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Nome do curso: OAB (estdio 1) Data da aula: 25.08.2010 Nome do professor: Vaggione Disciplina: Leg.

Penal Especial LEI ANTI-DROGAS (L. 11.343/2006)

Art. 28 da Lei (consumo pessoal) So cinco aes que se relacionam com drogas com a finalidade especfica de consumo pessoal de drogas. O art. 28 um crime? R.: SIM, pois as sanes neles previstas dependem para a sua aplicao de uma acusao do MP seguida do julgamento realizado pelo juiz do Jecrim. O legislador, alis, inseriu o art. 28 no Captulo III, denominado dos Crimes e das Penas. Sustentou-se que o crime em estudo no era uma infrao penal, pois o art. 1 da LICP dispe que crimes so as condutas punidas com recluso ou deteno. Essa tese no levou em considerao o fato de que este art. 1 foi elaborado / entrou em vigou em 1941 e jamais teve o objetivo de definir formalmente o que um crime, simplesmente diferenci-lo da contraveno. No portanto a inexistncia de pena privativa de liberdade no art. 28 da L.11.343/2006 que levar a concluso diversa como aquela que apontamos como predominante: o art. 28 um crime. 2. AES DO ART. 28 So 5 aes (so ncleos do tipo penal. Portanto estamos diante de um crime de ao mltipla ou de contudo variado): Adquirir (ao instantnea) Guardar () Trazer consigo Ter em depsito Transportar ATENO: vrias aes num mesmo contexto ftico redundam num NICO CRIME. Adquirir um ao instantnea, j guarda, trazer consigo, ter em depsito, transportar so condutas de podem se prolongar no tempo, sendo assim, se tiver ocorrendo estar configurada a situao de flagrncia. Portanto no necessria ordem judicial para investigar. Dos cinco verbos do art. 28, quatro daro ensejo a crimes permanente (a exceo do verbo adquirir), nos quais h situao de flagrncia se prolonga no tempo mediante a vontade exclusiva do agente. Havendo situao de flagrncia pode a autoridade policial ou seus agentes ingressar em casa alheia, independentemente de ordem judicial, claro que a ao policial deve estar amparada em justa causa, ou seja, de provas ou indcios que apontem a ocorrncia do art. 28 e sua autoria. 3. FINALIDADE EXCLUSIVA DO ART. 28: CONSUMO PESSOAL DE DROGA Para avaliar a conduta do agente e concluir sobre a existncia ou no da finalidade exclusiva em estudo, preciso ponderar os elementos que esto elencados no 2 do art. 28, isto : natureza e quantidade da droga; condies da ao; circunstncias sociais e pessoais do agente; antecedentes e conduta. Qualquer forma de quantidade apreendida da droga elemento insuficiente, especialmente quando pequena esta quantidade, para confirmar ou afastar o objetivo especfico do consumo pessoal 1

NOTAS: I. alm das aes do caput do art. 28 h outras previstas no seu 1 e que so punidas com idnticas sanes. Trata-se das aes de semear cultivar colher plantas destinadas ao consumo pessoal de drogas ( do produtor ao consumidor); II. O caput ou o 1 do art. 28 so punidos com: a) advertncia quanto ao uso de drogas; b) servios comunitrios; c) comparecimento obrigatrio a curso ou programa educativo. III. Questes (sobre as penas): 1. A sano depende de sentena condenatria transitada em julgado. Execuo provisria inconstitucional (ou seja, deve-se aguardar eventuais recursos extraordinrios e especial) 2. Durao das penas: a) advertncia (no tem prazo) b) prestao de servio ou comparecimento a curso, o prazo de at cinco meses, mas se o ru for reincidente o prazo atingir 10 meses no mximo. Essa reincidncia especfica, ou seja, a condenao anterior deve envolver o prprio art. 28 ou qualquer outro crime da Lei anti-drogas OBS.: Prescrio: quer da pretenso punitiva, quer da executria, a prescrio se configurar em 2 anos (art. 30 da lei). As causas de reduo deste prazo ou de interrupo da sua contagem so aquelas previstas no CP nos art. 115 e 117 3. Descumprimento da pena imposta: no possvel, em hiptese alguma, converter as penas do art. 28 em privativas de liberdade (PPL). A Lei afirma que no caso de descumprimento da pena imposta o juiz (do Jecrim) sucessivamente advertir o condenado e se isso no for suficiente lhe impor uma multa (40 at 100 dias-multa). Sendo o valor de cada dia-multa de 1/30 at 3 vezes o valor do salrio mnimo. Na aplicao da quantidade de dias-multa o juiz analisar a conduta do agente, e para aferir o valor analisar a capacidade econmico-financeira. ATENO: A PRISO, alis assunto proibido do art. 28, pois no se impe em caso de descumprimento da sano e muito menos nas hipteses de flagrante (ver o 2 do art. 48 da Lei 11.343/2006). ATENO: no crime o simples uso de droga, pois se trata de fato atpico. imprescindvel que o agente tenha praticado uma das cinco aes j mencionadas, e tenham sido apreendidas as drogas ou as plantas mencionadas no 1 art. 28. ATENO: conceito de drogas: so as substncias ou produtos capazes de gerar dependncia, assim especificados em Lei ou listas atualizadas periodicamente pela ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria). As substncias ou os produtos mencionados esto atualmente relacionados na Portaria 344/98 (pode ser a droga mais perigosa do mundo, mas esta no estiver relacionada na Portaria, o fato ser atpico. A Portaria ser atualizada atravs de resolues do Poder Executivo, podendo inclui ou excluir da lista algumas substncias). Ver art. 1, p. n. e art. 66 das Lei 11.343/2006 As atualizaes da lista so feitas atravs de resolues. Hipteses: a) introduo na lista de uma nova droga. Utiliza-se o direito penal, a partir do momento em que for publicada no Dirio Oficial a resoluo. Antes disso, o fato atpico; 2

b) excluso de uma droga: segundo o STF, configura-se abolitio criminis, ou seja, extingui-se a punibilidade do agente, pois o fato no mais tpico penal. *Os efeitos da excluso voltam-se ao passado pois o complemento dos crimes previstos na Lei Antidrogas tem natureza estvel (tem carter permanente). * Observe que no art. 1, p. n. Lei 11.343/2006 est dito que as drogas podem estar relacionadas tambm em lei, o que devemos entender que tais substncias podem estar previstas nas Convenes Internacionais assinadas e promulgadas no Brasil. H duas importantes: Conveno de Nova York e Conveno de Viena.