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DEFENSORIA PBLICA DA UNIO EM MINAS GERAIS

1 OFCIO CVEL ESPECIAL

Excelentssimo(a) Sr(a). Juiz(a) da ___ Vara do Juizado Especial Federal de Belo Horizonte Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais.

RICARDO SILVA ALEIXO, menor, neste ato representado pela sua me DANIELA SILVA DO NASCIMENTO, brasileira, solteira, portadora de CI n M8.949.789, inscrita no CPF sob n 050.825.316-03, residente e domiciliada na rua Joo Samaha, n. 1288, bairro So Joo Batista Venda Nova, CEP n. 31520-100, Belo Horizonte/MG, vem por intermdio da Defensoria Pblica da Unio, propor a presente:

AO PREVIDENCIRIA, SOB O RITO SUMARSSIMO, COM PEDIDO DE LIMINAR PARA CONCESSO DE BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADA

em

face

do

INSTITUTO

NACIONAL

DO

SEGURO

SOCIAL,

representada por sua procuradoria em Minas Gerais, situada na Rua da Bahia, n 888, 13 andar, Centro, pelos fatos e fundamentos seguintes:

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I - DAS PRERROGATIVAS DOS DEFENSORES PBLICOS DA UNIO Inicialmente, cumpre salientar que o Defensor Pblico da Unio goza, dentre outras, das seguintes prerrogativas (LC 80/94, art. 44): receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, contando-se-lhe em dobro todos os prazos (inc. I); e representar a parte, em feito administrativo ou judicial, independentemente de mandato, ressalvados os casos para os quais a lei exigir poderes especiais (inc. XI).

II - DOS FATOS Conforme possvel verificar na documentao em anexa, o autor da presente ao tem apenas cinco anos de idade e portador de cardiopatia congnita do tipo Ostium secundum. Referida molstia causada por um defeito de fechamento do septo interatrial, permitindo a passagem do sangue do trio esquerdo para o trio direito. Alm disso, o assistido tem doena na vlvula tricspide; motivo pelo qual foi submetido em maio de 2008 a cirurgia cardaca. So diversos os sintomas causados pelas doenas acima referidas, mas principalmente a cianose (sintoma marcado pela colorao azul-arroxada da pele e ocorre devido ao aumento da hemoglobina oxidada); a falta de ar; sudorese e cansao e modificaes no formato do trax. Vale destacar ainda que o autor nasceu em 2002 na cidade de Porto em Portugal e l foi registrado (doc. em anexo). Ocorre que reside atualmente com sua me, brasileira, em Belo Horizonte/MG. A me do assistido operadora de caixa e encontra-se desempregada. Ela precisa ficar o tempo todo cuidando de seu filho, que exige muitos cuidados em

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decorrncia das doenas que o acometem e no tem condies de procurar emprego para garantir seu prprio sustento e o de seu filho. Diante das dificuldades financeiras pelas quais a famlia passa, a me do autor realizou, em nome de seu filho, pedido administrativo de LOAS perante o INSS em 30/06/2008, que foi indeferido em virtude da INEXISTNCIA DE PREVISO LEGAL PARA CONCESSO DO BENEFCIO A ESTRANGEIROS (doc. em anexo). Assim sendo, restou evidente que referida deciso administrativa atenta contra diversos princpios constitucionais, tratados internacionais e inclusive contra a prpria legislao que disciplina o benefcio assistencial conforme se demonstrar a seguir.

III DO DIREITO III.1. DAS DISPOSIES LEGAIS QUE TRATAM SOBRE O BENEFCIO PLEITEADO: O benefcio de prestao continuada est disciplinado pelo art. 203, inciso V da Constituio brasileira, traduzindo-se na "garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei". Foi publicada a Lei 8.742/93, que sofreu algumas modificaes pela Lei 9.720/98, regulando o referido dispositivo e tratando sobre a organizao da assistncia social. Referidos diplomas normativos elencam como destinatrios do benefcio em tela os idosos e as pessoas com deficincia. Em qualquer momento a Constituio

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estabeleceu restrio em relao ao direito de estrangeiros residentes no Brasil de o receberem. Ocorre que, contrariando o ordenamento jurdico vigente, foi publicado aos 8 de dezembro de 1995, o Decreto n. 1.744. Em flagrante dissonncia dispe o art. 4 deste que: "So tambm beneficirios os idosos e as pessoas portadoras de deficincia estrangeiros naturalizados e domiciliados no Brasil, desde que no amparados pelo sistema previdencirio do pas de origem". Trata-se de critrio que no encontra apoio no texto constitucional, ferindo frontalmente a Carta Magna, a lei, bem como o ordenamento jurdico como um todo. Como se nota, os textos legais so auto-explicativos. Uma vez preenchidos os requisitos legais para concesso do benefcio de prestao continuada, no h qualquer questionamento a ser elaborado, cabendo ao Instituto responsvel apenas o acatamento das disposies legais.

