RGIMEN EMPRESARIAL 1. INTRODUCCIN 2. CONTRATO DE SOCIEDAD 3. PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE CADA TIPO DE SOCIEDAD 4.

PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA SUCURSAL DE SOCIEDADES EXTRANJERAS 5. CMO PONER EN FUNCIONAMIENTO UNA COMPAA 5.1 ESCRITURA PBLICA 5.2 INSCRIPCIN EN LA DIAN PRE-RUT 5.3 INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL 5.4 ASIGNACIN DE NIT POR PARTE DE LA DIAN 5.5 COSTOS 6. OTRAS FORMAS DE ASOCIATIVAS 6.1 LAS UNIONES TEMPORALES Y LOS CONSORCIOS 6.2 JOINT VENTURES 7. REORGANIZACIONES EMPRESARIALES 7.1. FUSIONES 7.1.1 PROCEDIMIENTO 7.1.2 EFECTOS DE LA FUSIN 7.1.3 FUSIN DE SOCIEDADES EN EL EXTERIOR CON SUCURSAL EN COLOMBIA 7.1.4 FUSIN DE SOCIEDADES COLOMBIANAS CON SOCIEDADES DEL EXTERIOR 7.2. ESCISIONES 7.2.1 PROCEDIMIENTO 7.2.2 EFECTOS DE LA ESCISIN 7.2.3 ESCISIN DE UNA SOCIEDAD EXTRANJERA 7.3. LIMITACIONES A LA NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES DERECHO DE RETIRO 8. NORMATIVIDAD APLICABLE

RGIMEN EMPRESARIAL 1. INTRODUCCIN A continuacin encontrar una descripcin del marco legal y regulatorio para el desarrollo de actividades comerciales en Colombia, mediante la constitucin de una sociedad. Para efectos de claridad hemos establecido el siguiente orden: CONTRATO DE SOCIEDAD PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE CADA TIPO DE SOCIEDAD PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LAS SUCURSAL DE SOCIEDADES EXTRANJERAS COMO PONER EN FUNCIONAMIENTO UNA COMPAA OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS En Colombia, la forma y constitucin de las sociedades comerciales, las empresas unipersonales y las sucursales de sociedad extranjera se encuentran reglamentadas por el Cdigo de Comercio y leyes complementarias. Cualquiera de las anteriores modalidades puede ser adoptada por un extranjero con el fin de adelantar sus negocios en Colombia. En este captulo se explican las clases de sociedades comerciales ms importantes bajo las cuales puede organizarse un inversionista en Colombia, con las caractersticas principales y los requisitos de constitucin de las mismas. Se incluye tambin un cuadro comparativo entre las diferentes clases de sociedades y la sucursal de sociedad extranjera, en cuanto al nmero de socios, el capital social, la responsabilidad de los mismos, y otros aspectos. As mismo, se incluye una seccin en la que se explica paso a paso el procedimiento de constitucin de una sociedad en Colombia. Por ltimo, se tratan los temas de sucursal de sociedad extranjera, consorcios, uniones temporales y joint ventures, revisora fiscal y sociedades de objeto nico. 2. CONTRATO DE SOCIEDAD Nuestro sistema legal identifica al contrato de sociedad, como aquel por el cual dos o ms personas (nacionales o extranjeras) se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo u otros bienes con el fin de repartirse las utilidades que genere el desarrollo de la empresa. De acuerdo con las leyes colombianas, existen cinco clases de sociedades comerciales subdivididas en tres grupos, a saber: a) Sociedades por partes de inters: dentro de este grupo se encuentran las sociedades colectivas; b) Sociedades por cuotas: dentro de este grupo se encuentra la sociedad en comandita simple y por acciones, y la sociedad limitada; c) Sociedades por acciones: en donde se encuentra la sociedad annima.

Las sociedades son personas jurdicas distintas de los socios individualmente considerados, con plena capacidad para ser titulares de derechos y contraer obligaciones por s mismas. La capacidad de la sociedad se circunscribe al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto, el cual debe ser concreto y definir en trminos generales las actividades y negocios que se propone desarrollar. La sociedad debe constituirse por escritura pblica, en la cual se deben incluir los estatutos de la nueva sociedad. La escritura pblica la deben suscribir los socios o accionistas fundadores personalmente o por intermedio de apoderado en Colombia. 3. PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE CADA TIPO DE SOCIEDAD Las formas de sociedad colectiva y en comandita son utilizadas usualmente por empresas familiares o pequeas, por el contrario las sociedades de responsabilidad limitada y las annimas son generalmente utilizadas para llevar a cabo empresas con negocios importantes y con tendencias al crecimiento. Las formas ms comunes para desarrollar la actividad comercial en Colombia son la sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada. A continuacin encontrars un cuadro que resume las caractersticas principales de estos dos tipos de sociedades. Annima Por escritura pblica. En la notara se cobra, por concepto de derechos notariales, una suma entre el 0.27% al 0.29% del monto del capital suscrito. Adicionalmente, a dicha suma se le aplica un 16% de IVA. La escritura pblica de constitucin debe registrarse en la cmara de comercio del domicilio de la sociedad. Por el registro la cmara cobra, por concepto de derechos de registro, una suma equivalente al 0.7% del monto del capital suscrito. de Mnimo 5. No existe lmite mximo de accionistas. Ningn accionista puede tener ms del 94.99% del capital social. El capital de la sociedad se divide en acciones de igual valor. El capital de la sociedad est conformado por: (i) capital autorizado, (ii) capital suscrito y (iii) capital pagado. Al momento de la constitucin los Responsabilidad Limitada Por escritura pblica. En la notara se cobra, por concepto de derechos notariales, una suma entre el 0.27% al 0.29% del monto del capital. Adicionalmente, a dicha suma se le aplica un 16% de IVA. La escritura pblica de constitucin debe registrarse en la cmara de comercio del domicilio de la sociedad. Por el registro la cmara cobra, por concepto de derechos de registro, una suma equivalente al 0.7% del monto del capital. Mnimo 2 mximo 25. No hay restriccin en cuanto al porcentaje de participacin que pueda tener un solo socio. El capital de la sociedad se divide en cuotas de igual valor y debe pagarse ntegramente al momento de constituirse la sociedad.

