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En España, los estatutos tienen un contenido mínimo predefinido por la Ley y el margen de
maniobra en los mismos es limitado. Mediante los llamados pactos de socios, de accionistas, pactos
parasociales, protocolos de socios etc., se recogen aquellos temas de interés para los socios pero
que no tienen cabida en los estatutos sociales o que incluso teniéndola, no interesa que consten en
los mismos ya que los estatutos son públicos y cualquiera puede consultarlos en el Registro
Mercantil.
Es importante saber y preveer que tipos de situaciones generan problemas en una empresa en el
futuro. Esto es lo que hace que se firmen pactos de accionistas, que son fundamentales para los
momentos de crisis, no tanto como solución sino como punto de partida para la negociación. El
mayor fracaso de estos acuerdos es, precisamente, tener que llegar a ejecutarlos ante un juez.
Los socios consiguen con este tipo de pactos es que todo el mundo conozca y acate las “reglas del
juego” y se eviten situaciones de enfrentamiento que, en otro caso, terminarían en los tribunales
(con el resultado incierto que ello supone, además de tiempo, dinero, pérdida de imagen de la
sociedad y pérdida de eficiencia de la misma).
En un Pacto de Accionistas podemos y debemos atar todos y cada uno de los aspectos que atañen
a los accionistas en cuanto a propietarios y sujetos de derechos y obligaciones, respecto a la
Empresa en cuestión.
Los contratos de Pactos de Accionistas, pueden ser un factor clave a la hora de comprar o vender
una empresa, para el comprador de la misma.
Algunos temas muy importantes a tener en cuenta son (agrupats per mí, per facilitar la reflexió):
FILOSÓFICOS
OPERATIVA Y DIRECCIÓN
REMUNERACIÓN
TRANSACCIONES
• La valoración de la Empresa.
• Valor de las acciones: Si diferentes clases de acciones son creadas, el pacto social debe
establecer el número de acciones de cada clase y todas las especificaciones, prioridades,
privilegios, derechos de voto, restricciones o calificaciones de cada clase de acciones.
Alternativamente, el pacto social puede prever que las especificaciones, prioridades,
privilegios, derechos de voto, restricciones o calificaciones de cada clase de acciones sea
determinada por resolución de la mayoría de los accionistas o de los directores.
• Regulación de la transmisión de acciones o participaciones
• La compra-venta de la propiedad entre accionistas o a terceros; entre ramas
familiares, criterios sobre prioridades en el ejercicio de estos derechos, etc.
• Restricciones a la libre transmisión de acciones o participaciones de forma que sea
necesaria una autorización previa de la sociedad, o que no se puedan transmitir a
determinadas personas físicas o jurídicas, o establecer derechos de adquisición preferente …
• Prohibición de transmisión directa o indirecta de participaciones: Generalmente el
Capital Riesgo, querrá obligar al equipo promotor o gestor, que este no pueda vender su
participación mientras el Capital Riesgo esté en el accionariado de la compañía.
Generalmente al capital riesgo le aterroriza quedarse con la propiedad de un negocio y ver
como los gestores “los que conocen el negocio” desaparecen del accionariado y abandonan
la compañía. Esto no será así en el caso de gestión deshonesta por parte de los
administradores donde el Capital Riesgo se suele reservar la potestad de poderlos despedir
siempre que legalmente sea un despido procedente y obligarles a vender su participación al
capital riesgo por 1 euro. El socio minoritario puede tratar de contrarrestar este
imposibilidad de vender tratando de establecer un periodo de lock-up limitado lo normal
está entre 5 y 10 años. El minoritario también puede tratar de exigir al capital riesgo un
periodo de lock-up generalmente no suele ser superior a los 2 años.
• Clausula de Derecho de Arrastre (Drag-Along): Contempla el supuesto en el que el
Capital Riesgo reciba una oferta de compra por el 100% de la compañía, en este caso la
entidad de Capital Riesgo puede obligar a los socios minoritarios a vender por el precio
recibido en la oferta. Aquí los minoritarios pueden intentar atenuar esta cláusula que suele
ser innegociable por el capital riesgo, intentando poner un suelo en la valoración de la
compañía o de sus participaciones por encima de la cual si tendrá efecto el Derecho de
Arrastre. Además el derecho de arrastre se puede intentar redactar para que no pueda ser
bloqueado por otros tipos de cláusulas, cómo podría ser el otorgamiento de un Derecho de
Adquisición Preferente.
• Clausula de Acompañamiento (Tag-Along): Mecanismos por el cual cuando el Capital
Riesgo recibe una oferta de compra de la compañía por parte de un tercero, el resto de
socios se pueden adherir a la oferta presentada por este tercero. El objetivo de esta cláusula
es favorecer la liquidez de los socios minoritarios ya que en caso contrario el capital riesgo
podría vender su participación de control a un tercero y los socios minoritarios
permanecerían con una participación minoritaria en el accionariado sin tener la opción de
poder vender. Esta cláusula funciona siempre en las dos direcciones. Aquí la discusión
siempre está en si el derecho de acompañamiento tiene que ser por el 100% de las
acciones, o en caso de recibir una oferta de compra por el 70% esta se distribuirá de forma
proporcional a la participación de cada uno de los socios. El interés de los socios minoritarios
será que al derecho de acompañamiento se puedan adherir el 100% de las acciones, así el
comprador debe estar dispuesto a comprar el 100% de la compañía o desistir, el objetivo es
que si el socio minoritario tiene por ejemplo el 20% del capital, en caso de recibir una oferta
por el 70% de la compañía, se quedan con una participación de sólo el 6% y con un nuevo
socio mayoritario que no han elegido. El Capital Riesgo querrá poder mantener esta forma
proporcional del derecho de acompañamiento para tener una mayor liquidez en su
inversión.
• El Plan de Sucesión y el ejercicio del liderazgo empresarial presente y futuro.
INCUMPLIMIENTOS