III.2. FEDERAL:

DO

FLAGRANTE

DESRESPEITO

CONSTITUIO

A Constituio da Repblica prev, no art. 5, caput, os destinatrios dos direitos e garantias fundamentais: "Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:" (grifo nosso).
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Estatui ainda, o art. 6 do mesmo diploma legal que: "Art. 6 - So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio" (grifo nosso). Analisando os dispositivos acima colacionados chega-se a concluso de que a Carta Magna garantiu o tratamento isonmico em se tratando de direitos e garantias fundamentais, ainda que envolva brasileiros e estrangeiros residentes no pas, ainda que no se trate de naturalizados. No mesmo sentido, o art. 12 estatui que a lei no poder estabelecer distines entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. Assim, a regra que no haver distines, ressalvados APENAS os casos expressamente previstos na Constituio Federal (art. 5, LI; art. 14, 2 e 3, I; art. 89, VI). Sobre o tema manifestou-se muito bem o Prof. Jos Afonso da Silva: O princpio o de que a lei no distingue entre nacionais e estrangeiros quanto aquisio e ao gozo dos direitos civis (CC, art. 3 ). H, porm, limitaes aos estrangeiros estabelecidas na Constituio, de sorte que podemos asseverar que eles s no gozam dos mesmos direitos assegurados aos brasileiros quando a prpria Constituio autorize a distino (grifo nosso). (SILVA,
Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 337.)

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III.3. DA ASSISTNCIA SOCIAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL Os Decretos legislativos, como se sabe, so instrumentos normativos editados pelo Poder Executivo para tornar efetivo o cumprimento da lei. Alexandre de Morais leciona ainda que, so eles prescries prticas que tm por fim preparar a execuo das leis, completando-as em seus detalhes, sem lhes alterar todavia, nem o texto, nem o esprito.
(MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 2002, p. 427.)

O art. 4 do Decreto 1.774 est, portanto, eivado de flagrante inconstitucionalidade vez que inovou ao estatuir uma nova hiptese de distino entre os estrangeiros naturalizados e os estrangeiros residentes no pas. Nesse sentido importa destacar importante considerao tecida pelo MM. Juiz Federal do Estado de Santa Catarina: No admissvel, outrossim, um amesquinhamento do direito fundamental pelo legislador, nem mesmo quando este encarregado de sua concretizao. Da mesma forma, no pode o juiz constitucional fazer o que o legislador no est autorizado, estando comprometido com a mxima efetivao do direito fundamental (...) "Atribuir a um direito o carter de fundamental, em primeiro lugar, imuniza-o contra a poltica ordinria, retirando-lhe da esfera de disponibilidade do legislador. De qualquer forma, no encontramos no texto da 8.742/93, Lei Orgnica da Assistncia Social, qualquer restrio a este direito fundamental aos estrangeiros residentes no pas.
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(...) (MORO, Sergio Fernando. "Benefcio da Assistncia Social
como Direito Fundamental", Boletim dos Procuradores da Repblica, 2001, pp. 27-31.)

No poderia o Decreto em questo restringir o direito ao benefcio assistencial em comento apenas aos brasileiros naturalizados, excluindo os estrangeiros residentes no pas do rol de beneficirios. Trata-se de uma garantia constitucionalmente prevista, que foi, ilegalmente excluda por DECRETO.

Assim, mostra ilegal a deciso administrativa da autarquia-r em negar o benefcio de prestao continuada aos estrangeiros residentes no Brasil com justificativa no referido Decreto. III.4. DOS LIMITES DISTINO ENTRE NACIONAIS E ESTRANGEIROS Assim como a Constituio Federal de 1988, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, conveno ratificada pelo Brasil, estatui uma srie de garantias liberdade pessoal e justia social com base nos direitos humanos. O art. 1 da conveno consagra a afirmao supra: Artigo 1. Os Estados-Partes nesta Conveno

comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social. (grifo nosso)