Constitucin.

Registro.

Nmero socios.

Capital.

Annima accionistas deben suscribir por lo menos el 50% del capital autorizado y pagar por lo menos 1/3 del capital suscrito. Aumentos de Dentro del lmite del capital capital. autorizado, los aumentos de capital suscrito se realizan emitiendo acciones adicionales mediante la autorizacin de la Asamblea de Accionistas. La emisin de acciones debe ser reglamentada por la Junta Directiva. Slo implica reforma de estatutos si se aumenta el capital autorizado la cual debe ser elevada a escritura pblica. En este caso, en la notara se cobra, por concepto de derechos notariales, una suma entre el 0.27% al 0.29% sobre el monto adicional del capital autorizado. Adicionalmente, a dicha suma se le aplica un 16% de IVA. Por el registro en la cmara se cobrar, por concepto de derechos de registro, una suma equivalente al 0.7% sobre el monto adicional del capital autorizado. Disminucin de Debe ser autorizada por la capital. Superintendencia de Sociedades y se tiene como una reforma estatutaria. Objeto social. Debe enunciarse de manera clara y completa las actividades que lo conforman. No puede ser indefinido. Responsabilidad Limitada al monto de sus aportes. de los socios o accionistas.

Responsabilidad Limitada

Los aumentos de capital se consideran una reforma estatutaria y como tal deben ser elevados a escritura pblica que se registre en la cmara de comercio. En la notara se cobra, por concepto de derechos notariales, una suma entre el 0.27% al 0.29% sobre el monto adicional del capital. Adicionalmente, a dicha suma se le aplica un 16% de IVA. Por el registro en la cmara se cobra, por concepto de derechos de registro, una suma equivalente al 0.7% sobre el monto adicional del capital.

Responsabilidad Los administradores responden de los solidaria e ilimitadamente de los administradores. perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros. rganos Asamblea General de Accionistas sociales. que es el mximo rgano social. Junta Directiva, nombrada por la Asamblea, de por lo menos 3

Debe ser autorizada por la Superintendencia de Sociedades y se tiene como una reforma estatutaria. Debe enunciarse de manera clara y completa las actividades que lo conforman. No puede ser indefinido. Limitada al monto de sus aportes excepto en el evento de obligaciones fiscales en las que cada asociado responde solidariamente con la sociedad. Los administradores responden solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros. La Junta de Socios en sociedades de responsabilidad limitada puede delegar la representacin y la administracin de la sociedad

Annima miembros (principales y suplentes). El Gerente designado por la Junta Directiva que tienen las facultades que le otorguen los estatutos. El Gerente normalmente es el representante legal de la sociedad. Administracin La administracin de la sociedad de la sociedad. corresponde a la Junta Directiva y al Gerente. Reformas Se deben elevar a escritura pblica estatutarias. y registrarse en la cmara de comercio. Transferencia Para el traspaso de las acciones es de las cuotas o necesaria la inscripcin en el libro acciones. de registro de acciones, mediante orden escrita del enajenante. Esta orden se puede dar en forma de endoso. El derecho de preferencia, si es el caso, est garantizado por los estatutos. Revisor fiscal. Las sociedades por acciones estn obligadas a tener revisor fiscal.

Responsabilidad Limitada en un gerente. Con el nico requisito de establecer de manera clara y precisa sus atribuciones.

La administracin de la sociedad corresponde a los socios que puede delegarla en el Gerente. Se deben elevar a escritura pblica y registrarse en la cmara de comercio. Implica una reforma estatutaria. Los socios tienen derecho de preferencia en la negociacin. El derecho de preferencia est garantizado por ley.

Disolucin liquidacin.

y La sociedad se disuelve vencimiento del trmino o ocurrencia de alguna causa disolucin legal o estatutaria o decisin de los asociados. liquidacin corresponde a liquidador designado por socios.

por por de por La un los

Deber tener revisor fiscal cuando los ingresos o activos de la sociedad al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior excedan el equivalente a cinco mil (5000) salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de tres mil (3000) salarios mnimos. La sociedad se disuelve por vencimiento del trmino o por ocurrencia de alguna causa de disolucin legal o estatutaria o por decisin de los asociados. La liquidacin corresponde a un liquidador designado por los socios.

4. PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA SUCURSAL DE SOCIEDADES EXTRANJERAS A continuacin presentamos los requisitos y procedimientos necesarios para establecer una sucursal de una sociedad extranjera en Colombia, as como una explicacin de sus obligaciones tributarias ms importantes: Un sucursal de sociedad extranjera comparte la misma personalidad jurdica de su casa matriz. La sucursal no tiene socios ni accionistas ya que no es ms que una extensin de

su casa matriz pero cuenta con un capital asignado, un objeto social definido, sus propios administradores y revisores fiscales. El capital de la sucursal debe ser asignado por la casa matriz y no estar dividido en acciones o cuotas. El monto de capital que la casa matriz le otorgue a la sucursal depende de una decisin tomada por el rgano competente de la casa matriz (i.e., Junta Directiva, Gerente, Director). La sucursal de una sociedad extranjera tiene un representante legal (Gerente General). Sus facultades estn establecidas ya sea en (i) la resolucin de apertura aprobada por el rgano competente de la casa matriz, o (ii) un poder otorgado por la casa matriz. Las sucursales se disuelven por decisin del rgano competente de la casa matriz. Teniendo en cuenta que la sucursal de sociedad extranjera es una extensin de la personalidad jurdica de su casa matriz, los accionistas o socios de la sociedad extranjera tampoco seran responsables directamente por las obligaciones en mora de la sucursal. Para establecer una sucursal de sociedad extranjera en Colombia es necesario protocolizar en una Notara Pblica los siguientes documentos: a) Documentos de fundacin y los estatutos de la sociedad extranjera; b) Documentos que acrediten la existencia de la sociedad extranjera y la personera de sus representantes; c) Resolucin de apertura de la sucursal emitida del rgano competente La Notara Pblica expedir copias de la escritura pblica que contenga los anteriores documentos. Una de las copias debe ser registrada ante la Cmara de Comercio de Bogot. Por solicitud de cualquier persona la Cmara de Comercio expedir Certificado de Existencia y Representacin Legal de la Sociedad. Todos los documentos que se protocolicen ante la Notara Pblica deben ser originales o copias autnticas; las firmas que aparezcan en los documentos deben estar certificadas por Notario Pblico o la autoridad competente en Espaa y la firma del Notario debe estar legalizada de acuerdo con las formalidades establecidas en la Convencin de Apostilla. Tan pronto est establecida la sucursal, el representante legal deber realizar las siguientes gestiones: a) Abrir una cuenta bancaria en la que se transfiera el capital asignado; b) Obtener un Nmero de Identificacin Tributaria (NIT) para la sucursal y para la sociedad extranjera.

Si la sucursal requiere contratar empleados, esta debe someterse a las leyes laborales existentes. En esencia, deben cumplirse las obligaciones de afiliacin al Sistema de Seguridad Social y pagar las contribuciones parafiscales. 5. CMO PONER EN FUNCIONAMIENTO UNA COMPAA A continuacin se indica una breve descripcin de los pasos que deben completarse para la constitucin de una sociedad en Colombia. 5.1 ESCRITURA PBLICA Preparar y remitir una minuta de escritura pblica contentiva de los estatutos sociales a una Notara Pblica. La escritura pblica de constitucin deber firmarla cada uno de los accionistas fundadores, personalmente o a travs de apoderado. Es importante anotar que en caso de ser representado uno de los accionistas a travs de apoderado, la firma del poder otorgado debe estar autenticada ante un Notario Pblico. A la escritura pblica de constitucin deber anexarse un original o una copia autntica del respectivo poder. Finalmente, si alguno de los accionistas fundadores es una persona jurdica deber anexarse un original del certificado de existencia y representacin legal recientemente expedido por la Cmara de Comercio, donde se evidencie que quien va a firmar la escritura pblica de constitucin tiene facultades para hacerlo. 5.2 INSCRIPCIN EN LA DIAN PRE-RUT Una vez firmada la escritura pblica de constitucin de la sociedad, es necesario solicitar una inscripcin ante la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN). El documento que resulta de esta inscripcin previa se denomina pre-RUT. Este documento se solicita va Internet de acuerdo con el procedimiento que se describe a continuacin: a) Ingresar a la pgina de la DIAN (www.dian.gov.co). b) Ingresar al link de solicitud de RUT. c) Ingresar al link de inscripcin RUT - nuevos comerciantes que an no cuentan con el Nit y que requieren registro mercantil. d) Diligenciar la informacin solicitada en el formulario. e) Imprimir dos formularios. Una vez se encuentren impresos los dos formularios diligenciados, estos deben ser firmados por el representante legal de la sociedad. El representante legal deber hacer presentacin personal ante un Notario Pblico. El original de este documento de Pre-RUT firmado por el representante legal o apoderado de la sociedad que se constituye (con presentacin personal) debe anexarse a

