ley

Este proceso se halla determinado en la Constitución de la República

Bolivariana de Venezuela (CRBV) desde su artículo 202 al 215.
Las leyes pueden originarse por la asamblea Nacional, por la iniciativa de un
diputado, o también por el Poder Ejecutivo, entre otros entes.
Los proyectos de Ley recibirán dos discusiones, el primero de exposición de
motivos y el segundo de la comisión directamente relacionado con la materia
objeto de ley, quienes consultaran a los órganos de Estados, a los ciudadanos,
y a la sociedad organizada para oír sus opiniones.
 El presidente de la Asamblea Nacional declarará sancionada la ley "decreta"
y se emite por duplicado la redacción final al Presidente de la República a los
fines de su promulgación.
El Presidente de la República podrá solicitar la modificación de algunas
disposiciones si lo considera, levante la sanción de la ley o de parte de ella.
La Asamblea Nacional por mayoría absoluta de los diputados decidirá acerca
de los aspectos planteados por el Presidente y la remitirán nuevamente para
su promulgación.
La ley quedará promulgada al publicarse "cúmplase" en la Gaceta Oficial de
la República Bolivariana de Venezuela.

d) Atribución del Estado

El Estado es, entonces, un ente social que se constituye históricamente

mediante un proceso natural de agregación de hombres (precisamente
definidos, ya por Aristóteles, como animales esencialmente sociales), [y que]
suele, además significarse con un nombre, una bandera, un himno nacional,
etc. (Biscaretti di Ruffia 1973: 100).

Podemos considerar Estado cualquier sociedad en la que exista organización

política, organismos o grupos que tengan el poder y que se encarguen de
controlar, regular y administrar los bienes comunes, derechos y obligaciones
de todos los miembros de la comunidad. Estado sería sinónimo de sociedad
políticamente organizada.

El Estado constituye la máxima instancia de articulación de relaciones sociales,

encarna el "cuerpo político de la nación", es la asociación que detenta el
monopolio del uso de la fuerza, por lo tanto es una estructura política que
regula el juego y conflicto de intereses de los distintos actores sociales.
Se puede definir el Estado como una sociedad territorial, con poder soberano,
organizada jurídicamente y que pretende conseguir el bienestar general.

ELEMENTOS DEL ESTADO

El Estado se compone de tres elementos fundamentales:

• Territorio
• Pueblo
• Ordenamiento Jurídico

Territorio: Espacio Geográfico donde se asienta, ocupado por grupos humanos,

que establecen el ámbito de competencia y regulación del orden jurídico donde
ejerce su soberanía. Sin la existencia de éste no podrá haber Estado.
Pueblo: Conjunto de individuos que participan en la comunidad política
organizada. Factor básico de la sociedad. No habrá Estado si no existe el
pueblo.

Ordenamiento Jurídico: El Estado es un orden jurídico que se regula a sí mismo

a través del Derecho. Es el freno y control a los seres humanos. Toda sociedad
no puede existir sin un orden jurídico, absolutamente necesario para alcanzar
todos sus fines propuestos.

Toda organización estatal debe estar jurídicamente organizada y por lo tanto

es necesario establecer cuáles han de ser las relaciones entre Derecho y el
Estado. El modelo liberal del Estado vigente desde finales del s. XVIII hasta
finales del s.XIX, surge tras la Revolución Francesa y entiende que el poder
legislativo ostenta la representación de la soberanía nacional por lo que la ley
se convierte así en expresión de la voluntad popular a la que todo ciudadano y
poderes públicos deben estar sometidos. Además considera que los hombres
son titulares de una serie de derechos y libertades que el Estado debe
reconocer y garantizar.

ATRIBUCIONES DEL ESTADO:

Atribuciones de Mando, de policía o de coacción, que comprenden todos los

actos necesarios para el mantenimiento y protección del Estado y de la
seguridad, la salubridad y el orden público.

