Processos informais modificam Constituição

Conteúdo Jurídico | Processos informais de modificação da Constituição: principais aspectos 10/07/2022 20:48
Processos informais de modificação

da Constituição: principais aspectos
DIREITO CONSTITUCIONAL
POR: JOSÉ CLÁUDIO DIÓGENES PORTO
RESUMO: A Constituição Federal de 1988 estabelece um processo formal para a
modificação de suas prescrições. Para além dessa possibilidade de modificação formal, são
reconhecidos os processos informais de modificação da Constituição. Os processos
informais correspondem às mutações do Texto Magno, podendo ser constitucionais ou

inconstitucionais. São reconhecidas as modalidades de mutação por interpretação
constitucional, por construção constitucional e pelas práticas constitucionais.
PALAVRAS-CHAVE: processos informais, mutações, modalidades de mutação.
1. INTRODUÇÃO
A experiência humana se sujeita a modificações as mais variadas. Mudam-se os

conceitos, as fórmulas, o modo de agir e de pensar da sociedade, as teorias econômicas,
etc. O mundo, portanto, o que não é de difícil percepção, está em constante mudança.
As constituições, sendo produto humano, também não são eternas. São elas
organismos vivos que, sob pena de perderem o bonde da História, aderem às novas
exigências políticas, econômicas, sociais, culturais e jurídicas do Estado e da sociedade.
Nesse sentido, inerente à experiência constitucional, reconhece-se uma tensão
existente entre a necessidade de durar e o anseio de mudanças. Trata-se da convivência de

dois elementos aparentemente contraditórios: o estático e o dinâmico. O primeiro atende
aos reclamos da segurança jurídica; o segundo, às exigências dos novos tempos.
De modo a promover, pois, um equilíbrio entre os dois citados elementos, as

constituições rígidas permitem a modificação das disposições constitucionais através de um
procedimento rigoroso e complexo. É o que se denomina de mudanças formais da
Constituição, isto é, aquelas que alteram o texto escrito.
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Nada obstante, decorrem também desse elemento dinâmico mudanças
informais, as quais, sem alterar o texto da Constituição, promovem modificações em seu

sentido e alcance. Essas mudanças são produto do poder constituinte difuso, e delas
trataremos no presente trabalho, consignando, pois, os seus principais aspectos.
2. TERMINOLOGIAS
Inexiste consenso na doutrina a respeito da terminologia para designar as

modificações informais da Constituição. São vários os termos e expressões a que se
referem os autores, a saber: mutação constitucional, vicissitude constitucional tácita,
mudança constitucional silenciosa, transições constitucionais, processos de fato, mudança
material, processos indiretos, processos não formais, processos informais, processos

oblíquos[1].
No escólio do magistério de Anna Cândida da Cunha Ferraz[2], utilizaremos

indiscriminadamente as expressões processos informais, processos indiretos ou processos
não formais de modificação da Constituição. Entendemos, ainda com supedâneo na
doutrina de Anna Cândida da Cunha Ferraz, que os processos informais de modificação
incluem as mutações constitucionais e as mutações inconstitucionais. Em outras palavras,
os citados processos não formais correspondem às mutações do texto constitucional, as

quais, por sua vez, podem ser constitucionais ou inconstitucionais.
3. CONCEITO
Diante das ideias expostas acima, temos que os processos informais de

modificação da Constituição, quer constituam mutações constitucionais ou inconstitucionais,
são os mecanismos pelos quais a Lei Magna, sem suportar qualquer modificação formal em
seu texto, adquire novos sentidos e significados, adaptando-se às novas realidades e

anseios sociais.
As constituições, portanto, como organismos vivos que são, incorporam as
tendências sociais, políticas e econômicas que, embora não alterem a letra do texto
constitucional, propiciam modificações na substância, significado, alcance e sentido dos
dispositivos.
A esse respeito, valendo-se da expressão mutação constitucional em sentido

genérico, são ilustrativas as palavras de Uadi Lammêgo Bulos:
Assim, denomina-se mutação constitucional o processo informal de
mudança da Constituição, por meio do qual são atribuídos novos
sentidos, conteúdos até então não ressaltados à letra da Lex

Legum, quer através da interpretação, em suas diversas
modalidades e métodos, quer por intermédio da construção