los documentos de inscripcin que debern presentarse para la inscripcin ante la Cmara de Comercio del domicilio de la sociedad. 5.3 INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL Presentar ante la Cmara de Comercio del domicilio social de la sociedad los siguientes documentos: a) Una copia de la escritura pblica de constitucin de la sociedad; b) Formularios de inscripcin que suministra la Cmara de Comercio debidamente diligenciados y firmados; c) Original o copia autntica del Pre-Rut con presentacin personal; d) Cartas de aceptacin de cargo de las personas nombradas en los cargos creados en la sociedad constituida (por ejemplo: miembros de la junta directiva y gerente); e) Copia de la cdula del representante legal o apoderado que firma los documentos de inscripcin de la sociedad; La Cmara de Comercio, de encontrar los papeles inscritos ajustados a las normas, expedir un certificado de existencia y representacin legal de la sociedad constituida. 5.4 ASIGNACIN DE NIT POR PARTE DE LA DIAN Una vez inscrita la sociedad en el registro mercantil que lleva la Cmara de Comercio, el representante legal de la sociedad deber solicitar el Nmero de Identificacin Tributaria (NIT) para la sociedad, previa inscripcin de la misma en el Registro nico Tributario (RUT). Tres das despus de expedido el certificado de existencia y representacin se tramita el RUT definitivo de la sociedad en la DIAN Personas Jurdicas (Cra. 6 No. 15-32). Al respecto es importante sealar que: (i) si el trmite lo hace el representante legal debe llevar copia de la cdula, certificado de existencia original y copia del pre-Rut, (ii) si el trmite lo hace un apoderado debe llevar el poder, certificado de existencia original y el pre-Rut y (iii) si el trmite lo hace un tercero debe llevar autorizacin del apoderado o representante legal con presentacin personal, copia del poder, copia de la cdula del apoderado, certificado de existencia original y el pre-Rut. 5.5 COSTOS Finalmente, con mucho gusto les informamos que la constitucin de una sociedad genera los siguientes costos y gastos: a) Derechos notariales a una tarifa del 2.7 por mil sobre el valor del capital autorizado de la sociedad;

b) Sobre los derechos notariales se causa el impuesto al valor agregado (IVA) a una tarifa del 16%. Adicionalmente, la Notara Pblica cobra una suma menor por concepto del papel notarial y la expedicin de copias; c) La inscripcin de la sociedad en el registro mercantil esta gravada con el impuesto de registro a una tarifa del 7 por mil sobre el valor del capital suscrito. Adicionalmente, la Cmara de Comercio cobra derechos adicionales de inscripcin y de registro que aumentan progresivamente segn el valor del capital de la sociedad; d) Registrar la inversin extranjera en el Banco de la Repblica. Una vez efectuada la inversin, es decir una vez se cubra el capital asignado a la compaa, y posteriormente en cada aumento del mismo, deber efectuarse el registro de la inversin extranjera ante el Banco de la Repblica. De acuerdo con la normatividad cambiaria las siguientes se consideran operaciones de cambio y deben canalizarse obligatoriamente a travs del mercado cambiario: a) Importacin y exportaciones de bienes; b) Operaciones de endeudamiento externo celebradas por residentes en el pas, as como los costos financieros asociados a las mismas; c) Inversin de capital del exterior en el pas y los rendimientos asociados a las mismas; d) Inversiones de capital colombiano en el exterior y los rendimientos asociados a las mismas; e) Avales y garantas en moneda extranjera; f) Operaciones de derivados. Es importante destacar que el registro de la inversin ante el Banco de la Repblica otorga los siguientes derechos cambiarios al inversionista extranjero: a) Remitir al exterior las utilidades netas comprobadas que generen peridicamente sus inversiones; b) Reinvertir las utilidades o retener en el supervit las utilidades no distribuidas con derecho a giro; y c) Capitalizar las sumas con derecho a giro, producto de obligaciones derivadas de la inversin y remitir al exterior las sumas recibidas como producto de la enajenacin de la inversin dentro del pas, o de la liquidacin de la empresa o de la reduccin de su capital. La regla general para el registro de la IED es que el registro es automtico con la presentacin de la Declaracin de Cambio por Inversiones Internacionales,

(Formulario No. 4) ante el intermediario del mercado cambiario o con el abono en cuenta y la transmisin electrnica del Formulario No. 4 cuando las divisas se canalicen a travs de cuentas corriente de compensacin. El Formulario No. 4 podr ser suscrito por inversionista extranjero, su apoderado o quin represente sus intereses. 6. OTRAS FORMAS DE ASOCIATIVAS Los consorcios y uniones temporales son asociaciones de dos o ms personas naturales o jurdicas, cuyo inters comn en alguna actividad permite la unin de esfuerzos sin que se constituya una persona jurdica nueva. Los contratos de colaboracin empresarial son contratos atpicos, en virtud de los cuales las partes involucradas en el desarrollo de un proyecto con un objeto comn, acuerdan los trminos de las contribuciones que realizarn para su desarrollo. Este objetivo comn bien puede tratarse de la prestacin de los servicios para un tercero o simplemente para regular las relaciones entre las partes. De esta manera, en dichos contratos usualmente se establecen los siguientes elementos: a) La manera de dirigir el acuerdo, con la inclusin de un comit directivo y tantos comits sean necesarios para atender las distintas actividades involucradas, a los que se les asigne las funciones correspondientes, previendo los mecanismos para la toma de decisiones, que incluyen mayoras decisorias, derecho de veto, etc.; b) La manera de administrar los negocios del acuerdo, con la creacin de un gerente del acuerdo que, por virtud de mandato, tenga las facultades precisas y necesarias para llevar a cabo el objeto de acuerdo; c) La forma como se aportarn los recursos para el desarrollo del objeto, as como los lmites y condiciones para su manejo; d) Los mecanismos de disolucin y liquidacin del acuerdo, que incluyan las causales de terminacin del contrato, la forma como se pagarn las obligaciones, se devolvern los aportes y las utilidades; y e) La manera de solucionar las controversias que se presenten y la forma en que se liquidar el contrato. En trminos tributarios es importante anotar que las autoridades colombianas con fundamento en la doctrina, han considerado que no existe un tratamiento especial para este tipo de acuerdos; por lo tanto, cada una de las partes integrantes del acuerdo ser sujeto pasivo, segn las reglas generales o especiales aplicables a su naturaleza, de los diferentes impuestos que se ocasionen con el desarrollo del contrato. De tal manera que esta figura en sus distintas modalidades, no afecta las ventajas fiscales que las normas confieren a sus partcipes.