FUNCIONES DEL ESTADO:

Las funciones del Estado tienen el objetivo de cumplir los fines del mismo; es
decir, buscan darle al individuo un entorno apropiado para su realización como
ser humano. Para lograr estos fines existen tres funciones principales:

1. Función legislativa: Es la encargada de dictar las normas que regirán el

comportamiento de los individuos dentro de una sociedad; está representada
por la Asamblea Nacional. (Ver. Poder Legislativo en nuestra Constitución)

2. Función gubernamental: Es la encargada de poner en ejecución el conjunto

de normas aprobadas por la Asamblea, bajo las cuales se desarrollará el
Estado. Está representada por el Gobierno, encabezado por el Presidente de la
República, luego le siguen los Ministros (Ver Poder Ejecutivo en CRBV)

3. Función judicial: Es la encargada de manejar el derecho; es decir, se encarga

de juzgar y, por medio de las leyes que se establezcan dentro de la
constitución del Estado, buscar una solución a los conflictos que se presenten
entre individuos o entre particulares y el Estado (ver Poder Judicial en la CRBV)
4. Función Electoral Poder Electoral
5. Función Ciudadana Moral Poder moral

e) Carácter cerrado

f) Escrito

El Estado se fundamenta en el Derecho Positivo como forma jurídica de orden

social justo, en un territorio determinado, con estructura definida y en un
tiempo determinado. Estas normas emanan de otra norma que la fundamenta,
la Constitución, regularizadora de la conducta de los ciudadanos. El derecho
positivo (escrito) proclama el cumplimiento de las normas jurídicas, sin tener
en cuenta su contenido, para lograr, sobre todo, la seguridad colectiva. El
Derecho Positivo, consideran que las leyes no son en sí mismas, buenas o
malas, justas o injustas, sino válidas o inválidas, según sean dictadas por
autoridad competente, de acuerdo a los procedimientos legalmente
establecidos, o no, respectivamente.
El carácter escrito del Estado reconoce la existencia de los derechos humanos,
pero como creaciones del legislador, y no como reconocimiento de facultades
naturales, que posee el individuo desde su nacimiento.
El filósofo griego Trasímaco, afirmaba, hablando del concepto de justicia, que
justo es lo que impone el más fuerte. O sea, que es la autoridad la que
determina, lo que a cada uno le corresponde. El fin superior de la justicia, no
procede de una escala de valores universales, sino de la propia conciencia de
la autoridad.

DIFERENCIAS ENTRE SISTEMAS ABIERTO Y CERRADOS

-Los Sistemas Abiertos consisten en un derecho vivo jurisprudencial, en

continua creación y evolución mediante sentencias que se dan para cada caso,
de los jueces o tribunales.

-Los Sistemas Cerrados consisten en Derechos escritos y compilados en un

cuerpo o código. El modelo del sistema abierto es el del Derecho ingles y
americano mientras que el del cerrado es el de los códigos civiles del derecho
europeo continental

g) Regulación punitiva.

FUNCIÓN PUNITIVA ESTATAL

Tras las normas jurídicas hay un Estado que indica que se pueden exigir
conductas determinadas, pues se entiende que esas conductas están
respaldadas por el Estado.

El Estado puede usar la fuerza para obligar o castigar, es una fuerza legítima.
Así, veríamos el derecho como lo que regula la fuerza que puede imprimir el
Estado a través de sus intermediarios (representantes) [ej.: guardia que multa,
está investido de autoridad del estado].

La función punitiva del Estado social y democrático se origina en su soberanía

para identificar como punibles ciertas conductas y establecer la sanción
correspondiente (Derecho Penal subjetivo). Históricamente proviene de la
Revolución Francesa y el pensamiento ilustrado del siglo XVIII, que originó la
idea que, el poder del Estado se haya controlado y limitado. Esta función está
fundamentada y limitada por la Constitución Política, y en ella se encuentra su
justificación política, como también en las normas internacionales. En nuestro
caso, partimos del modelo de Estado social y democrático de Derecho. Así, el
principio de Estado de Derecho busca el sometimiento del poder punitivo al
derecho; el principio de Estado social sirve para dar legitimidad a la función de
prevención en función a la protección de la sociedad; y, el principio de Estado
democrático pone al Derecho Penal al servicio del ciudadano.

