DIREITO PENAL

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Os Crimes Contra o Sistema Tributrio, Cambial e Aduaneiro

Os Crimes Contra a Ordem Tributria, Econmica e Contra as Relaes de Consumo (Lei 8.137/90)
Crimes Praticados por Particulares
Crimes de Falsidade (Crimes Materiais):
Os crimes do art. 1 tratam basicamente de crimes de falso, onde o agente pratica falsidade ideolgica (prestando declarao falsa, por exemplo), falsidade material (falsifica nota fiscal, por exemplo), ou faz uso de documento falso. Mas necessrio lembrar, sempre ser necessria a supresso ou reduo do tributo para a configurao do delito tributrio.
Art. 1 - Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;

A falsidade ideolgica prevista neste inciso I dever ter ligao direta com a supresso ou reduo do tributo. Se o falso foi irrelevante para a vantagem tributria, no se configurar este delito, embora possa ser identificado crime do Cdigo Penal.
II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal;

Este tipo penal do inciso II est praticamente contido no inciso I. A falta de tcnica legislativa, como dupla previso para a mesma conduta, dificulta a eleio do tipo a ser narrado na denncia. A expresso documento ou livro exigido pela lei fiscal norma penal em branco, que carece de complementao pela legislao especfica.
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro documento relativo operao tributvel;

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Trata-se da falsificao de nota fiscal com finalidade de suprimir ou reduzir o tributo, se no houver a fraude fiscal, o crime ser o do art. 172 do Cdigo Penal (emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado).
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou inexato;

A expresso ou deva saber, contida neste inciso IV, se refere ao dolo eventual, j que no est prevista expressamente a modalidade culposa e, salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente (art. 18, nico, do CP).
V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada, ou fornec-la em desacordo com a legislao.

O dispositivo do inciso V se refere omisso ou negativa de fornecimento da nota fiscal ao comprador ou consumidor do servio. Tambm aqui necessrio o dano ao Fisco. Mas, advirta-se que, para aqueles que admitem a tentativa antes do vencimento do prazo de pagamento do tributo, a simples omisso j caracteriza a tentativa. Trata-se de norma penal em branco, cuja integrao depende de outras regras jurdicas de cunho tributrio.
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico - A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso V. (Vide art. 34 da Lei nmero 9.249, de 26.12.1995 que extingue a punibilidade dos crimes definidos nesta lei, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social antes do recebimento da denncia).

Delitos Formais:
Os delitos do art. 2 so formais e, por isso, no admitem a forma tentada.
Art. 2 - Constitui crime da mesma natureza: I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo;

A conduta prevista praticamente a mesma do inciso I do artigo anterior. Porm o crime deste artigo formal e no exige o resultado. Quando no ocorre o resultado, e o agente teve o fim de eximir-se total ou parcialmente do pagamento (dolo especfico), aplica-se este inciso.
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social, descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que deveria recolher aos cofres pblicos;

Este inciso prev o crime do que recebe tributo do contribuinte de fato, como no caso do ICMS, e no efetua o pagamento. Boa parte da doutrina taxa o dispositivo de inconstitucional, pois estaria promovendo priso por dvida fora dos dois casos permitidos na Constituio.

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III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio, qualquer percentagem sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou de contribuio como incentivo fiscal;

Redigido de forma enigmtica, o tipo deste inciso incrimina as condutas de desvio de incentivo fiscal em benefcio do operador da instituio financeira ou do prprio contribuinte. O desvio pode ser total ou parcial.
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal ou parcelas de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento;

Os ncleos deixar de aplicar e aplicar em desacordo encerram situaes muito semelhantes. No primeiro caso, o delito omissivo e incrimina a conduta daquele que no investe o incentivo fiscal estipulado em lei. Incide na segunda figura o que aplica incorretamente. No existe a previso da forma culposa.
V - utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao sujeito passivo da obrigao tributria possuir informao contbil diversa daquela que , por lei, fornecida Fazenda Pblica.

Trata-se de tipo penal criado para fazer frente aos novos tempos, onde a informtica praticamente dominou a contabilidade e os registros de administrao de empresas.
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Crimes Praticados por Funcionrios Pblicos

Este artigo prev os crimes fiscais praticados por funcionrios pblicos. Os delitos tipificados no Cdigo Penal passam a ter aplicao apenas subsidiria. So crimes prprios, onde somente poder figurar como sujeito ativo o funcionrio pblico ou assemelhado. Mas a co-autoria e a participao do particular (extraneus) so perfeitamente possveis, j que a condio de funcionrio elementar do tipo.
Art. 3 - Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei nmero 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I):

Extravio de Documento:
I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social;

H grande similitude do disposto neste inciso com o crime do art. 314 do Cdigo Penal, que aplicvel subsidiariamente quando a conduta no acarretou pagamento indevido ou inexato.