A manera de ejemplo, dentro de los contratos de colaboracin empresarial se encuentran las uniones temporales y los consorcios. 6.1 LAS UNIONES TEMPORALES Y LOS CONSORCIOS De conformidad con la ley 80 de 1993, ley de contratacin estatal, los consorcios son acuerdos suscritos entre particulares para participar en los concursos y licitaciones pblicas. La caracterstica principal de los consorcios es que sus participantes son responsables solidarios por las obligaciones asumidas en la propuesta presentada y en la ejecucin del contrato. De esta manera, todos los actos y omisiones relacionadas con la propuesta o con el contrato afectan a todos los miembros del consorcio. Por su parte, las uniones temporales son acuerdos entre particulares con el objeto de participar en licitaciones y concursos pblicos o privados. Al igual que en los consorcios, las partes que conforman la unin temporal, estn obligadas a responder solidariamente por la propuesta presentada, as como por el cumplimiento del objeto del contrato. Sin embargo, en relacin con las sanciones, los miembros de la unin temporal respondern de conformidad con su participacin en la unin temporal. De conformidad con lo anterior, es claro que las dos figuras son similares en cuanto que sus miembros son solidariamente responsables por las obligaciones asumidas en la propuesta y por las obligaciones derivadas del contrato. Sin embargo, es claro que la diferencia entre estas figuras radica en que en las uniones temporales las sanciones derivadas del incumplimiento de las partes son impuestas de conformidad con la participacin que cada uno de sus miembros tenga en ella. 6.2 JOINT VENTURES Los joint ventures son acuerdos de colaboracin para desarrollar un proyecto o lograr una finalidad comn, para lo cual cada una de las partes contribuye con recursos (econmicos, tcnicos, entre otros), sin que haya lugar a la creacin de una persona jurdica. En consecuencia, los joint ventures no tienen capacidad jurdica para celebrar contratos con terceros, y por lo tanto, frente a stos, deben actuar independientemente. La celebracin de los acuerdos de colaboracin est permitida en Colombia, aunque no hay normas especiales en el derecho privado que regulen este tipo de contratos (salvo en casos excepcionales) y, por lo tanto, estn sujetos a las normas generales de los contratos comerciales. En Colombia los joint ventures se conocen tambin como Contratos de Asociacin a Riesgo Compartido. 7. REORGANIZACIONES EMPRESARIALES 7.1. FUSIONES La fusin de sociedades es a grandes rasgos un acto mediante el cual una o ms compaas se disuelven sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o con el objeto de

crear una nueva. Celebrado el contrato de fusin, la compaa que absorbe, o la nueva que ha sido creada, asume los derechos y obligaciones de aquella(s) que han sido disueltas1. 7.1.1 PROCEDIMIENTO La decisin de fusin y el contenido del compromiso de fusin, deben ser aprobados por el mximo rgano social (ej. Junta de Socios para las Sociedades Limitadas y Asamblea de Accionistas para las Annimas) de cada una de las sociedades dando cumplimiento al qurum establecido en sus respectivos estatutos2. El compromiso de fusin, debe ponerse a disposicin de los socios o accionistas 15 das hbiles antes de la reunin en la cual el mximo rgano social apruebe la transaccin. Adicionalmente, dicho proyecto debe incluir los siguientes asuntos, entre otros: a) Los motivos y las condiciones por los cuales se lleva a cabo la fusin; b) Los datos y cifras contables de las sociedades, con base en los cuales se establecieron las condiciones para realizar la fusin; c) Discriminacin de los activos y pasivos de las sociedades a fusionar; d) Una explicacin del mtodo de evaluacin e intercambio de las partes de inters, cuotas o acciones, segn corresponda; e) Copias certificadas de los balances generales de las sociedades participantes. A la Superintendencia de Sociedades corresponde autorizar manera previa, las fusiones de las sociedades comerciales cuyos activos o ingresos a corte del ao anterior al que se realiza la operacin, sean superiores a treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales3. Igualmente, si alguna de las sociedades intervinientes se encuentra en situacin de control de acuerdo con la Ley, se deber contar previamente con la referida autorizacin. Especficamente, cuando la sociedad absorbente sea una sociedad extranjera, la autorizacin de la Superintendencia de Sociedades tambin ser un requisito previo. Dentro de la documentacin que se debe presentar a la Superintendencia de Sociedades para llevar a cabo el acto de fusin se debe incluir, entre otros, lo siguiente: a) Certificado de existencia y representacin de cada una de las sociedades participantes en el proceso; b) Copia de cada uno de los estatutos;