Concepciones sobre la justicia. ¿Qué es la justicia?:

JUSTICIA:
Aristóteles, en su obra "Ética a Nicómaco" distingue entre Justicia Distributiva
(tiende directamente al bien común, de toda la sociedad), y la Justicia
Correctiva (regula las relaciones entre los miembros de la sociedad). La Justicia
distributiva consiste en dar a cada quien lo que le corresponde según sus
méritos.
La Justicia correctiva regula las relaciones de los individuos entre sí y tiende al
bien de los particulares (condiciones legales de las relaciones civiles) Se divide
en Justicia Conmutativa al referirse a los contratos y Justicia Represiva cuando
son delitos. Justicia significa igualdad.

LA JUSTICIA
CONCEPTO DE JUSTICIA

Concepto amplio: es la adaptación de la norma jurídica a la realidad apreciando

exactamente todas las circunstancias concurrentes en el caso concreto.

Concepto restringido: es la adaptación de la norma jurídica a las

particularidades del caso concreto para aplicarla de una manera más benévola.
Justicia como conjunto de órganos judiciales. Se refiere a todos los órganos,
instituciones, profesionales y pautas de actuación encargados de hacer
efectivo el ordenamiento legal de un Estado.

a) Características

Equidad e imparcialidad. Una persona, una acción o una norma son justas
cuando responde a una actitud imparcial e igualitaria, tanto en el trato con las
personas como en el reparto de bienes.

Principio de legalidad. Una persona o una acción son justas cuando resulta
acorde con las leyes o el Derecho de una comunidad. Sometimiento al Derecho
positivo.

Principio ético. Algo es justo cuando resulta acorde con los principios o valores
éticos. Hablamos de justicia en sentido moral, como respeto a los derechos
humanos.

b) Fundamentos

¿QUÉ VALORES SE RECONOCEN COMO JURÍDICOS?

El Derecho sólo persigue la realización de aquellos valores necesarios para

poder vivir en comunidad.
Son: La JUSTICIA, la SEGURIDAD JURÍDICA, y el BIEN COMÚN.

Seguridad Jurídica: El Derecho da a los individuos y grupos sociales la

sensación de que sus derechos serán respetados y que no serán alteradas las
situaciones jurídicas por ellos adquiridas.
Existen ciertas instituciones que el Derecho ha creado con la finalidad de
garantizar la seguridad jurídica, y entre ellas son:
a) COSA JUZGADA: (Lo resuelto en sentencia firme por los tribunales no puede
ser modificado)
b) IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES: (Una ley nueva no regulará relaciones o
situaciones sucedidas antes de que entre en vigor);
c) RESPETO DE LOS DERECHOS LEGÍTIMAMENTE ADQUIRIDOS: (Los cuales no
pueden ser modificados por el cambio de legislación)
d) CONOCIMIENTO DEL DERECHO: (La ignorancia de la ley no excusa su
cumplimiento)

Bien Común: Toda sociedad persigue el bienestar de las personas que la

integran;
El Estado, sociedad estructurada jurídicamente, persigue el bien de las
personas y a ese fin se le denomina bien público.
El Bien común consiste en establecer el conjunto de condiciones económicas,
sociales, culturales, morales y políticas necesarias para que el hombre pueda
alcanzar su pleno desarrollo material y espiritual como persona humana, como
miembro de la familia, de la agrupación profesional, del municipio, del Estado y
de la Comunidad Internacional. (Francisco Porrúa Pérez).

Modulo II: Complejidad jurídica y diversidad cultural.

• El origen cultural de la norma:
a) Cultura

Cultura, conjunto de rasgos distintivos, espirituales y materiales, intelectuales

y afectivos, que caracterizan a una sociedad o grupo social en un periodo
determinado. El término ‘cultura’ engloba además modos de vida, ceremonias,
arte, invenciones, tecnología, sistemas de valores, derechos fundamentales del
ser humano, tradiciones y creencias. A través de la cultura se expresa el
hombre, toma conciencia de sí mismo, cuestiona sus realizaciones, busca
nuevos significados y crea obras que le trascienden. La forma de vida: son los
procedimientos por los cuales una sociedad asegura su subsistencia mediante
su adaptación al medio físico en que se desarrolla y los intercambios que
realiza con otras sociedades para suplir lo que le falta.

