Fascículo Semanal nº 17 Ano XLVII 2013

FECHAMENTO: 26/04/2013 EXPEDIÇÃO: 28/04/2013 PÁGINAS: 148/141

Sumário

DOUTRINA Empregado público

– Consolidação das Leis do Trabalho – 70 anos depois:
– O ingresso da empregada no regime estatutário
Reforma trabalhista, desregulamentação e flexibilização –
Gustavo Filipe Barbosa Garcia........................................147 não autoriza a liberação dos depósitos efetuados
em sua conta vinculada do FGTS.......................................144
JURISPRUDÊNCIA
Destaques Estabilidade provisória

– O acidente do trabalho ocorrido ao longo do

Aposentadoria espontânea contrato temporário assegura ao empregado
– A aposentadoria espontânea do empregado o direito à estabilidade provisória .......................................144
não se inclui entre as causas legais de
extinção do contrato de trabalho.........................................145
Execução de sentença
Contrato de experiência
– O sócio retirante da sociedade somente
– O contrato de experiência é de natureza formal,
responde pelos débitos da pessoa jurídica
sendo imprescindível a pactuação escrita
até dois anos depois de averbada
de tal tipo de contrato com a anuência
a modificação do contrato...................................................144
do empregado e do empregador ........................................145

Dano moral Fundo de garantia do tempo de serviço

– A rescisão do contrato de parceria agrícola
por ato unilateral da empresa não constitui,
por si só, ato capaz de atentar contra a
honra ou a integridade do trabalhador................................145
Deficiente físico
– A reserva legal de vagas para pessoas
portadoras de deficiência e reabilitados é
de ordem pública, não excetuando atividade
alguma do seu âmbito de aplicação ...................................144
– O empregado que comprovadamente foi
aposentado por invalidez não tem direito
aos depósitos do FGTS porque o contrato
de trabalho está suspenso .................................................144
ACÓRDÃO NA ÍNTEGRA
– Jornada de Trabalho – Desrespeito ao Intervalo
Interjornadas – Horas Extras e Seus Reflexos ...................143

DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA 148

COAD FASCÍCULO SEMANAL 17/2013 CONSULTORIA TRABALHISTA

Doutrina
CONSOLIDAÇÃO DAS LEIS DO TRABALHO – 70 ANOS DEPOIS:
REFORMA TRABALHISTA, DESREGULAMENTAÇÃO E FLEXIBILIZAÇÃO
GUSTAVO FILIPE BARBOSA GARCIA
Livre-Docente pela Faculdade de Direito da Universidade de São Paulo – Doutor em Direito pela Faculdade
de Direito da Universidade de São Paulo – Pós-Doutorado em Direito – Professor Universitário em Cursos
de Graduação e Pós-Graduação em Direito – Procurador do Trabalho do Ministério Público do Trabalho
da 2ª Região – Ex-Juiz do Trabalho das 2ª, 8ª e 24ª Regiões – Ex-Auditor Fiscal do Trabalho –
Membro Pesquisador do IBDSCJ – Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho, Titular da Cadeira nº 27

No universo das relações de trabalho, um dos principais
temas em debate é saber se as leis trabalhistas, positivadas pelo
Estado, devem ceder espaço para as normas decorrentes da
negociação pelas entidades sindicais, com vistas a se fomentar o
desenvolvimento social, bem como o emprego para os desempre-
gados e, ao mesmo tempo, evitar o desemprego para os emprega-
dos.
A Consolidação das Leis do Trabalho, aprovada em 1º de
maio de 1943, ao completar 70 anos de existência em 1º de maio
de 2013, segundo alguns, já não mais se coaduna com o mundo
globalizado em que vivemos, no qual a concorrência, inclusive de
âmbito internacional, exige maior flexibilidade das normas traba-
lhistas ali previstas, para a própria sobrevivência das empresas.
A rigidez das normas postas pelo Estado, ainda na visão
acima, ao invés de proteger o trabalhador, acaba acarretando,
contraditoriamente, dispensas individuais, e mesmo despedidas
coletivas, por motivos econômicos, tecnológicos e estruturais.
Argumenta-se que as empresas e os demais entes aptos a
contratar os empregados estão expostos às incontáveis e conhe-
cidas adversidades econômico-financeiras, alastradas pelo mun-
do atual, regido pelo sistema de produção capitalista, e nitida-
mente globalizado.
É comum ocorrerem crises, em princípio localizadas, ou
restritas à esfera interna de certos países, mas que acabam alcan-
çando outras regiões, todo o território nacional, e mesmo outros
Estados nacionais, em curto espaço de tempo.
A própria crise econômica interna, por si, muitas vezes
impede o maior desenvolvimento econômico nacional.