Art. 172 C.Co. Art. 173 C. Co. 3 Igualmente se debe observar que ninguna de las sociedades est en las causales de autorizacin previa indicadas en la Circular Externa 001 de 2007, expedida por la Superintendencia de Sociedades.
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c) Copia del acta de la reunin del rgano mximo en el que se aprob la reforma respectiva; d) Copia del aviso de convocatoria a la reunin en la cual se aprob la fusin; e) Copia de los estados financieros que se tomaron como base para la fusin; f) Constancias de comunicacin a los acreedores de las sociedades sobre el proceso de fusin; g) Copia de los estudios tcnicos que se adelantaron para valorar las acciones o cuotas sociales y establecer as la relacin de intercambio h) Concepto de la Superintendencia de Industria y Comercio aprobando la transaccin, tal y como se explicar ms adelante. Del compromiso de fusin aprobado se dar conocimiento al pblico mediante un aviso que deber ser publicado en un diario, y desde esa fecha corrern 30 das en los cuales los acreedores de la sociedad absorbida podrn exigir las garantas suficientes y necesarias para el pago de sus crditos. Adicionalmente a lo anterior, es necesario considerar si conforme a las normas sobre derecho de la competencia, la integracin planteada requiere la autorizacin por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio. De acuerdo con la actual regulacin aplicable, las integraciones en las cuales las sociedades que intervienen tienen ingresos operacionales anuales o activos totales superiores a cien mil (100.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes4, requerirn autorizacin previa de la Superintendencia, de lo contrario podr adelantarse la operacin sin este requisito5. Una vez cumplidos por las partes los requisitos legales para culminar la fusin, es necesario elevar a escritura pblica los documentos y posteriormente registrarla ante la Cmara de Comercio del domicilio de la sociedad absorbente con los siguientes documentos: a) Autorizacin de la Superintendencia de Industria y Comercio, si se requiere; b) Aprobacin de la fusin por la Superintendencia de Sociedades, si es requisito previo; c) Copias de las actas de los rganos sociales donde se aprueba la fusin; d) Para las sociedades controladas por la Superintendencia de Sociedades, el permiso para colocar las acciones o determinar las cuotas sociales que correspondan a cada socio o accionista de las sociedades absorbidas; e) Los balances generales de las sociedades absorbidas y el consolidado de la absorbente.
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El salario mnimo que se tendr en cuenta para este clculo, es el del ao inmediatamente anterior al que se presente la solicitud a la Superintendencia de Industria y Comercio. 5 Circular nica Superintendencia de Industria y Comercio.

7.1.2 EFECTOS DE LA FUSIN Celebrada la fusin, la compaa absorbente adquiere los activos y los derechos de las absorbidas, tomando a su cargo el pago de los pasivos internos y externos6. Para efectos fiscales, la fusin no se considera enajenacin. Como consecuencia de lo anterior, el pago de impuestos como renta, IVA e, industria y comercio no se generan para las sociedades, por realizar la operacin7. La compaa absorbente, o la nueva, es responsable de los impuestos, pagos anticipados, retenciones, sanciones y sus intereses y de las restantes obligaciones fiscales de las compaas fusionadas o absorbidas8. 7.1.3 FUSIN DE SOCIEDADES EN EL EXTERIOR CON SUCURSAL EN COLOMBIA Es importante precisar que las sucursales de sociedades extranjeras en Colombia no son objeto de fusin, habida cuenta de que son consideradas, para estos sus efectos, establecimientos de comercio, y por tanto no gozan de personera jurdica independiente. En esa medida, respecto de las sucursales de sociedades extranjeras, operar una integracin patrimonial, siempre y cuando sus oficinas principales en el exterior se fusionen. Los actos de fusin en el exterior, que tengan efectos en Colombia (v.gr. la integracin patrimonial de sucursales) debern cumplir, tanto con la legislacin del pas de donde se lleva a cabo como con la legislacin aplicable en Colombia. Por lo tanto, las oficinas principales correspondientes que se van a fusionar, debern pronunciarse sobre los puntos comprendidos dentro de la seccin relativa a las condiciones y requisitos necesarios para que se apruebe el compromiso de fusin, decisin que deber publicarse mediante aviso en peridico de amplia circulacin en Colombia. Igualmente, los acreedores de la sucursal tendrn los derechos con que cuentan los acreedores de sociedades que se fusionan en Colombia. En este evento, para que la fusin en el exterior tenga efectos en Colombia, debern protocolizarse por medio de escritura pblica las copias de las actas en que conste la aprobacin del acuerdo y el balance consolidado de la sucursal de la sociedad extranjera absorbente. Adicionalmente, el apoderado general en el pas de la sociedad absorbente, asumir la representacin de la sociedad cuya sucursal fue absorbida, con las responsabilidades propias de un liquidador, por el pago de las obligaciones que a travs de la sucursal asumi en Colombia9.

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Art. 178 C.Co. Art. 428-2 E.T. 8 Art. 14-1 E.T. 9 Supersociedades Concepto 220/32003 del 30 de julio de 2001.

7.1.4 FUSIN DE SOCIEDADES COLOMBIANAS CON SOCIEDADES DEL EXTERIOR En razn a que dentro de la fusin entre una sociedad extranjera y una sociedad colombiana ocurre un acto que tiene efectos sobre una persona jurdica colombiana, se debe cumplir con los requisitos sealados en la ley de Colombia para dicho procedimiento, tal y como se ha sealado en este captulo. En todo caso, si del intercambio de participaciones de capital resultara una inversin extranjera en Colombia, ser necesario entonces que se cumpla con el correspondiente registro cambiario de la participacin del inversionista extranjero. Por otra parte, si la sociedad absorbida es la colombiana y la sociedad extranjera pretende continuar realizando las actividades comerciales que adelantaba la absorbida, la sociedad extranjera debe establecer una sucursal por cuanto entrar a realizar actividades permanentes en Colombia, de conformidad a como lo establece la ley mercantil. 7.2. ESCISIONES El rgimen colombiano de sociedades establece dos tipos de escisiones10: La primera, es cuando una sociedad sin disolverse transfiere en bloque una o ms partes de su patrimonio a otra o ms compaas existentes, o para constituir una o ms compaas nuevas. Como segunda opcin, est la sociedad que se disuelve sin liquidarse y divide su patrimonio en dos o ms partes que sern transferidos a otras compaas o para constituir unas compaas nuevas. Una vez llevado a cabo el proceso de escisin, los socios de la sociedad escindida participarn en el capital de las sociedades beneficiarias en la misma proporcin que tenan en el capital de la sociedad escindida, salvo que el rgano competente haya decidido por unanimidad que la participacin sea diferente11. 7.2.1 PROCEDIMIENTO El proyecto de escisin debe ser aprobado por la junta de socios o la asamblea general de accionistas de la sociedad que se escinde y la decisin deber contar con el qurum establecido en los estatutos sociales. El proyecto de escisin debe contener, entre otros: a) Los motivos de la escisin y las condiciones en que se realizar; b) El nombre de las sociedades que participen en la escisin;