b) Concepción del ser humano y pautas jurídicas: Hobbes, Rouseau, Locke,

Durkheim, Marx.
El sujeto del derecho, es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer
obligaciones. Por lo tanto el sujeto de derecho no puede ser sino la persona
jurídica y natural, de allí que haya una identidad entre ambos conceptos El ser
humano es persona en cuanto ocupa una posición o cumple alguna función en
la comunidad. En cuanto es capaz de derechos y deberes, en cuanto puede
devenir en sujeto activo o pasivo de relaciones jurídicas.
Persona es el ente apto para ser titular de derechos o deberes jurídicos;
personalidad es la cualidad de ser persona, o sea, la aptitud para ser titular de
derechos o deberes jurídicos. De allí que en el lenguaje ordinario se diga que
se es persona y que se tiene personalidad.
Así la "conducta" individual está sometida a imperativos o mandatos, mejor
llamados normas. Estas normas surgen generalmente como consecuencia de la
vida social y son de diversa naturaleza:
El Derecho Civil abarca las siguientes instituciones:
1. la persona en sí misma, tanto natural como jurídica.
2. la familia, en sus relaciones personales y patrimoniales.
3. el patrimonio, entendido como el conjunto de relaciones jurídicas activas
(derechos) y pasivas (deberes), apreciables en dinero que corresponden a un
sujeto.
El ser humano es "ente libre capaz de voluntad y dotado de conciencia".
Clasificación del sujeto de derecho.
Las personas en Derecho, se clasifican en

Los derechos de la persona, los que también se denominan “personalísimos”,

es decir aquellos que determinan las condiciones de cada individuo en su
relación jurídica con los demás y la colectividad en su conjunto: derecho de
familia, nacionalidad, nacimiento y defunción primordialmente.
ALGUNOS AUTORES DEFINEN AL SER HUMANO COMO:
LEIBNITZ Persona es "cuius aliqua voluntas est".
KANT caracteriza a la persona por su "libertad e independencia del mecanismo
de toda naturaleza".
FITCHET la define como "individuo racional y libre".
HEGEL la define por la "conciencia del Yo y la voluntad que es por sí misma".
WUNDT la define por la "unidad de sentir, pensar y querer".
HARTMANN considera a la persona como el espíritu individual, que se
caracteriza por ese auto constituirse o realizarse espontáneo, se sitúa entre el
mundo del debe ser y de la realidad.
Aunque la idea del estado de naturaleza sea común a los tres autores clásicos
del contractualismo político, existen diferencias de perspectiva que no pueden
ser soslayadas. Hobbes asume como perspectiva la indisposición natural de los
seres humanos para la sociabilidad, el dictado natural por la autoconservación
se hace explícito en pasiones irreconciliables que incitan la violencia, esto es lo
que constituye el tan mencionado pesimismo hobbesiano.{5} Por su parte,
Locke y Rousseau estarían en la perspectiva más optimista de la condición
humana, es decir, comparten que existe una inclinación innata de los seres
humanos hacia la sociabilidad.
HOBBES: "la condición del hombre es una condición de guerra de todos contra
todos, en la cual cada uno está gobernado por su propia razón, no existiendo
nada, de lo que pueda hacer uso, que no le sirva de instrumento para proteger
su vida contra sus enemigos".
LOCKE: "un estado de perfecta libertad para que cada uno ordene sus acciones
y disponga de posesiones y personas como juzgue oportuno, dentro de los
límites de la ley de naturaleza, sin pedir permiso ni depender de la voluntad de
ningún otro hombre. (...) Es también un estado de igualdad, en el que todo
poder y jurisdicción son recíprocos, y donde nadie los disfruta en mayor
medida que los demás". Es una necesidad racional que seres libres e iguales
respeten su vida y su propiedades.
ROUSSEAU, la construcción de vínculos duraderos depende de circunstancias
externas (búsqueda de alimento, instinto sexual, defensa), lo cual es
consecuente con su sospecha antirracionalista; "al ser el estado de naturaleza
aquel en el cual el cuidado de nuestra conservación es el menos perjudicial
para la del otro, este estado era en consecuencia el más adecuado para la paz
y el más conveniente para el género humano. Por eso Rousseau se pronuncia
también en desacuerdo con el supuesto carácter violento del hombre en
estado de naturaleza.
EMILE DURKHEIM: Considerado como el maestro indiscutible de la sociología
francesa, delimito claramente el campo de estudio de esta disciplina y
estableció el tiempo apropiado para su estudio. Su obra “El Suicidio” constituye
aún hoy en día, el ejemplo clásico de lo que se debe ser un trabajo de
investigación y demuestra la validez de los conceptos teóricos generales de
base empírica. Hizo uso de las estadísticas existentes acerca de la incidencia
del suicidio en diferentes sociedades y supo compararlas con los referentes la
pertenencia religiosa y otras variables sociológicas.
KARL MARX: consideraba que el trabajo era uno de los elementos
transformador de la sociedad, en donde el trabajo humano, va de acuerdo a las
características propias de cada etapa. Diferencia el modo de producción
primitivo, el asiático, el antiguo, el feudal y el capitalista; a los cuales les
corresponderá unas relaciones de producción, es decir, una forma de
producción y reparto de bienes. Enfocó su estudio en función del análisis de la
sociedad capitalista, este impone las relaciones de producción en donde la
burguesía se apropia de los excedentes de producción de la clase trabajadora.
Fundamentado en el principio de: “A cada cual, según su capacidad; a cada
cual, según su necesidad”.
c) Control social