O cenário atual, embora acima descrito de forma sucinta,
produz, frequentemente, veementes críticas ao modelo trabalhista
previsto na Consolidação das Leis do Trabalho, ou ao chamado
Direito do Trabalho tradicional, fundado no princípio da proteção
ao empregado, que privilegia a norma mais favorável, a condição
mais benéfica e o in dubio pro operario (Cf. GARCIA, Gustavo
Filipe Barbosa. Curso de direito do trabalho. 7. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2013. p. 94-98).
Argumenta-se que a legislação trabalhista, em especial a
CLT, não permite às empresas flexibilizar as condições de traba-
lho, de forma abrangente e necessária para a sua própria sobrevi-
vência, tendo em vista o atual capitalismo, caracterizado pela acir-
rada concorrência, cujo alcance chega a superar os limites inter-
nos ou nacionais.
Nesse enfoque, assevera-se que a rigidez e o protecio-
nismo das normas que disciplinam as relações jurídicas entre
empregadores e empregados acabam gerando certo efeito in-
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
verso, no sentido de acarretarem dificuldades econômicas às
empresas, o que, no entender de certa corrente de pensamento,
teria como consequência a cessação de contratos de trabalho,
gerando, assim, o desemprego.
Nessa visão, a legislação criada pelo Estado, para proteger
o trabalhador, representada, em especial, pela Consolidação das
Leis do Trabalho, acabaria tendo o efeito perverso de, por vezes,
retirar-lhe a sua própria fonte de renda, vale dizer, o seu emprego,
isto é, a possibilidade de trabalhar para obter o seu sustento.
A solução, segundo certa corrente de entendimento, seria
relativamente simples.
Primeiramente, seria imperioso flexibilizar as normas que
disciplinam as relações de trabalho, possibilitando ao emprega-
dor, ao invés de dispensar os seus empregados, em momentos,
por exemplo, de dificuldade financeira, reduzir ou mesmo excluir
determinados direitos, que não integrem o núcleo mínimo neces-
sário, ainda que com a participação dos sindicatos das catego-
rias profissionais, de modo a adaptar o Direito do Trabalho à
atual situação econômica.
Além disso, seria necessário desregulamentar certos as-
pectos da disciplina legal da relação de emprego, prevista na CLT,
os quais passariam a ser regidos por normas decorrentes da nego-
ciação coletiva de trabalho.
Nesse entendimento, argumenta-se que, nos temos atuais,
de crises locais, regionais e mundiais, é melhor manter o emprego,
ainda que com o recebimento de um salário inferior, principal-
mente nos momentos de dificuldades econômicas e financeiras
que atinjam os empregadores.
De todo modo, para que os trabalhadores não fiquem em
posição de inferioridade, sem a devida proteção nesses processos
de flexibilização e desregulamentação da legislação trabalhista,
entendidos como necessários para a sobrevivência das empre-
sas, assevera-se que somente havendo a participação das entida-
des sindicais profissionais é que essa adaptação e modificação do
Direito do Trabalho seriam admitidas.
Os entes sindicais de cada categoria profissional e locali-
dade, representando os trabalhadores abrangidos, em defesa do
bem maior, qual seja, o emprego, teriam legitimidade para nego-
ciar com as empresas e sindicatos patronais correspondentes,
podendo reduzir não só salários, como outros direitos e garantias
trabalhistas.
Ainda nessa linha de pensamento, diversos aspectos relati-
vos ao contrato de trabalho, deixando de ser rigidamente previstos
nas leis estatais, com destaque à Consolidação das Leis do Traba-
lho, devem passar a ter previsão, preponderantemente, em nor-
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COAD FASCÍCULO SEMANAL 17/2013
mas decorrentes da negociação coletiva, dando origem às con-
venções e acordos coletivos de trabalho, operando-se a mencio-
nada desregulamentação (negociada) do Direito do Trabalho.
Salienta-se, ainda, o tempo necessário para qualquer mu-
dança na legislação trabalhista, como de um dispositivo da CLT,
tornando praticamente impossível atender às necessidades e
urgências inerentes ao mundo do trabalho atual, cuja dinâmica,
além de superar as previsões que são feitas, é mais célere do que
os atuais processos legislativos, normalmente formais e burocráti-
cos.
Como se não bastasse, as entidades sindicais, por meio de
procedimentos mais rápidos e informais, de natureza negociada,
estariam mais aptas a criar e adaptar as normas específicas para
cada circunstância e setor da economia, por meio da negociação
coletiva de trabalho, procedimento democrático que disciplina as
relações de trabalho e pacifica os conflitos trabalhistas.
Diferentemente da lei, normalmente genérica e abstrata, a
norma coletiva de natureza privada pode ser criada para discipli-
nar, com maior adequação, relações sociais específicas, mantidas
entre certos trabalhadores e empresas, de determinados locais.