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Dispe ainda o art. 24 desta: "Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem discriminao, a igual proteo da lei". Restou, pois, demonstrada outra fonte normativa consagradora da proibio de discriminao e que deve ser igualmente respeitada. Cumpre ainda asseverar que o Direito Internacional atual tem como ncleo os Direitos Humanos e a proteo que deve ser dada a eles. A natureza humana deve ter proteo especial, de forma a que todos os atos ou fatos que lhe causem leso sejam repelidos. Assim, todos os tratados internacionais ratificados pelo Brasil que resguardem direitos fundamentais devem ter sua fora equiparada a das normas constitucionais, sendo sua aplicabilidade irrestrita e imediata. De qualquer forma, mesmo que assim no se entenda, certo que a mencionada Conveno foi ratificada pelo Brasil integrando o ordenamento jurdico brasileiro e, como tal, seus preceitos devem ser obedecidos. III.5. O PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA UNIVERSALIDADE E O DIREITO PREVIDENCIRIO O art. 203 da CF/88 expresso ao declarar que a assistncia social ser prestada a quem dela necessitar. No mesmo sentido o art. 194 estatui que: "art. 194 - A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos poderes pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Pargrafo nico. Compete ao poder pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos:
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I - universalidade da cobertura e do atendimento" (grifo nosso). Mais uma vez percebe-se ntida a ilegalidade da deciso administrativa do INSS em negar a concesso do benefcio assistencial ao requerente, especialmente em razo da gravidade da doena que o acomete e da necessidade de garantir o seu sustento, em razo de sua NACIONALIDADE. No h como se pensar em garantir a aplicao do Princpio da Universalidade da cobertura se est sendo feita restrio quanto concesso de benefcio aos estrangeiros residentes no pas. A ilegalidade mostra-se ainda mais evidente quando se leva em considerao que como requisito para concesso do benefcio assistencial tem-se a baixa renda e a deficincia ou idade. No exigida qualquer contribuio para fazer jus ao mesmo. Dessa forma, no h QUALQUER justificativa plausvel para que lhe seja negado o referido benefcio. Dessa forma, resta incontestvel que o dispositivo infraconstitucional alm de caminhar na contramo de nosso processo histrico, flagrantemente inconstitucional por trazer gritante quebra ao Princpio da Universalidade, por estabelecer discriminaes ao gozo do benefcio que a Constituio no estabeleceu nem permitiu que se estabelecesse, por contrariar o disposto na Conveno Americana sobre Direitos Humanos ratificada pelo Brasil, escapando ainda dos ditames impostos pelo Direito Internacional Pblico e ainda por contrariar um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, elencado no artigo 1, inciso III, o da dignidade da pessoa humana, bem como suas finalidades, a saber: a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a erradicao da pobreza e da marginalizao e a reduo das desigualdades sociais e regionais e a promoo do bem de todos, sem preconceito de origem, sexo, cor e quaisquer outras formas de discriminao,

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conforme dispe o artigo 3, inciso I, III e IV, da Constituio Federal de 1988 (grifo nosso). III.6. DO CONTEDO DA DECISO ADMINISTRATIVA QUE NEGOU A CONCESSO DO LOAS AO AUTOR A comunicao do indeferimento administrativo do pedido de LOAS realizado pela representante do autor em 30/06/2008 foi expressa ao declarar que no foi reconhecido o direito concesso do benefcio em virtude de INESITNCIA DE PREVISO LEGAL para o caso em tela. Ora, conforme argumentos acima explicitados vedada qualquer

