PROCESSO CIVIL IV A DEFESA DO EXECUTADO POR MEIO DE AES AUTNOMAS

A DEFESA DO EXECUTADO POR MEIO DE AES AUTNOMAS

Inicialmente oportuno que se diga que defesa em seu significado originrio, opor-se a um perigo de dano ou, ainda, atitude destinada a repelir uma agresso (ofensa). Vale dizer, sem uma prvia ofensa no se concebe uma defesa. Assim, o conceito de defesa est ligado a atividade desenvolvida em um processo j iniciado com o fito de repelir a ofensa. No entanto tem-se empregado a expresso defesa, para aquelas atitudes do devedor que em ao, busca resultado que possa influenciar no processo de execuo. 1

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Pode-se juntar a defesa do executado em dois grupos:

A) defesa prpria onde se posiciona os embargos execuo e suas vrias formas; B) defesa imprpria agrupando a exceo de prexecutividade ou defesa endoprocessual e aes autnomas e prejudiciais execuo ou defesa heterotpica.
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EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. A exceo de pr-executividade meio de defesa exercido pelo devedor no bojo da prpria execuo. A exceo admitida naqueles casos onde o juiz pode conhecer de ofcio a matria impugnada. Segundo Martins A exceo de pr-executividade generalizou-se como forma (extica) de defesa disposio do executado, cujo objetivo alertar o juiz quanto existncia de vcios ou falhas relacionadas com a admissibilidade da execuo e, com isso, obter a extino do feito executivo, fulminando a pretenso do exeqente de invadir a esfera patrimonial do executado
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Assim, seria admissvel a exceo, para evitar o incio de uma execuo que no contenha as condies de procedibilidade e proporcionar ao devedor a extino da execuo antes da constrio de bens. Poderamos definir dois critrios para a admisso da exceo, mais aceitos na doutrina e na jurisprudncia:
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1 - que a exceo trate de matria ligada a admissibilidade da execuo, e seja, portanto, conhecvel de ofcio e a qualquer tempo; 2 - que o vcio seja de evidente constatao sendo desnecessrio produo probatria para a sua verificao, se no aquela que acompanha a exceo, ou seja, que independam de alta indagao.
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Discute-se se a matria da exceo est restrita a matria processual, ou se poder tratar de matria de mrito. A nosso sentir poder tratar de ambas, desde que presente os requisitos antes mencionados, podendo ser de plano demonstrado pelo executado, sem a necessidade de instruo probatria, ou seja, a prova deve acompanhar a exceo.
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Outras consideraes
1. A exceo se d nos prprios autos da execuo, - independem de segurana do juzo; 2. Da petio o juiz dar vista a parte contrria; 3. No h prazo determinado, porm deve-se observar se no ocorreu a precluso do ato impugnado; 4. O oferecimento de exceo no influi no prazo para embargos;

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Outras consideraes
5. A sua rejeio reclama recurso de agravo e no impede que o devedor suscite a mesma matria nos embargos, pois a exceo, por ser interna no processo, est sujeita a precluso, mas no aos efeitos da coisa julgada material; 6. Se acolhida a exceo, ser o processo extinto, o que reclama recurso de apelao; 7. Haver condenao em honorrios, pois apesar de no ter havido embargos, houve defesa do devedor.
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DA DEFESA HETEROTPICA AES AUTNOMAS E PREJUDICIAIS EXECUO.

Estas aes se justificam como meio de oposio do devedor execuo como forma de garantia a ampla defesa. Pode ocorrer do executado ter pagado a dvida, mas no guarda a prova evidente desse pagamento, to pouco possui bens para garantir a execuo, neste caso ficaria impedido de defesa, o que certamente no interessa justia e a sociedade. Assim temos como forma de defesa imprpria:
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AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICA. Art. 4o do CPC.

A ao declaratria servir como defesa heterotpica para o executado quando, por meio dela, vise a obteno de provimento judicial reconhecendo a inexistncia da obrigao contida no ttulo executivo, porque ela jamais existiu ou porque ocorreu fato modificativo, extintivo ou impeditivo. Nesse caso ajuizada a ao declaratria antes dos embargos ou da execuo seriam estas reunidas aquela.
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A posio no pacfica havendo vozes em sentido contrrio. Muito se questiona, tambm, sobre o momento para a propositura da ao declaratria, tendo quem sustente s admissvel antes de ajuizada a execuo, pois se em momento posterior o devedor s poderia defender-se por meio de embargos.