É certo que as negociações de natureza coletiva, entre
empresas e sindicatos profissionais, ou entre entidades sindicais,
já estão cada vez mais presentes nas relações de trabalho.
O que se discute, na atualidade, é se devem ser aprofunda-
das e expandidas, bem como, especialmente, se os seus limites
devem ser ampliados, quando se trata de flexibilização, redução e
adaptação dos direitos trabalhistas às condições da atualidade.
Vista a questão sob outro prisma, a posição contrária ao
movimento de flexibilização e desregulamentação assevera que
os direitos previstos na legislação trabalhista, com destaque à
Consolidação das Leis do Trabalho, são uma relevante conquista
histórica de toda a humanidade.
Ao se permitir que os empregadores deixem de obser-
vá-los, estaria ocorrendo, na realidade, um inadmissível retro-
cesso social, contrário a toda a evolução histórica de conquista de
direitos e de melhoria das condições sociais.
A união dos trabalhadores, dando origem a greves e ao
movimento sindical, permitiu a construção de um arcabouço nor-
mativo protetor, tutelado pelo Estado, o qual só foi alcançado com
grande esforço e luta, possibilitando a positivação de leis proteto-
ras contra o capitalismo mais selvagem, cujo fim principal é o lucro,
ainda que a custo da miséria da classe trabalhadora.
Nesse enfoque, a própria evolução histórica, inclusive na
esfera internacional, com destaque à OIT, indica a necessidade de
se ampliar os direitos e as garantias dos trabalhadores, não se
podendo aceitar a sua exclusão, redução ou mudança para pior.
Mesmo havendo crises econômicas, de diferentes dimen-
sões e consequências, elas não justificam que a parte mais vulne-
rável e necessitada seja sacrificada para a manutenção de lucros
empresariais, devendo, assim, ser solucionadas pelo Estado e
pelos diversos organismos sociais.
O que não se pode admitir é o retorno ao trabalho degra-
dante, próximo ao existente na época da Revolução Industrial, ou
mesmo do labor em condições precárias.
A realidade nacional, ainda nesse enfoque de defesa do
Direito do Trabalho rigidamente garantido pelo Estado, revela,
ademais, que nem todos os sindicatos profissionais têm força sufi-
ciente para lutar por melhores condições de trabalho.
Portanto, mesmo na esfera da negociação coletiva, há sério
risco de retorno a condições similares àquelas verificadas durante
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CONSULTORIA TRABALHISTA
a chamada “questão social”, no século XIX, na qual o empregador,
titular dos meios de produção, e economicamente mais forte,
acabava impondo as condições que entendia necessárias à ma-
nutenção de seus lucros, ainda que a consequência fosse a
“precarização” cada vez maior do labor, sob a justificativa, nem
sempre verdadeira, de ser um imperativo para a manutenção do
emprego.
Questiona-se, ainda, se todos os sindicatos de trabalhado-
res têm efetiva representatividade (que não se confunde com a
mera representação) para negociar em nome dos trabalhadores,
principalmente porque o sistema constitucional brasileiro ainda
exige a unicidade sindical.
Uma vez ausente a necessária representatividade dos
entes sindicais, certamente não haverá legitimidade para que
estes decidam sobre a redução, exclusão ou modificação de direi-
tos trabalhistas, ainda que por meio da negociação coletiva de
adaptação.
Ademais, tendo em vista a problemática do desemprego, os
sindicatos de trabalhadores, mesmo que tenham legitimidade,
podem nem sequer ter meios aptos a negociar, em efetiva posição
de igualdade, com os empregadores.
Como se pode notar, cada um dos posicionamentos, confli-
tantes a respeito do tema aqui examinado, possui argumentos
respeitáveis, merecendo o amplo debate na sociedade, com vistas
a se alcançar a melhor solução.
Pode-se defender, ainda, uma solução intermediária,
acompanhada da exigência de se realizar uma reforma, no sentido
da adoção da liberdade sindical, tal como prevista na Convenção
87 da Organização Internacional do Trabalho.
Com isso, reconhece-se ser necessário fomentar a criação,
por meio da negociação coletiva, de normas privadas, mais benéfi-
cas aos trabalhadores do que a própria lei estatal, incorporada,
principalmente, na Consolidação das Leis do Trabalho.
Por outro lado, os direitos e garantias mínimas e essenciais,
ou seja, fundamentais aos trabalhadores, devem ser expressa-
mente garantidos pelo Estado; vale dizer, não podem ser modifica-
dos ou reduzidos, nem mesmo com a participação ou a anuência
dos sindicatos.