El control social es el conjunto de prácticas, actitudes y valores destinados a

mantener el orden establecido en las sociedades. Aunque a veces el control
social se realiza por medios coactivos o violentos, el control social también
incluye formas no específicamente coactivas, como los prejuicios, los valores y
las creencias.
Entre los medios de control social están las normas sociales, las instituciones,
la religión, las leyes, las jerarquías, los medios de represión, la indoctrinación,
los comportamientos generalmente aceptados y los usos y costumbres
(sistema informal, que puede incluir prejuicios) y leyes (sistema formal, que
incluye sanciones). El control social aparece en todas las sociedades como un
medio de fortalecimiento y supervivencia del grupo y sus normas. Las normas
menores y las leyes son las que conforman los grupos y es la implantación de
una moral social por las influencias sociales y al mismo tiempo la crítica como
autodefensa y su interpretación es el camino hacia el cambio social. Actúa
sobre la desviación social (leyes) y anomia (normas).

El control social persuasivo para el logro de la conformidad funciona

principalmente con ideas y valores, que se traducen en actitudes respetuosas
de las normas. Se tiende a una moral libre, opcional, personalizada, menos
regla y con menos control.

MEDIOS DE CONTROL SOCIAL

MEDIOS INFORMALES
Las medidas informales, son aquellas que no están institucionalizadas, como
los medios de comunicación, la educación, las normas morales, etc, las cuales
no tiene una formalización a través de normas o leyes escritas. Son más
importantes que los formales porque transmiten hábitos, normas y valores
determinados. La instancia policial es un ejemplo: es un mecanismo de control
social informal que se deriva del Estado. Se inició tras la Revolución Francesa
controlando a nivel legislativo. Sus competencias garantizan el poder
desmesurado del Estado, pero es una instancia estatal con capacidad de
castigo y represión contra el ciudadano puesto que los que controlan o tienen
poder someten al resto. Su función principal es el mantenimiento de leyes y del
orden público. A partir de los años 80 (siglo XX), aparece la seguridad
ciudadana. Como hecho político, se añade una función de vigilancia (represor
contra las incidencias) que desemboca en el Estado intervencionista. Se
vincula a la transformación urbana de las ciudades (las grandes avenidas
permiten el paso del ejército con los caballos). A esta función de represión se le
añade la salvaguarda: prevención en primer lugar y función asistencial de la
población. La paradoja fundamental de la policía es que simultáneamente es
preventiva y represora, ya que "el policía que está para ayudar también te
puede detener".