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Art. 3, Ley 222 de 1995. Ibid.

c) Estatutos de las nuevas sociedades, en caso de pluralidad de sociedades beneficiarias; d) La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que se integrarn al patrimonio de las sociedades beneficiarias; e) La manera en que se distribuirn entre los socios o accionistas de la sociedad escindente, las cuotas o acciones de las nuevas sociedades, y la metodologa utilizada para este clculo; f) Las opciones que se le otorgarn a los tenedores de bonos emitidos por la sociedad escindente; g) Los estados financieros certificados de las compaas que participen en la escisin. h) Fecha desde la cual se entender que las operaciones de la compaa escindente, sern asumidas por las nuevas sociedades. Las sociedades sujetas a la vigilancia porque sus ingresos o activos en el ao anterior a la transaccin sean ms de 30.000 salarios mnimos legales mensuales vigentes y cuando la sociedad resultante de la escisin sea una sociedad extranjera, debern informar previamente a la Superintendencia de Sociedades antes de llevar a cabo la escisin12. De lo contrario, la escisin podr adelantarse sin que se requiera una manifestacin expresa de la Superintendencia de Sociedades. Dentro de los documentos que se deben allegar a la Supersociedades especficamente para el caso de la escisin se encuentran, entre otros, los siguientes: a) El proyecto de escisin, indicando las sociedades que van a participar en la operacin, los estatutos de las nuevas sociedades en caso de creacin, los estados financieros de las sociedades que participen en la escisin con la distribucin de activos y pasivos para cada una, y la distribucin de capital de cada una de las sociedades; b) El aviso de escisin que debe ser publicado en un diario de circulacin nacional y otro de circulacin del domicilio social. Si el mismo cumple con los dos objetivos, puede ser en uno solo; c) Una hoja de trabajo en que se explique la elaboracin de los estados financieros de cada una de las sociedades; d) Concepto favorable de la Superintendencia de Industria y Comercio tal y como se explica ms adelante. Si las sociedades involucradas en el proceso han expedido bonos, sus tenedores tendrn derecho a ser informados en los trminos anteriormente descritos.
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Es importante anotar que ninguna de las sociedades se debe encontrar en las causales de autorizacin previa indicadas en la Circular Externa 001 de 2007, expedida por la Superintendencia de Sociedades.