A delimitação do qual seja esse patamar mínimo, por sua
vez, requer amplo debate na doutrina e na jurisprudência, com a
participação de toda a sociedade, em cumprimento do manda-
mento constitucional da Democracia.
Logo, as normas estatais, previstas inclusive na Consolida-
ção das Leis do Trabalho, voltadas, por exemplo, à medicina, à
saúde e à segurança no trabalho não podem ser modificadas em
prejuízo dos empregados, por garantirem os direitos fundamentais
à vida e à integridade física e psíquica.
Cabe lembrar, ainda, que nem sempre o patamar mínimo
de direitos em certo Estado coincide com a realidade nacional,
devendo-se tomar a devida cautela com a aplicação automática,
no Brasil, de medidas adotadas em países cujas condições sociais
são amplamente diferentes e superiores.
Deve-se ter a cautela de comparar e, se for o caso, realizar
a devida compatibilização quanto à aplicação de institutos estran-
geiros, em face da análise mais atenta das condições sociais
brasileiras.
Além disso, a redução pontual e temporária de alguns direi-
tos somente é possível se efetivamente existentes circunstâncias
que justificassem a medida, devendo ser vista como exceção.
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COAD FASCÍCULO SEMANAL 17/2013
Evidentemente, há situações em que a crise verdadeira-
mente existe, refletindo nas relações de trabalho.
Vale dizer, há casos que realmente demandam medidas
para que se possa preservar o emprego, autorizando, temporaria-
mente, determinadas normas coletivas negociadas que aparen-
tem a redução de direitos trabalhistas (art. 7º, incisos VI, XIII e XIV,
da Constituição da República Federativa do Brasil), mas que, na
realidade, têm como objetivo principal a manutenção do bem
maior, qual seja, o emprego.
Todos esses aspectos, evidentemente, devem ser obser-
vados, cuidadosamente, em cada caso em concreto.
Portanto, primeiramente, deve-se fortalecer o sistema sin-
dical brasileiro, de modo a conferir maior legitimidade aos que
representam os grupos de trabalhadores e empregadores, com a
concretização do princípio da liberdade sindical.
Há necessidade, ainda, de efetiva condição de igualdade
entre os atores sociais que participam da negociação coletiva,
viabilizando a equivalência de forças entre os lados patronal e
profissional.
Somente com esses pré-requisitos preenchidos é que se
torna possível discutir a possibilidade de alteração da legislação
trabalhista, representada pela CLT, no sentido da ampliação da
disciplina das condições de trabalho pelos próprios atores sociais
interessados.
Digno de realce, por fim, que o desenvolvimento econômico
e social, bem como o fomento ao emprego, não dependem,
Jurisprudência
AÇÃO CONSIGNATÓRIA – BENEFICIÁRIO MENOR DE
IDADE – HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
– Nos termos do § 4º do art. 22 da Lei nº 8.906/94, para que
ocorra o levantamento dos honorários advocatícios nos próprios
autos da ação de consignação em pagamento movida em favor de
menor de idade, o advogado do consignado deve, em tempo hábil,
proceder à juntada do contrato prevendo tais proventos, visto que
o juiz deve ordenar a dedução do montante antes da transferência
do valor à conta poupança prevista no § 1º da Lei nº 6.858/80.
(TRT-12ª R. – RO 833-93.2012.5.12.0048 – Rel. Des. Amarildo
Carlos de Lima – Publ. em 25-2-2013) @ 143456
APOSENTADORIA ESPONTÂNEA – EMPREGADO PÚ-
BLICO – CUMULAÇÃO DE REMUNERAÇÃO E PROVEN-
TOS – ADMISSIBILIDADE
– Conforme decidiu o STF na ADI nº 1.721, a aposentadoria
espontânea do empregado não se inclui entre as causas legais de
extinção do contrato de trabalho. Tampouco resiste a resilição do
contrato a pretexto da vedação de acumulação de remuneração
de emprego público com proventos de aposentadoria, quando
essa decorre do regime geral, sabendo-se que a vedação, con-
forme a exegese da Lei Maior, alcança os servidores cuja aposen-
tação ocorre pelo regime especial. (TRT-12ª R. – RO 1440-45.
2012.5.12.0036 – Relª Desª Lourdes Dreyer – Publ. em
28-2-2013) @ 143454
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
CONSULTORIA TRABALHISTA
apenas, de alterações na legislação trabalhista, como da Consoli-
dação das Leis do Trabalho.
A melhoria das condições sociais e de trabalho é o reflexo
da situação econômico-social global do País, a qual decorre de
medidas voltadas ao crescimento e ao desenvolvimento nacional.
O Direito do Trabalho é uma verdadeira conquista obtida ao
longo da história da humanidade, exercendo papel fundamental,
ao garantir condições mínimas de vida, assegurando a dignidade
da pessoa humana e evitando abusos que o capital e a busca pelo
lucro pudessem causar aos membros da sociedade, em especial
àqueles que não detêm o poder econômico.