MEDIOS FORMALES
Las medidas formales de control social son las que se implementan a través de
estatutos, leyes y regulaciones contra las conductas no deseadas. Dichas
medidas son respaldadas por el gobierno y otras instituciones por medios
explícitamente coactivos, que van desde las sanciones hasta el
encarcelamiento o el confinamiento. En los estados de derecho los objetivos y
mecanismos de control social están recogidos en la legislación explícita.

d) Ejercicio del poder

El poder político

Podemos definir el poder como la capacidad que tiene una persona o un grupo
para imponer su voluntad sobre la de los otros, sobre todo cuando la conducta
que se impone es contraria a los deseos de a quienes se les impone.
Uno de los elementos queda controlado por el otro componente de la relación.
Lo que nos interesa es el poder político, aquel que se da en la organización de
la polis o sociedad. Es el poder de los que influyen en la administración y
distribución del bien común.
Esta función la lleva a cabo el Estado, así que el poder político es el de quienes
participan en su regulación.

e) Construcción cultural de la norma

El nivel de desarrollo cultural alcanzado en el principio del siglo XX, dio origen
a la idea del Estado social de derecho. El origen del Estado social ha sido muy
debatido, pues, hay quienes opinan que se trata de una adaptación del Estado
tradicional liberal a la sociedad industrial.

La concepción de Estado social de derecho se circunscriben a lo siguiente: En

primer lugar, no se concibe como dualidad separada el Estado y la sociedad,
sino aquel como instrumento de aquella para su estabilidad y progreso; en
segundo lugar, el Estado como expresión de organización política y dirección
social que monopoliza poderes y tiene la responsabilidad de los mínimos
vitales de los ciudadanos. El hombre real y concreto es, por todo su ser, un ser
social. El hombre aislado no existe. Donde quiera que haya hombres, viven en
sociedad, en algo más extenso que la familia. Por eso en un Estado social los
conceptos relativos a los derechos tienen que partir de una conceptualización
distinta del hombre. Ya no es la visión individualista, sino la integración del
hombre como ser social-individual, como un ser único que tiene una libertad
individual-consciente, pero como ser-situado-en-sociedad.

El ejercicio de los derechos hace tomar conciencia de su dimensión. En la

medida que la cultura plural y democrática avanza se van superando
condiciones y obstáculos jurídicos. Pueden citarse como prácticas de avance
cultural la apertura de los Estados a la existencia y actividad de los partidos
políticos, la vida activa de la mujer en la lucha social y política, la
sindicalización de los trabajadores. Todos ellos han generado una positivización
de muchos aspectos que fueron adquiridos por la práctica constitucional
cultural.

Es notable que en el avance cultural de humanización, el hombre se diera

cuenta de que la generalización de los derechos debía extenderse a
situaciones propias de la condición humana que requieren protección especial,
tales como el niño, los ancianos, la madre, los minusválidos o discapacitados.
Así mismo, en la práctica social se percibió que en las relaciones sociales
surgen posiciones de ventaja que es necesario equilibrar, como es el caso de
los consumidores que están en condiciones de inferioridad frente a los
monopolios, las grandes empresas, el marketing transnacional.

La teoría constitucional al ser receptora de la praxis cultural constitucional va

ampliando los contenidos de los derechos fundamentales. Esta ampliación
tiene dos dimensiones que son complementarias y condicionantes. En primer
lugar, los valores superiores toman una dimensión social, pues, por ejemplo, no
se concibe al sujeto individual libre, sino a todos los hombres en situación de
igualdad, ya que la desigualdad menoscaba la libertad. Lapidariamente podría
decirse “los poderosos se imponen a los débiles” o “el pez grande se come el
chico”, cuestión de experiencia histórica. En segundo lugar, la libertad es una
tarea de conjunto, solidaria, así, como la igualdad; pero ellas se desarrollan en
situaciones concretas que hacen que las mismas perfilen derechos en esa
condición social, como los derechos de los consumidores, los del usuario, del
ambiente, de la paz, del desarrollo.

Si se aceptan los derechos fundamentales como un subsistema, en el sentido

Luhmaniano, se podrá sostener que ese subsistema está interrelacionado con
el sistema constitucional, pero que ambos se conectan con su entorno cultural
(Sociedad-Estado) produciéndose un feed-back positivo entre ellos,
configurándose una red tridimensional entre Sociedad-Constitución-Derechos
Fundamentales, que produce una práctica cultural que los informa y orienta

• Multiculturalismo y norma:
a) Nación, Estado y Sociedad

NACION: alude al conjunto de personas con un origen común, un mismo idioma

y cierta identidad cultural e histórica.