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No entanto nos parece possvel o ajuizamento da declaratria negativa, mesmo aps o ajuizamento da ao executiva: I quando no tenha sido a execuo embargada; II quando os embargos no foram recebidos ou apreciados em seu mrito; III quando o objeto da ao declaratria for diverso da matria versada nos embargos. 12

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Nesse sentido MARTINS: Negar a via da ao declaratria ao executado, quando em curso a execuo, quer porque exista o especfico remdio dos embargos, quer por entender que estivesse ela absorvida pela execuo, negar vigncia ao art. 4o, I, do CPC, visto no haver qualquer norma processual ou princpio jurdico que vede a propositura da declaratria nessa circunstncia. Em processo tributrio muito comum a utilizao da ao declaratria de existncia ou inexistncia de relao jurdica entre contribuinte e o fisco. O ajuizamento da ao declaratria pode, se obtido provimento liminar, suspender a exigibilidade do crdito tributrio.
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Obtida a sentena, transitada em julgado, declarando a inexistncia de relao jurdica entre as partes, eventual ttulo executivo fundado na dita relao inexistente poder ensejar uma execuo, mas que se apresentar natimorta, em face da ausncia de condio de ao. Se prolata a sentena, na ao declaratria, no curso da ao executiva, ter ela o condo de extinguir o 14 feito executivo.

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MANDADO DE SEGURANA Lei 1.533/51

O mandado de segurana como heterotpica pode assumir duas hipteses: defesa

a) Combater ato ilegal ou abusivo cometido pela autoridade fiscal, que culminou com o lanamento fiscal, contado o prazo decadencial de 120 dias a partir da cincia inequvoca deste ato. 15

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Obtido o provimento liminar no Mandado de Segurana, fica a autoridade impetrada impedida de expedir a Certido de Dvida Ativa, documento indispensvel (ttulo) para a execuo fiscal. b) Pode, tambm, aps o ajuizamento da execuo o devedor lanar mo do Mandado de Segurana para anular lanamento fiscal, que julgado procedente ir aniquilar o ttulo executivo que fundamenta a execuo fiscal.
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Pode, ainda, o Mandado de Segurana ser impetrado contra ato do juiz praticado no processo de execuo. A doutrina tem admitido, inclusive, Mandado de Segurana contra sentena transitada em julgado, naqueles casos em que o vcio maior que a coisa julgada, sobrevivendo esta, aplicando-se aos mesmos casos que desafiam ao rescisria. Deve estar presente, nestes casos o direito lquido e certo e o ato atacado ter sido praticado por autoridade pblica. 17

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A competncia para a apreciao do Mandado de Segurana ser do Tribunal competente, a exemplo do que ocorre com a ao rescisria. Assim, no poder haver a conexo por prejudicialidade, mas poder ser determinada a suspenso da execuo, se j tiver sido iniciada.

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AO RESCISRIA Art. 489 do CPC. Inegvel, ser a coisa julgada um dos pilares de sustentao do sistema jurdico, cujo propsito oferecer segurana jurdica a partir da regulao definitiva de certa relao jurdica. Porm, h casos em que a soluo dada contm vcio que macula esta segurana jurdica, de tal importncia que prevalece sobre ela, podendo levar a sua resciso.
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Assim, fundamenta-se a ao rescisria, nos termos do artigo 485 do CPC. Desta forma, a ao rescisria, o meio pelo qual se pleiteia a desconstituio da sentena ou acrdo transitado em julgado, com possibilidade eventual de, em ato contnuo, haver o rejulgamento da matria j apreciada, ou seja, do mrito da causa. Essa nova deciso de mrito proferida poder ter qualquer natureza, inclusive distinta da 20 anterior.

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A ao rescisria como prejudicial execuo ocorre de duas formas: I quando puder desconstituir a sentena objeto da execuo; ou II quando desconstituir a sentena que julgou os embargos execuo, neste caso podendo, inclusive, atingir execuo fundamentada em ttulo executivo extrajudicial. 21

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Nestes casos, se procedente a ao rescisria antes de ajuizada a execuo o ttulo executivo desaparecer, no havendo mais o interesseadequao, necessrios para a propositura da ao executiva. Se a deciso da ao rescisria se der no curso da execuo, ser o caso de extino da execuo, o que dever ser feito mediante sentena Art. 795.
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