O sistema capitalista, por sua própria natureza, acarreta a
necessidade de que certas limitações e exigências sejam fixadas
no que se refere à utilização do trabalho humano, especialmente
quanto àqueles que não detêm os meios de produção.
O Direito do Trabalho, portanto, exerce o relevante papel de
assegurar patamares mínimos de dignidade e justiça social, impe-
dindo que a busca pela obtenção de lucros e a concorrência
acabem impondo níveis inaceitáveis de exploração do trabalho
humano, em afronta aos valores magnos da liberdade, justiça,
solidariedade e bem comum.
Em conclusão, por qualquer ângulo que se analise a ques-
tão, deve-se assegurar a dignidade da pessoa humana, por meio
da construção de uma sociedade livre, justa e solidária, com a
necessária a valorização social do trabalho e o respeito à livre
iniciativa (arts. 1º, inciso III, e 3º, inciso I, e 170 da Constituição
da República Federativa do Brasil).
CONTRATO DE EXPERIÊNCIA – FORMA – AUSÊNCIA
DE ASSINATURA – INEXISTÊNCIA
– O contrato de experiência, por excelência, é de natureza
formal, sendo imprescindível a pactuação escrita de tal tipo de
contrato com a anuência do empregado e empregador. Desta
forma, a ausência de assinatura torna-o inexistente, transmudan-
do-se para contrato por tempo indeterminado. (TRT-3ª R. – RO
311-2012-109-03-00-0 – Rel. Convocado Juiz Oswaldo Tadeu B.
Guedes – Publ. em 4-3-2013) @ 143323
CONTRATO DE TRABALHO – PRÉ-CONTRATO – AU-
SÊNCIA DE PROVA – REPARAÇÃO INDEVIDA
– Ausente prova de que as partes tenham estabelecido um
pré-contrato, que, saliente-se, tem início a partir da aceitação da
proposta feita pela parte interessada, não se cogita de reparação
e, tanto mais, de pagamento de verbas próprias de vinculação
empregatícia. (TRT-3ª R. – RO 1472-2011-060-03-00-8 – Relª
Desª Emilia Facchini – Publ. em 4-3-2013) @ 143329
DANO MORAL – RESCISÃO UNILATERAL DE CONTRA-
TO DE PARCERIA AGRÍCOLA – LEGITIMIDADE – INDE-
NIZAÇÃO INDEVIDA
– A rescisão do contrato de parceria agrícola por ato unilate-
ral da empresa não constitui, por si só, ato capaz de atentar contra
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COAD FASCÍCULO SEMANAL 17/2013
a honra ou a integridade moral do trabalhador e, por isso, não
configura dano de ordem moral a ser reparado por meio de indeni-
zação. Para o caso, deve a empresa ressarcir o trabalhador em
eventuais danos materiais gerados. (TRT-12ª R. – RO
383-20.2011.5.12.0038 – Relª Desª Lília Leonor Abreu – Publ. em
28-2-2013) @ 143453
DEFICIENTE FÍSICO – HABILITAÇÃO E REABILITAÇÃO
PROFISSIONAL – RESERVA LEGAL DE VAGAS
– A reserva legal de vagas para pessoas com deficiência e
reabilitados prevista no art. 93 da Lei 8.213/91 é de ordem pública
e esse dispositivo não excetua atividade alguma do seu âmbito de
aplicação. (TRT-12ª R. – RO 2507-45.2012.5.12.0036 – Rel. Des.
Gilmar Cavalieri – Publ. em 23-1-2013) @ 143452
DOENÇA OCUPACIONAL – HÉRNIA DE DISCO – NEXO
CAUSAL
– Se o trabalho exige esforço físico do membro superior e
da coluna vertebral, quando essa dinâmica é confrontada com o
horário diário e semanal e o tempo de vigência do contrato, há
elementos suficientes para comprovar o nexo causal entre a
atividade e a doença hérnia de disco, o que é reforçado se na
admissão o empregado foi considerado apto e se na ficha
médica há o registro de queixa de dor. (TRT-12ª R. – RO
269-2007-046-12-85-5 – Relª Desª Maria de Lourdes Leiria – Publ.