(construction), bem como dos usos e costumes constitucionais[3].
4. CARACTERÍSTICAS
Assim como em relação aos demais aspectos já abordados, o tema das
características inerentes aos processos informais de modificação da Constituição não

encontra consenso na doutrina. Para melhor otimização do assunto, no entanto, deter-nos-
emos, aqui, às lições de Uadi Lammêgo Bulos e Anna Cândida da Cunha Ferraz, os quais
examinaram o assunto tomando por base as mutações ditas constitucionais (em oposição
às mutações inconstitucionais).
Segundo Bulos[4], são características das mutações constitucionais por que
passa o Texto Magno: o fato de serem constitucionais, isto é, não gerarem deformações
maliciosas nem subversões traumatizantes; a natureza fática dos processos informais,
sendo que as mudanças ocorrem natural e espontaneamente; e, por fim, o desenvolvimento

das mutações em momentos cronologicamente distintos, perante situações diferentes.
Por seu turno, Anna Cândida da Cunha Ferraz também enumera três
características essenciais às mutações constitucionais. Nas palavras da própria Autora:
Em resumo, a mutação constitucional, para que mereça o

qualificativo, deve satisfazer, portanto, os requisitos apontados. Em
primeiro lugar, importa sempre em alteração do sentido, do
significado ou do alcance da norma constitucional. Em segundo

lugar, essa mutação não ofende a letra nem o espírito da
Constituição: é, pois, constitucional. Finalmente, a alteração da

Constituição se processa por modo ou meio diferentes das formas
organizadas de poder constituinte instituído ou derivado.[5]
À exceção da exigência de que as mutações não contrariem a letra da
Constituição, julgamos que os aspectos levantados pelos referidos autores também se

aplicam, de igual modo, às mutações inconstitucionais.
5. MUTAÇÕES CONSTITUCIONAIS E MUTAÇÕES INCONSTITUCIONAIS
Dissemos que os processos informais de modificação da Constituição
constituem mutações constitucionais e mutações inconstitucionais. Expliquemos, pois, em

que consiste cada uma dessas espécies do fenômeno da mutação.
Em linhas gerais, tomando por pressuposto que as mutações são processos
informais que modificam a compreensão do significado material da Constituição (não

havendo, assim, qualquer alteração no texto formal), podemos fazer a seguinte distinção:
denomina-se mutação constitucional a modificação que não viola a literalidade ou o
espírito do Texto Magno; ao revés, as mutações inconstitucionais são aquelas em que a

nova significação conferida à Carta Magna não se amolda perfeitamente à literalidade ou
ao espírito das prescrições constitucionais.
Por oportuno, outra vez são pertinentes as considerações de Anna Cândida da

Cunha Ferraz:
A expressão mutação constitucional é reservada somente para todo
e qualquer processo que altere ou modifique o sentido, o significado
e o alcance da Constituição sem contrariá-la; as modalidades de
processos que introduzem alteração constitucional, contrariando a

Constituição, ultrapassando os limites constitucionais fixados pelas
normas; enfim, as alterações inconstitucionais são designadas
mutações inconstitucionais. [6]
Sem maiores considerações, reafirmemos: conforme se ajustem ou não ao
texto constitucional escrito, as mutações podem ser chamadas de constitucionais ou
inconstitucionais.
As mutações constitucionais, por seu turno, podem se dar tanto de forma
restritiva quanto de maneira ampliativa, consoante restrinjam ou ampliem o sentido e o

alcance dos dispositivos constitucionais. Num e noutro caso, desde que se amoldem ao
conteúdo da Constituição, citadas mutações permanecem sendo constitucionais.
No mesmo sentido, as mutações inconstitucionais também podem ser
ampliativas ou restritivas, e isso, por razões já expostas no parágrafo anterior, torna-se
clarividente. Aqui, no entanto, cabem maiores comentários. Segundo Anna Cândida da
Cunha Ferraz[7], as mutações inconstitucionais se subdividem em processos

manifestamente inconstitucionais (perante os quais a modificação afeta a letra ou o
espírito da Constituição) e processos anômalos, consistentes na inércia dos poderes
constituídos, desuso dos preceitos constitucionais ou mudança tácita da Constituição.
Segundo a autora, ressaltemos que as mutações manifestamente
inconstitucionais podem ser verificadas, por exemplo, quando de interpretações

legislativas, administrativas ou judiciais contrárias às disposições constitucionais, bem
como por ocorrência dos chamados costumes contra constitutionem; de outra banda,
configura-se inércia dos poderes constituídos a ausência, de forma provisória e
intencional, de plena aplicabilidade dos dispositivos; o desuso constitucional, por sua vez,
ocorre quando da inobservância uniforme, consciente, reiterada e pública de preceitos; e,
finalmente, a mudança tácita da Constituição é verificada quando de reformas formais