Los acreedores de las compaas absorbidas podrn exigir garantas para el pago de sus crditos dentro de los 30 das siguientes a la fecha de publicacin del proyecto de escisin, la cual deber realizarse a travs de un aviso en un diario de amplia circulacin. De ser admitida la peticin, el juez competente suspender la escisin hasta el momento en que les sean presentadas a los acreedores las garantas apropiadas13. En todo caso, si hubiere un incumplimiento de alguna obligacin anterior a la escisin por parte de alguna de las sociedades que hubieran estado involucradas en el proceso, las dems sociedades respondern solidariamente por el incumplimiento de la respectiva obligacin. Esa responsabilidad estar limitada a los activos netos que a cada sociedad le correspondieron en desarrollo del acuerdo de escisin14. No procedern las garantas anteriormente mencionadas si, como resultado de la escisin, los activos de la compaa escindida y de las beneficiarias representan, por lo menos, el doble de los pasivos externos. Adicionalmente, y al igual que en el caso de la fusin, cuando las sociedades involucradas en la escisin no se encuentren en el rgimen general de autorizacin para integraciones empresariales15, estas debern solicitar autorizacin previa a la Superintendencia de Industria y Comercio, antes de llevar a cabo la transaccin. Esto puede suceder, por ejemplo, cuando la sociedad beneficiaria, es preexistente a la escisin. Una vez cumplidos los requisitos legales por las partes y obtenidas las autorizaciones correspondientes, es necesario protocolizar los documentos por medio de escritura pblica ante notario, la cual deber ser registrada posteriormente ante la Cmara de Comercio del respectivo domicilio de cada compaa participante acompaada de los siguientes documentos: a) La autorizacin de la Superintendencia de Industria y Comercio de la operacin, en caso de requerirse; b) El acta o actas en que conste el acuerdo de escisin; c) La autorizacin de la Superintendencia de Sociedades en caso de que sea requisito previo; d) Los estados financieros de cada una de las sociedades, que sirvieron de base para realizar la escisin. 7.2.2 EFECTOS DE LA ESCISIN Celebrada la escisin, la transferencia en bloque a los beneficiarios de los activos y pasivos de la empresa escindida, operar entre las compaas participantes y ante terceros. Las compaas beneficiarias (receptoras) asumirn los pasivos acordados en el proyecto de escisin y adquirirn los ttulos o derechos de los activos transferidos, salvo
Art. 6 Ley 222 de 1995, Art. 175 C.Co. Art. 10 Ley 222 de 1995, Supersociedades 220/20187 del 19 de abril de 2007 15 Que las sociedades intervinientes no tienen ingresos operacionales anuales o activos totales superiores a cien mil (100.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
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para los activos sujetos a registro, respecto de los cuales slo operar la transferencia una vez se haya efectuado el respectivo registro16. Para los efectos fiscales, no se considera enajenacin la transferencia entre compaas como resultado de una escisin, y como consecuencia de ello no se genera el pago de impuestos como renta, IVA e industria y comercio. La nueva compaa producto de la escisin ser solidariamente responsable junto con la compaa escindida del pago de los impuestos, anticipos, retenciones, sanciones y sus intereses, y ser responsable por las restantes obligaciones fiscales debidas en el momento de la escisin. Se incluyen igualmente aquellas vencidas o adeudadas luego de haberse celebrado la escisin, pero nacidas con anterioridad a la fecha de la operacin. Cuando una compaa beneficiaria incumple o viola cualquiera de las obligaciones asumidas en el contrato de escisin, o si la misma compaa escindida incumple o viola las suyas propias, las restantes compaas participantes sern solidariamente responsables del cumplimiento de dicha obligacin. La responsabilidad se limitar a los activos y pasivos transferidos por el contrato de escisin. 7.2.3 ESCISIN DE UNA SOCIEDAD EXTRANJERA Esta operacin es perfectamente viable en el derecho colombiano. Ahora bien, la sociedad extranjera deber cumplir con los requisitos aplicables para las escisiones de su domicilio social. Igualmente, es claro que para que la transaccin de la sociedad extranjera se entienda escisin en Colombia, la misma debe cumplir como mnimo con dos elementos bsicos, como son, (i) la transferencia en bloque de una o varias partes de la sociedad que se escinde y, (ii) que los socios de la sociedad que se escinden, participen en el capital de la sociedad colombiana que recibe los activos y pasivos de la sociedad extranjera. Igualmente, es importante notar que al convertirse la sociedad extranjera en inversionista de capital en una sociedad colombiana, se deben llevar a cabo los registros cambiarios correspondientes ante el banco central. 7.3. LIMITACIONES A LA NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES DERECHO DE RETIRO Cuando la transformacin, fusin o escisin impone mayor responsabilidad a los socios o accionistas, o afecta sus derechos patrimoniales, tanto los socios o accionistas ausentes como los disidentes de la decisin de entrar en la fusin o escisin, tendrn derecho a retirarse de la empresa por medio del derecho de retiro, que consiste en la adquisicin de las acciones o cuotas del accionista o socio disidente por parte de los dems accionistas o socios, o en su defecto por la sociedad. Para poder ejercer el derecho de retiro, los siguientes efectos, entre otros, sern entendidos como deterioro de sus derechos:

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Art. 9 Ley 222 de 1995.

a) Disminucin del porcentaje de participacin en el capital de la compaa. b) Disminucin del valor patrimonial de las acciones o cuotas, o reduccin del valor nominal de la accin o de la cuota como consecuencia de una disminucin de capital. c) Cuando sea limitada o disminuida la negociabilidad de la accin. Con el fin de garantizar la posibilidad de ejercer el derecho de retiro de los socios o accionistas, el proyecto de escisin, fusin o las bases de la transformacin debern mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad en el domicilio principal, con por lo menos 15 das hbiles de antelacin a la reunin en la que vaya a ser considerada la propuesta de fusin, escisin o transformacin. El socio o accionista puede ejercer su derecho a retirarse hasta dentro de los 8 das siguientes a la fecha de la reunin o asamblea del rgano competente en la cual haya sido aprobada la fusin, escisin o transformacin, comunicndolo al representante legal de la compaa. En los 5 das posteriores a la notificacin de su retiro, las acciones o cuotas sern ofrecidas a los dems socios o accionistas durante 15 das para que estos las adquieran en proporcin a su participacin en el capital de la sociedad. Las que no sean adquiridas por ellos sern compradas por la compaa si cuenta con las utilidades o reservas necesarias. En caso de que las acciones no puedan ser vendidas el precio de estas le ser reembolsado al socio que ejerci el derecho, y el precio de las acciones o cuotas se convendr entre las partes y de no llegar a un acuerdo, dicho precio ser establecido por un perito avaluador. Si dentro de los 60 das siguientes a la aprobacin de la fusin, escisin o transformacin, el rgano competente de la sociedad decide revocar la decisin, todos aquellos que hayan ejercido su derecho a retirarse recuperarn sus derechos en la compaa17. El reembolso debe realizarse dentro de los dos meses siguientes al acuerdo o al dictamen pericial, a menos que la sociedad solicite a la entidad que ejerza la inspeccin, vigilancia y control una ampliacin del trmino fijado hasta por un ao en razn a la estabilidad econmica de la sociedad. 8. NORMATIVIDAD APLICABLE Cdigo de Comercio Colombiano Libro Segundo artculo 98 y subsiguientes. Ley 222 de1995 Estatuto Tributario artculo 794 Ley 80 de 1993, artculo 7 pargrafo 3.

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Art. 14 Ley 222 de 1995.