em 20-2-2013) @ 143461
EMPREGADO PÚBLICO – TRANSPOSIÇÃO DE REGIME
JURÍDICO – LIBERAÇÃO DO FGTS – AUSÊNCIA DE
PREVISÃO LEGAL
– O ingresso da empregada no regime estatutário não
autoriza a liberação dos depósitos efetuados em sua conta
vinculada, na medida em que não existe, na hipótese, dispensa
sem justa causa, mas, simples alteração da natureza do vínculo
existente. Neste caso, o inciso VIII, do art. 20, da Lei 8.036, com a
alteração dada pela Lei 8.678/93, apenas permitiu o levanta-
mento dos depósitos quando o trabalhador permanecer três
anos ininterruptos excluído do regime do FGTS. É que, embora o
Colendo TST, através da Súmula 382 do TST, tenha adotado o
entendimento de que a mudança do regime jurídico de celetista
para estatutário extingue o contrato de trabalho para efeito de
marco prescricional, não existe previsão legal que possibilite a
imediata liberação do FGTS nesta hipótese. (TRT-3ª R. – RO
379-2012-045-03-00-4 – Rel. Convocado Juiz Vitor Salino de M.
Eca – Publ. em 4-3-2013) @ 143333
ESTABILIDADE PROVISÓRIA – ACIDENTE DO TRABA-
LHO – CONTRATO A TERMO
– Em conformidade com o item III da Súmula 378 do TST, o
acidente de trabalho ocorrido ao longo do contrato temporário
assegura ao empregado a estabilidade provisória prevista no art.
118 da Lei 8.213/91. (TRT-3ª R. – RO 2905-2012-091-03-00-1 –
Relª Desª Monica Sette Lopes – Publ. em 8-3-2013) @ 143318
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
CONSULTORIA TRABALHISTA
EXECUÇÃO DE SENTENÇA – EX-SÓCIO – RESPON-
SABILIDADE POR DÉBITOS DA SOCIEDADE – LIMITA-
ÇÃO
– Por força do disposto no parágrafo único do art. 1.003 do
Código Civil, o sócio retirante da sociedade somente responde
pelos débitos da pessoa jurídica até dois anos depois de averbada
a modificação do contrato. (TRT-12ª R. – MS 536-36.2012.5.
12.0000 – Relª Desª Ligia M. Teixeira Gouvêa – Publ. em
22-2-2013) @ 143459
FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIÇO – APO-
SENTADORIA POR INVALIDEZ – SUSPENSÃO DO CON-
TRATO – DEPÓSITOS INDEVIDOS
– O empregado que comprovadamente foi aposentado por
invalidez não tem direito aos depósitos do FGTS porque o contrato
de trabalho está suspenso, não tendo as partes, no caso o empre-
gador, que cumprir as cláusulas pactuadas. (TRT-12ª R. – RO
401-89.2012.5.12.0043 – Relª Desª Águeda Maria L. Pereira –
Publ. em 15-2-2013)
@ 143468
JORNADA DE TRABALHO – CONTROLE PARALELO –
CONSEQUÊNCIAS
– Se, a mera utilização da jornada britânica implica na invali-
dade dos controles de horário, a fortiori a demonstração da existên-
cia de controle paralelo, oficioso e unilateral de jornada, implica na
inversão do ônus da prova com relação à jornada de trabalho,
passando a ser do empregador o ônus de demonstrar que a jornada
alegada na petição inicial é inverídica. A obrigação de manter
controle de horário, para empresas com mais de dez empregados,
não é meramente formal, mas também de índole material, ou seja, o
controle deve ser fidedigno, na proteção de ambas as partes do
contrato de trabalho e da lisura que deve imperar nas relações jurídi-
cas. (TRT-12ª R. – RO 2125-46.2012. 5.12. 0038 – Rel. Des. José
Ernesto Manzi – Publ. em 19-2-2013) @ 143465
RECURSO DE REVISTA – PRINCÍPIO DA TRANSCEN-
DÊNCIA – AUSÊNCIA DE REGULAMENTAÇÃO – INAPLI-
CABILIDADE
– A aplicação do princípio da transcendência, previsto no
art. 896-A da CLT, ainda não foi regulamentada no âmbito deste
Tribunal, providência que se faz necessária em face do comando
do art. 2º da Medida Provisória 2.226/2001 – DOU 5-9-2001 –, que
dispõe: \"O Tribunal Superior do Trabalho regulamentará, em seu
regimento interno, o processamento da transcendência do recurso
de revista, assegurada a apreciação da transcendência em ses-
são pública, com direito a sustentação oral e fundamentação da
decisão\", razão pela qual o exame da admissibilidade do recurso
de revista se restringe aos pressupostos do artigo 896 da CLT.
Recurso de revista não conhecido. (TST – RR 229900-74.2007.5.