(emendas constitucionais, por exemplo) imprecisas ou contrárias às disposições
constitucionais que lhes sejam anteriores.
Dadas as dimensões desse estudo, que não nos permitiria maiores discussões,
trataremos, de maneira genérica, as mutações inconstitucionais como sendo aquelas em
que há afronta ao texto ou ao espírito da Constituição.
Em conclusão, convém, ainda, que façamos algumas observações elucidativas,

a saber: 1) o texto insculpido no artigo 5º, XI, da CF/88, que estatui ser a casa asilo
inviolável do indivíduo, configura-se exemplo de mutação constitucional[8], tendo em vista
que a garantia nele consubstanciada passou a ter significação ampla, abrangendo
qualquer espaço não aberto ao público e no qual exista uma expectativa de privacidade; 2)
não obstante controvérsia doutrinária e jurisprudencial acerca da matéria, o remédio

constitucional do mandado de segurança coletivo, inserto no artigo 5º, LXX, da CF/88,
seria igualmente exemplo de mutação constitucional (obviamente, para os que entendem
que o mesmo tenha sofrido modificação informal), porquanto poderia ser manejado para a
defesa de direitos difusos[9]; 3) por fim, o artigo 52, X, da CF/88, no entender de parte da
doutrina, teria sofrido revogação em face de processo indireto de modificação da

Constituição, não se exigindo mais a intervenção do Senado; o Supremo Tribunal Federal
rechaçou a tese acima esposada, porém, caso a tivesse sufragado, ter-se-ia, ao nosso
sentir, uma mutação inconstitucional.
6. MODALIDADES
Além das mutações constitucionais e inconstitucionais, sobre as quais não seria
errado dizermos de uma classificação baseada no resultado do processo, são reconhecidas,
desta feita sob o enfoque do meio e/ou do próprio processo de formação, outras
modalidades de modificação informal da Constituição.
Também a respeito dessas modalidades (as quais, conforme critérios
oportunamente analisados, podem ser constitucionais ou inconstitucionais), a doutrina não
guarda uniformidade. Utilizaremos, aqui, tendo em vista os limites do presente artigo, a
classificação de Uadi Lammêgo Bulos, que elenca as mutações operadas em virtude da

interpretação constitucional, as decorrentes das práticas constitucionais e as originadas por
construção constitucional[10].
6.1. Mutação por interpretação constitucional
Os que se destinam à interpretação da Lei das Leis promovem, no exercício do
poder constituinte difuso, modificações quanto à amplitude, sentido e conteúdo das
disposições do Texto Magno. Da interpretação constitucional, destarte, quer se lhe atribua
ou não uma especificidade em relação às demais formas de interpretação, pode resultar

mudanças informais na Constituição (isto é, mutações).
Nessa toada, sem embargo de outros tantos aspectos a que não nos
deteremos, importa diferençarmos aqui a interpretação orgânica (realizada pelos órgãos
estatais - poderes Legislativo, Judiciário e Executivo) da interpretação inorgânica (produto
da reflexão dos juristas e estudiosos do direito). A primeira (interpretação orgânica) tem
grande relevo para o nosso estudo, porquanto se reveste de atuação concreta e, tratando-
se do Poder Judiciário, dos atributos da obrigatoriedade e definitividade.
6.2. Mutação por construção constitucional
Na esteira da doutrina de Uadi Lammêgo Bulos[11], há uma diferença entre
interpretação stricto sensu e interpretação lato sensu. Interpretação stricto sensu é aquela
em que o sujeito busca todos os elementos interpretativos no próprio Texto Constitucional,
não extrapolando os limites prescritos pelo legislador constituinte. Por sua vez, interpretação
lato sensu consiste na atuação interpretativa para além dos limites do texto da Constituição,
realizando um diálogo com outras fontes e saberes. O fenômeno da construção
constitucional corresponde, precisamente, à interpretação lato sensu; a exemplo,
poderíamos citar as audiências públicas de que tem se utilizado o Poder Judiciário para fins
de aprimoramento do debate e melhor embasamento de suas decisões.
6.3. Mutação pelas práticas constitucionais
Práticas constitucionais, no dizer de Uadi Lammêgo Bulos[12], correspondem

aos usos e costumes que se formam à luz da Constituição, englobando, também, as praxes,
os precedentes e as convenções constitucionais. As praxes são práticas às quais lhes falta
a certeza da obrigatoriedade; os precedentes, decisões não judiciais de ordem política; as
convenções, acordos ou consensos entre os protagonistas da vida político-constitucional; os
costumes, condutas de observância geral, constante e uniforme, compostas de um