SOCIEDADES:
"La sociedad humana es la unión de una pluralidad de hombres que aúnan sus
esfuerzos de un modo estable para la realización de fines individuales y
comunes; dichos fines no son otros que la consecución del bien propio y del
bien común."
Esta frase nos indica el necesario establecimiento de las relaciones sociales,
vitales para el desarrollo de la sociedad y del individuo. Dichas relaciones
pueden ser de "parentesco", de trabajo, etc. Sin embargo la más grande de
ellas es el Estado. Esta vida social necesita ser organizada y regulada, y es el
Derecho quien se encarga de este trabajo, rigiéndola por una serie de normas
o mandatos.
Es el conjunto de formas de vida que compone una sociedad. Cada sociedad
tiene un variado repertorio de sanciones negativas, con distintos niveles de
castigo, para mantener las conductas individuales dentro del orden
establecido. La sanción es, pues, la reacción social, frente a un determinado
modo de conducta, que castiga las infracciones (sanción negativa); y premia
los cumplimientos (sanción positiva). El sujeto físico o institucional que lleva a
cabo la sanción puede ser una persona o grupo (sanción segundaria) o implicar
a la comunidad entera o a sus representantes (sanción primaria).

Las sanciones son a veces respuestas espontáneas y desorganizadas ante una

conducta determinada ( sanciones difusas); en otros casos existen
procedimientos definidos regulados de ejercerlas (sanciones organizadas) las
sociedades complejas mantienen el control social de la conducta básicamente
mediante las sanciones legales: castigo respaldados por ley, decretados por
una autoridad y con un procedimiento definido, en las sociedades más simples
y descentralizadas las sanciones legales no existen por la inexistencia de una
autoridad. Suelen valer por un sentido de reprocidad, que se hace valer por la
persona o grupo perjudicado. Esto revestía una compensación como pago o
una indemnización, de lo contrario la reparación era la aplicación de la
(reciprocidad) ejemplo: me matas a una mujer yo te mato a otra mujer, sin
pena al asesino sino la sanción de la perdida por igual. Por consiguiente, el
ámbito en que una conducta humana es susceptible a ser sancionada, cambia
de una sociedad a otra, de acuerdo con sus respectivos valores. Es así como
los grupos de parentesco constituyen una de las diversas formas de
organización elemental con que cuenta una sociedad. El más frecuente es que
este sistema se añada agrupamiento en función de sexo, edad, resistencia, el
rango o situación (status) y el acuerdo. La distinción anatomofisiologica de los
seres humanos, en hombres y mujeres constituye la forma de clasificación
biológica funcional de cualquier sociedad.

PUEBLOS:

Son grupos humanos que mantienen distintos tipos de costumbres y valores

establecidos por una forma de conducta ancestral en la que cabe destacar: su
forma de vida, su forma de organización tanto política como social, donde se
establecen controles y sanciones, acuerdos reparatorios según sus creencias y
en lo social sus distintas formas aceptadas de religión con reglas de
matrimonio (monogamia, poligamia, exogamia, poliginia, poliandria) todos los
pueblos viven en un medio físico en torno concreto determinado por una
característica que influyen en su comportamiento, en sus costumbres y en
definitiva en su cultura.

De esta forma entorno y recurso forma el medio ambiente que no es el simple

telón de fondo sobre el que se desarrolla las relaciones sociales o los distintos
procesos de comunicación, sino que condiciona y limita a toda la vida
colectiva. Donde se practica, la caza, la pesca, el pastoreo, la agricultura de
rozas empleados por los indios de amazonas, como la diversidad y las mujeres
se limitaban a la agricultura y cuido del ganado mientras los hombres se
ocupaban de la caza, la pesca y de la guerra.

b) Diversidad cultural en lo jurídico

c) Dimensión cultural de la globalización.