09.0664 – Rel. Min. Augusto César Leite de Carvalho – Publ. em
15-3-2013) @ 143524
144
COAD FASCÍCULO SEMANAL 17/2013
RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA – CONTRATO DE
FRANQUIA – BURLA À LEGISLAÇÃO TRABALHISTA
– Um contrato típico de franquia entre duas empresas, de
ordinário, não importa responsabilidade solidária ou subsidiária da
franqueadora com relação aos empregados da franqueada, em
face de ausência de amparo legal ou por inadequação da hipótese
nas malhas da Súmula 331 do TST. Entretanto, se aquela relação
comercial constitui apenas tentativa de burla à legislação traba-
lhista, o caso é de aplicação do art. 9º da CLT e inciso IV da Súmula
331 do TST. (TRT-3ª R. – RO 512-2012-109-03-00-7 – Rel. Convo-
cado Juiz Marcio Jose Zebende – Publ. em 4-3-2013) @ 143325
RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA – BANCO DO BRA-
SIL – CRÉDITO TRABALHISTA – CULPA IN VIGILANDO
– Conforme decidiu o Excelso Supremo Tribunal Federal
nos autos da Ação Declaratória de Constitucionalidade nº 16,
Acórdão na Íntegra
JORNADA DE TRABALHO – DESRESPEITO AO INTERVALO
INTERJORNADAS – HORAS EXTRAS E SEUS REFLEXOS
TST – PROC. RR 896-44.2010.5.03.0047, publ. em 15-2-2013
ACÓRDÃO
SALÁRIO EXTRA-FOLHA. A pretensão recursal, nos ter-
mos em que exposta, demandaria o revolvimento do conjunto
probatório dos autos, procedimento vedado nesta fase recursal, a
teor da Súmula 126 desta Corte, cuja incidência, por si só, torna
inviável o exame da arguida violação a preceito de lei. HORAS
EXTRAS. TRABALHO EXTERNO. O conhecimento do Recurso
encontra óbice na Súmula 126 do TST. INTERVALO INTER-
JORNADAS – HORAS EXTRAS – REFLEXOS. INOBSERVÂN-
CIA. “O desrespeito ao intervalo mínimo interjornadas previsto no
art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos
no § 4º do art. 71 da CLT e na Súmula 110 do TST, devendo-se
pagar a integralidade das horas que foram subtraídas do intervalo,
acrescidas do respectivo adicional”(Orientação Jurisprudencial
355 da SDI-1 do TST).
DIÁRIAS DE VIAGEM. A pretensão recursal, nos termos
em que exposta, demandaria o revolvimento do conjunto probató-
rio dos autos, procedimento vedado nesta fase recursal, a teor da
Súmula 126 desta Corte. DANO MORAL – RESCISÃO INDIRETA.
O conhecimento do Recurso encontra óbice na Súmula 126 do
TST. RETIFICAÇÃO DA CARTEIRA DE TRABALHO. O conheci-
mento do Recurso encontra óbice na Súmula 126 do TST. HO-
NORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. Nas demandas decorrentes da
relação de emprego, a condenação ao pagamento de honorários
advocatícios não decorre pura e simplesmente da sucumbência,
devendo a parte estar assistida por sindicato da sua categoria
profissional e comprovar a percepção de salário inferior ao dobro
do salário-mínimo ou declarar encontrar-se em situação econô-
mica que não lhe permita demandar sem prejuízo do próprio
sustento ou da respectiva família. Inteligência da Súmula 219 do
TST.
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
CONSULTORIA TRABALHISTA
não se pode generalizar a aplicação da Súmula 331 do TST,
devendo ser investigado com mais rigor se a inadimplência tem
como causa principal a falha ou falta de fiscalização pelo órgão
público contratante, vez que constitucional o artigo 71 da Lei
8.666, de 1993. Essa decisão foi incorporada pelo item V da
Súmula nº 331 do TST. Dentro do contexto de uma terceirização
tolerada, a de serviços de vigilância, não basta a regularidade da
terceirização, pois há que se perquirir sobre o cumprimento das
obrigações trabalhistas durante a vigência do contrato. E sob
esse aspecto, atribui-se ao tomador dos serviços a culpa in
eligendo e a culpa in vigilando, ensejadoras da responsabilidade
civil, que gera o dever de reparação pelo ato ilícito. Assim, o
Banco do Brasil deve responder subsidiariamente pelos créditos
devidos ao reclamante enquanto empresa tomadora dos servi-
ços, uma vez evidenciada sua culpa in vigilando. Recurso a que
se nega provimento. (TRT-3ª R. – RO 189-2012-129-03-00-6 –
Rel. Convocado Juiz Milton V. Thibau de Almeida – Publ. em
4-3-2013) @ 143331
Recurso de Revista de que se conhece em parte e a que se
dá provimento.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de
Revista nº TST-RR-896-44.2010.5.03.0047, em que é Recorrente
ARAGUARI LOGÍSTICA LTDA. e Recorridos IDAEL BUENO e
TRANSPORTADORA RIO ARAGUARI LTDA. E OUTRA.