elemento objetivo (o usus) e um elemento subjetivo (convicção generalizada de sua
exigibilidade).
Ainda a respeito dos costumes, por especial relevância para o nosso estudo,
ressaltemos que os mesmos se comportam segundo três formas diferentes, a saber:
secundum constitutionem, praeter constitutionem e contra constitutionem. O costume
secundum constitutionem é aquele disciplinado na Constituição, ao qual se reconhece o
dever de observância; o costume praeter constitutionem é aquele que complementa a
Constituição, exercendo um papel supletivo; por fim, o costume contra constitutionem é

aquele contrário à Lei Magna, manifestando-se de maneira oposta às prescrições
constitucionais.
Todas essas práticas, especialmente os costumes, podem resultar em
mudanças informais na Constituição, sendo oportuno reafirmarmos que o costume contra
constitutionem gera mutações inconstitucionais.
7. CONCLUSÃO
Tendo em vista que o objeto do presente trabalho é a análise dos principais

aspectos relacionados ao tema dos processos informais de modificação da Constituição,
importa, em conclusão, procedermos a um apanhado do estudo realizado. A saber:
As modificações informais, conquanto a doutrina não guarde unívoco
entendimento acerca da terminologia empregada, podem ser indiscriminadamente
denominadas processos informais, processos indiretos ou processos não formais de
modificação da Constituição. Citados processos correspondem às mutações do texto

constitucional, as quais, por sua vez, podem ser constitucionais ou inconstitucionais.
Assim, os processos informais de modificação da Constituição, quer constituam
mutações constitucionais ou inconstitucionais, são os mecanismos pelos quais a Lei Magna,
sem suportar qualquer modificação formal em seu texto, adquire novos sentidos e
significados, adaptando-se às novas realidades e anseios sociais.
De outro turno, tem-se a distinção entre mutação constitucional e
inconstitucional. Denomina-se mutação constitucional a modificação que não viola a

literalidade ou o espírito do Texto Magno; ao revés, as mutações inconstitucionais são
aquelas em que a nova significação conferida à Carta Magna não se amolda perfeitamente
à literalidade ou ao espírito das prescrições constitucionais.
Tomando por base as mutações constitucionais, tem-se a dizer que, segundo

Bulos[13], são características das mesmas: o fato de serem constitucionais, isto é, não
gerarem deformações maliciosas nem subversões traumatizantes; a natureza fática dos

processos informais, sendo que as mudanças ocorrem natural e espontaneamente; e, por
fim, o desenvolvimento das mutações em momentos cronologicamente distintos, perante

situações diferentes.
Por sua vez, Anna Cândida da Cunha Ferraz também enumera três
características essenciais às mutações constitucionais: alteração do sentido, do significado
ou do alcance da norma constitucional; não ofensa à letra nem ao espírito da Constituição; a

alteração da Constituição se processa por modo ou meio diferentes das formas organizadas
de poder constituinte instituído ou derivado.
Por fim, diga-se da classificação de Uadi Lammêgo Bulos, que elenca as
seguintes modalidades de mutações: as operadas em virtude da interpretação

constitucional, as decorrentes das práticas constitucionais e as originadas por construção
constitucional.
São essas, pois, as considerações que, diante do objeto proposto e dos limites
do presente trabalho, era pertinente traçarmos.
8. REFERÊNCIAS
BULOS, Uadi Lammêgo. Mutação Constitucional. São Paulo: Saraiva, 1997.
FERRAZ, Anna Cândida da Cunha. Processos informais de mudança da Constituição:

mutações constitucionais e mutações inconstitucionais. São Paulo: Max Limonad,
1986.
NOTAS:
[1] BULOS, Uadi Lammêgo. Mutação Constitucional. São Paulo: Saraiva, 1997, p.
58.
[2] FERRAZ, Anna Cândida da Cunha. Processos informais de mudança da
Constituição: mutações constitucionais e mutações inconstitucionais. São Paulo: Max

Limonad, 1986, p. 12.
[3] BULOS, Uadi Lammêgo. Op Cit., p. 57.
[5] FERRAZ, Anna Cândida da Cunha. Op Cit., p. 11.
José Cláudio Diógenes Porto, o autor
advogado e Fiscal do Município de Fortaleza com atuação no PROCON.

Bacharel em Direito pela Universidade Federal do Ceará. Pós-graduado em
Direito Constitucional pela Universidade Anhanguera-Uniderp. Aprovado nos
concursos públicos para Defensor Público do Estado do Ceará (2015) e Juiz

Substituto do Tribunal de Justiça do Estado da Paraíba (2016).
Conforme a NBR 6023:2000 da Associacao Brasileira de Normas Técnicas (ABNT), este texto
cientifico publicado em periódico eletrônico deve ser citado da seguinte forma: PORTO, José Cláudio
Diógenes. Processos informais de modificação da Constituição: principais aspectos Conteudo Juridico,
Brasilia-DF: 13 set 2016, 06:00. Disponivel em:
https://conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/47492/processos-informais-de-modificacao-da-
constituicao-principais-aspectos. Acesso em: 10 jul 2022.