GLOBALIZACION CULTURAL

El proceso de la globalización de la cultura es más complejo y variado en sus

formas y en las relaciones entre productores y receptores, una faceta
significativa de este proceso se captura mediante una referencia a la noción de
los modos de interacción, es decir, las formas dominantes en las cuales opera
la globalización cultural, desde la imposición pasando por la emulación y hasta
la difusión.
Hoy en la actualidad la globalización cultural está en función del alcance
geográfico de estos movimientos y la intensidad o el volumen de dichos
movimientos, también al igual que en velocidad o rapidez con que es posible
comunicar imágenes o las ideas de un lugar a otro. Una concentración
exclusiva en los flujos culturales no marca una importancia de relaciones
permanentes establecidas por dichos flujos, es obvio que algunos flujos son
totalmente transitorios y no dejan una huella social.
Son posibles diversos tipos de acercamiento, incluidas homogenización,
controversia, hibridación e indiferencia y es necesario examinarlos en relación
con los contextos y las condiciones cambiantes.
Los considerables flujos de información de personas y de imágenes que
circulan alrededor del planeta, cruzando las fronteras con impunidad, han
cambiado el contexto en el cual se deben de desarrollar los proyectos
nacionales de cualquier clase. Tal vez es más probable que la amenaza real
para los proyectos nacionalistas de todas clases provenga de un incipiente
cosmopolitismo cultural que desafiara la idea de la nación como la principal
comunidad política y cultural y que exigirá la reubicación del poder en
instituciones que no sean el Estado Nacional.

GLOBALIZACIÓN CULTURAL

La globalización ha significado una tendencia a la homogeneidad cultural cuyos

patrones de conducta predominantes son aquellos asociados a la cultura
norteamericana, reproduciendo símbolos tales como la coca cola, los Mc
Donalds etc. y por supuesto el idioma inglés, lo que también ha sido construido
en función de un mejor flujo del capital global, la rueda del comercio se
movería mucho mejor si todos bebiéramos, comiéramos, nos vistiéramos, con
los mismos gustos y por supuesto si habláramos el mismo idioma.
El castigo para quienes no adoptan esta “cultura globalizada”, es la negación al
acceso de los supuestos beneficios económicos que genera este fenómeno.
Cada grupo humano genera una cultura, integrada por un conjunto de
"vivencias, pensamientos y sentimientos" invisibles que se concretan en
"organizaciones, celebraciones..." visibles.
Las tecnologías de la televisión y de Internet han permitido poner al alcance de
jóvenes y mayores una gran cantidad de inputs culturales que, a veces,
proceden de culturas lejanas, son virtuales o son producidos por empresas con
afán de lucro.
Pero para que un input cultural (un libro, una película, un espectáculo ofrecido
en un parque temático, un videojuego, un anuncio, una discusión con los
amigos o una excursión) ayude a la socialización de un joven o a la
humanización de un adulto, tiene que ser recibido después de haber sido
elegido y tiene que elaborarse activamente, para adaptarlo a la historia
personal o colectiva del propio grupo humano. Cuando no hay adaptación (y al
déficit de adaptación contribuye la cultura del consumismo compulsivo y la
estrategia comercial de la industria del entretenimiento), los inputs culturales
fomentan adicciones o convierten a los ciudadanos-consumidores en sujetos
pasivos. Cuando hay adaptación, como en Sophiatown, los inputs culturales
aterrizan adecuadamente en una persona o en un grupo humano concreto y
transforman su cultura en un sentido humanizador.
En el proceso de aterrizaje adecuado de los inputs culturales globales, tienen
un papel importante personas concretas que catalicen con paciencia y
sabiduría los procesos de adaptación y de personalización. Los educadores, los
padres o los líderes de instituciones de tiempo libre tienen que ser capaces de
estimular la búsqueda activa de los niños y de los jóvenes a fin de que cada
individuo o cada grupo elaboren su proyecto de vida dirigido a la humanización
del grupo humano concreto.
Los problemas culturales que hemos presentado invitan a la acción de
personas e instituciones para que el rostro cultural de la globalización se ponga
al servicio de formas de vida más humanas. En los capítulos anteriores hemos
presentado, de forma análoga, reto tecno económico y sociopolítico.
Todos estos retos nos han permitido profundizar en el significado de la palabra-
ídolo que nos ocupa: globalización. Es hora de recapitular su significado y de
apuntar propuestas de acción humana que permitan aprovechar las
oportunidades que ofrece y evitar sus riesgos.
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