Corrupo:
II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar

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promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobrlos parcialmente. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

Trata-se de delito formal, onde o legislador reuniu em um nico tipo os delitos de concusso e corrupo passiva previstos nos arts. 316, caput e 317, caput, do Cdigo Penal. Assim, o delito se consuma no exato instante da exigncia, da solicitao, do recebimento ou da aceitao da promessa indevida. No se admite a tentativa. No existe previso da chamada corrupo passiva qualificada (art. 317, 1., do CP), que ocorre quando se deixa de cobrar ou lanar tributo, que configura mero exaurimento do crime. Tal fato pode apenas influir na fixao da pena. Mas o tipo exige o especial fim, o dolo especfico, ou elemento subjetivo do injusto, de agir naquele sentido; para que o tributo no seja lanado ou cobrado. Tambm no h previso da corrupo ativa tributria, e, assim sendo, o corruptor continua respondendo pelo delito previsto no Cdigo Penal (art. 333). Exigir impor, forar. Solicitar pedir. Receber aceitar, tomar para si a vantagem. Aceitar promessa concordar com a oferta. A exigncia, a solicitao e o recebimento podem ser diretos (pelo prprio funcionrio) ou indiretos (terceira pessoa).

Advocacia Administrativa:
III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

Com exceo da troca da expresso administrao pblica por administrao fazendria, a redao do inciso III exatamente a mesma do art. 321 do Cdigo Penal, que trata da advocacia administrativa. Se o patrocnio for junto administrao fazendria, o delito ser este especial. Aqui a pena muito mais severa. Patrocinar tem sentido de advogar, defender. O patrocnio pode ser direto ou indireto (por interposta pessoa). Embora seja crime prprio do funcionrio, pode ocorrer concurso com o particular. Este tipo especial abrange tanto o patrocnio do interesse legtimo como o ilegtimo, j que no h previso semelhante ao pargrafo nico do art. 321 do Cdigo Penal, que aumenta a pena se o interesse for ilegtimo.

As Multas
Art. 8 - Nos crimes definidos nos artigos 1. a 3. desta lei, a pena de multa ser fixada entre 10 (dez) e 360 (trezentos e sessenta) dias multa, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime. Pargrafo nico - O dia-multa ser fixado pelo juiz em valor no inferior a 14 (quatorze) nem superior a 200 (duzentos) Bnus do Tesouro Nacional - BTN. Art. 9 - A pena de deteno ou recluso poder ser convertida em multa de valor equivalente a: I - 200.000 (duzentos mil) at 5.000.000 (cinco milhes) de BTN, nos crimes definidos no art. 4;

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Art. 10 - Caso o juiz, considerado o ganho ilcito e a situao econmica do ru, verifique a insuficincia ou excessiva onerosidade das penas pecunirias previstas nesta lei, poder diminu-las at a 10 (dcima) parte ou elev-las ao dcuplo.

Disposies Gerais
Art. 11 - Quem, de qualquer modo, inclusive por meio de pessoa jurdica, concorre para os crimes definidos nesta Lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida de sua culpabilidade. Pargrafo nico - Quando a venda ao consumidor for efetuada por sistema de entrega ao consumo ou por intermdio de distribuidor ou revendedor, seja em regime de concesso comercial ou outro em que o preo ao consumidor estabelecido ou sugerido pelo fabricante ou concedente, o ato por este praticado no alcana o distribuidor ou revendedor. Art. 12 - So circunstncias que podem agravar de 1/3 (um tero) at a metade as penas previstas nos artigos 1., 2. e 4. a 7.: I - ocasionar grave dano coletividade; II - ser o crime cometido por servidor pblico no exerccio de suas funes; III - ser o crime praticado em relao prestao de servios ou ao comrcio de bens essenciais vida ou sade. Art. 15 - Os crimes previstos nesta lei so de ao penal pblica, aplicando-se-lhes o disposto no art. 100 do Decreto-Lei nmero 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal. Art. 16 - Qualquer pessoa poder provocar a iniciativa do Ministrio Pblico nos crimes descritos nesta Lei, fornecendo-lhe por escrito informaes sobre o fato e a autoria, bem como indicando o tempo, o lugar e os elementos de convico. Pargrafo nico - Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou co-autoria, o co-autor ou partcipe que atravs de confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois teros. (Pargrafo acrescido pela Lei nmero 9.080, de 19.07.1995)

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Bibliografia
Resumo de Direito Tributrio Maximilianus Cludio Amrico Fhrer

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