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Processos informais de modificação

POR: JOSÉ CLÁUDIO DIÓGENES PORTO

RESUMO: A Constituição Federal de 1988 estabelece um processo formal para a

informais correspondem às mutações do Texto Magno, podendo ser constitucionais ou

PALAVRAS-CHAVE: processos informais, mutações, modalidades de mutação.

A experiência humana se sujeita a modificações as mais variadas. Mudam-se os

exigências políticas, econômicas, sociais, culturais e jurídicas do Estado e da sociedade.

Nesse sentido, inerente à experiência constitucional, reconhece-se uma tensão

existente entre a necessidade de durar e o anseio de mudanças. Trata-se da convivência de

De modo a promover, pois, um equilíbrio entre os dois citados elementos, as

Constituição, isto é, aquelas que alteram o texto escrito.

Nada obstante, decorrem também desse elemento dinâmico mudanças

informais, as quais, sem alterar o texto da Constituição, promovem modificações em seu

Inexiste consenso na doutrina a respeito da terminologia para designar as

material, processos indiretos, processos não formais, processos informais, processos

No escólio do magistério de Anna Cândida da Cunha Ferraz[2], utilizaremos

os citados processos não formais correspondem às mutações do texto constitucional, as

Diante das ideias expostas acima, temos que os processos informais de

seu texto, adquire novos sentidos e significados, adaptando-se às novas realidades e

As constituições, portanto, como organismos vivos que são, incorporam as

A esse respeito, valendo-se da expressão mutação constitucional em sentido

Assim, denomina-se mutação constitucional o processo informal de

mudança da Constituição, por meio do qual são atribuídos novos

sentidos, conteúdos até então não ressaltados à letra da Lex

modalidades e métodos, quer por intermédio da construção

Assim como em relação aos demais aspectos já abordados, o tema das

características inerentes aos processos informais de modificação da Constituição não

Segundo Bulos[4], são características das mutações constitucionais por que

sendo que as mudanças ocorrem natural e espontaneamente; e, por fim, o desenvolvimento

características essenciais às mutações constitucionais. Nas palavras da própria Autora:

Em resumo, a mutação constitucional, para que mereça o

primeiro lugar, importa sempre em alteração do sentido, do

significado ou do alcance da norma constitucional. Em segundo

Constituição: é, pois, constitucional. Finalmente, a alteração da

organizadas de poder constituinte instituído ou derivado.[5]

À exceção da exigência de que as mutações não contrariem a letra da

Constituição, julgamos que os aspectos levantados pelos referidos autores também se

5. MUTAÇÕES CONSTITUCIONAIS E MUTAÇÕES INCONSTITUCIONAIS

Dissemos que os processos informais de modificação da Constituição

constituem mutações constitucionais e mutações inconstitucionais. Expliquemos, pois, em

Em linhas gerais, tomando por pressuposto que as mutações são processos

informais que modificam a compreensão do significado material da Constituição (não

denomina-se mutação constitucional a modificação que não viola a literalidade ou o

espírito do Texto Magno; ao revés, as mutações inconstitucionais são aquelas em que a

ao espírito das prescrições constitucionais.

Por oportuno, outra vez são pertinentes as considerações de Anna Cândida da

A expressão mutação constitucional é reservada somente para todo

e qualquer processo que altere ou modifique o sentido, o significado

e o alcance da Constituição sem contrariá-la; as modalidades de

processos que introduzem alteração constitucional, contrariando a

normas; enfim, as alterações inconstitucionais são designadas

mutações inconstitucionais. [6]

Sem maiores considerações, reafirmemos: conforme se ajustem ou não ao

texto constitucional escrito, as mutações podem ser chamadas de constitucionais ou

As mutações constitucionais, por seu turno, podem se dar tanto de forma

restritiva quanto de maneira ampliativa, consoante restrinjam ou ampliem o sentido e o

conteúdo da Constituição, citadas mutações permanecem sendo constitucionais.

No mesmo sentido, as mutações inconstitucionais também podem ser

ampliativas ou restritivas, e isso, por razões já expostas no parágrafo anterior, torna-se

clarividente. Aqui, no entanto, cabem maiores comentários. Segundo Anna Cândida da

Cunha Ferraz[7], as mutações inconstitucionais se subdividem em processos

espírito da Constituição) e processos anômalos, consistentes na inércia dos poderes