discriminao dos estrangeiros residentes no pas, salvo as excees previstas constitucionalmente. Dessa forma, se no h exceo prevista na Constituio Federal de 1988 no sentido de excluir o direito de estrangeiros perceberem o benefcio assistencial, notrio que o autor tem direito ao recebimento do mesmo. Destaca-se por fim que a prpria autarquia-r, ao justificar o indeferimento do pedido de concesso do LOAS utilizou o mesmo argumento que no momento se sustenta para demonstrar a V. Exa. que o autor faz jus ao benefcio. Entretanto, ressalta-se que o indeferimento do benefcio sob a alegao de que no h previso legal para tanto notadamente discriminatria, mormente considerando que os princpios constitucionais asseguram a igualdade de todos perante a lei, sejam eles brasileiros ou estrangeiros residentes no pas. IV - DA NECESSIDADE DE ANTECIPAR OS EFEITOS DA TUTELA A antecipao da tutela est prevista no artigo 273 do CPC, que, aps a alterao introduzida pela Lei 10.444/2002, tem a seguinte redao: Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
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pretendida no pedido inicial, desde que existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou. Exige-se, pois, o preenchimento de dois requisitos, quais sejam: prova inequvoca que convena o juiz da verossimilhana da alegao e a existncia de fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Apesar de abalizadas opinies em sentido contrrio, grande parte da doutrina entende ser confundvel a verossimilhana ao fumus bonis iuris. O dano irreparvel, j velho conhecido, identificado como o periculum in mora. Ambos os elementos, por exigncia da legislao, devem ser demonstrados para se fazer jus antecipao da tutela. Contudo, em caso como o dos autos eles nos parecem to bvios e inquestionveis ao senso comum e por conseqncia o ser tambm a este Douto Juzo. Isto, contudo, no nos exime da obrigao legal de demonstr-los. O primeiro requisito est preenchido conforme restou caracterizado nos itens anteriores e de acordo com documentao em anexa (atestados mdicos e declarao de renda). No restando qualquer dvida sobre o enquadramento do assistido aos requisitos legalmente exigidos a concesso dos benefcios pleiteado, sendo que a preenche todas as exigncias da lei. Ressaltando-se, sobretudo, que deve ser respeitado o direito constitucional a dignidade e, principalmente, vida. Quanto ao segundo requisito, h, sem dvidas, fundado receio de dano de difcil reparao para o autor, uma vez que, sendo privado de receber o benefcio estar correndo grave risco social, estar sendo privado de um direito que tem por fundamento assegurar o atendimento de uma necessidade fundamental, a alimentao e a manuteno de suas condies especiais de vida.

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Diante disso, notrio que esto presentes aqui dois dos pressupostos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil. inquestionvel que o caso de demora do provimento jurisdicional favorvel a autora, que a situao fique ainda pior. Pelos elementos acima relatados, resta muito evidente estar presente, in casu, o fumus boni iuris,, sendo que por isso requer-se a ANTECIPAO DE TUTELA, conforme previsto no art. 273 do CPC. V - DOS PEDIDOS Do exposto, requer: a) b) Que seja concedida medida liminar para concesso imediata Que a presente ao seja julgada procedente, condenando-se

do benefcio assistencial pelo INSS; o INSS a implantar o benefcio em carter definitivo e a pagar as prestaes vencidas (desde o requerimento administrativo realizado em 30/06/2008) e vincendas com correo monetria e juros moratrios de 1% ao ms a partir da citao (Smula 204-STJ), sendo que o autor renuncia desde j aos valores eventualmente superiores ao limite dos Juizados Especiais; c) esse juzo; d) autora; Que o INSS seja citado para responder presente ao e que Que o INSS seja condenado ao pagamento das custas e

honorrios de sucumbncia a ser depositado em conta a ser indicada por

seja intimado a juntar os registros administrativos relativos parte

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e) Caso V. Exa. entenda que no est suficientemente provada a

situao de miserabilidade da assistida e de sua famlia, que sejam realizadas entrevista pessoal e percia com assistente social; f) Que esta Defensoria seja intimada com antecedncia para a

apresentao de quesitos ao assistente social nomeado por V. Exa.; g) Que o assistente social seja informado que o autor poder se

submeter percia acompanhada de defensor(a) pblico(a); h) Que lhe sejam concedidos os benefcios da assistncia

judiciria por no ter condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, nos termos do art. 4, caput, da Lei 1.060/1950; i) Que seja observada a intimao pessoal dos membros da

Defensoria Pblica da Unio, conforme estatui o art. 8, 1, da Lei 10.259/2001 c/c art. 44, I, da LC 80/94, art. 5, 5, da Lei 1.060/1950, e Smula 13 da 2 Turma dos Juizados Especiais de Minas Gerais; j) Que a Defensoria Pblica da Unio, rgo pblico integrante

da Administrao Federal, seja dispensada de autenticar as cpias reprogrficas de quaisquer documentos que apresente em juzo (art. 24, Lei 10.522/2002). Protesta provar as alegaes contidas nesta inicial por todos os meios de prova admitidos em direito, notadamente, se for o caso, por percia judicial que ateste a deficincia do autor e a miserabilidade de sua famlia.

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D-se presente causa o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Nestes termos, pede deferimento. Belo Horizonte, 18 de julho de 2008

Letcia Fernandes de Magalhes Pinto Defensora Pblica Federal Ncleo de Belo Horizonte - MG

Ceclia Fonseca Bandeira de Melo Estagiria OAB/MG 19.408E

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