Irresignada, a reclamada interpõe Recurso de Revista,
buscando reformar a decisão proferida pelo Tribunal Regional.
Aponta ofensa a dispositivos de lei federal e da Constituição da
República (fls. 596/611).
O Recurso foi admitido mediante o despacho de
fls.614/617.
Não foram oferecidas contrarrazões.
O Recurso não foi submetido a parecer do Ministério Pú-
blico do Trabalho.
É o relatório.
VOTO
Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade do
Recurso de Revista, examino os específicos.
1. CONHECIMENTO
1.1. SALÁRIO EXTRA-FOLHA
O Tribunal de origem consignou o seguinte entendimento
quanto ao tema em destaque:
“Os aludidos extratos bancários em nada contribuem para o
deslinde da controvérsia, uma vez que neles não constam impor-
tâncias efetivamente discriminadas como salário.
Por outro lado, as testemunhas foram unânimes em afirmar
a existência de pagamento de comissões calculadas sobre o frete.
.......................................................................................................
143
COAD
Destarte, é inquestionável que o autor, além da importância
fixa discriminada nos recibos de pagamento, recebia comissões
calculadas sobre o frete, não contabilizadas, sendo devidos, via de
consequência, seus reflexos" (fls. 572).
A reclamada sustenta serem indevidas as comissões por
fretes com os reflexos. Argumenta que os depoimentos não reve-
lam a existência do pagamento das referidas comissões. Aponta
ofensa ao art. 457, § 1º, da CLT.
A pretensão recursal, nos termos em que exposta, deman-
daria o revolvimento do conjunto probatório dos autos, procedi-
mento vedado nesta fase recursal, a teor da Súmula 126 desta
Corte, cuja incidência, por si só, torna inviável o exame da arguida
violação a preceito de lei.
NÃO CONHEÇO.
1.2. HORAS EXTRAS – TRABALHO EXTERNO.
O Tribunal Regional, no que concerne ao tema em desta-
que, consignou:
“E certo que o tacógrafo e o rastreador via satélite não se
destinam ao controle de jornada, pois o primeiro registra a veloci-
dade e o movimento do veículo, enquanto o segundo consigna sua
localização através de coordenadas de latitude e longitude. Acres-
cente-se que, em relação ao tacógrafo, a questão se acha pacifi-
cada pela OJ 332 da SDI-1 do c. TST.
Todavia, no caso em exame, mesmo que não se conside-
rem esses instrumentos como formas de controle da jornada,
restou fartamente provado que a jornada de trabalho do recla-
mante era efetivamente fiscalizada pela ré, o que afasta a aplica-
ção da norma contida no artigo 62, inciso I, da CLT.
......................................................................................................
Destarte, comprovado está que havia o efetivo controle de
jornada do reclamante.
Irrelevante a questão relativa à aplicabilidade ou não das
normas coletivas juntadas, eis que apenas repetem o texto da lei
quanto aos trabalhadores que cumprem jornada de trabalho ex-
terna, sem possibilidade de controle pelo empregador" (fls. 573).
A reclamada sustenta que devem ser observadas as con-
venções coletivas de trabalho que reconhecem a atividade ex-
terna de seus motoristas, sem controle de jornada. Aponta viola-
ção aos arts. 7º, inc. XXVI, da Constituição da República e 62, inc.
I, da CLT.
O Tribunal Regional concluiu ter ficado comprovado que o
reclamante não estava inserido na exceção prevista no art. 62, inc. I,
da CLT, dada a realização de controle de sua jornada de trabalho.
Portanto, para se decidir de forma diversa, como pretende a recla-
mada, seria necessário o reexame de fatos e provas, o que é
vedado nesta fase recursal, nos termos da Súmula 126 desta Corte.
Diante da aplicação da Súmula 126 desta Corte, resta inviá-
vel o exame das violações de leis apontadas.
NÃO CONHEÇO.
1.3. INTERVALO INTERJORNADAS
O Tribunal Regional deu provimento ao Recurso Ordinário
interposto pelo reclamante, quanto ao tema em destaque, sob os
seguintes fundamentos:
“O tempo do intervalo interjornadas não concedido implica
prestação de serviço em período destinado ao descanso e, como
tal, deve ser remunerado como extra, pois, assim como a pausa
intrajornada, a concessão do intervalo entre uma jornada e outra é
obrigatória, por decorrer de norma pública e cogente e se tratar de
medida de saúde, higiene e segurança do trabalho (artigo 66 da
CLT).
Assim, são devidas, como extras, as horas laboradas no
curso de tal intervalo, ou seja, as horas suprimidas, nos termos da
OJ nº 355 da SDI-1 do TST" (fls. 578).
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
FASCÍCULO SEMANAL 17/2013 CONSULTORIA TRABALHISTA
A reclamada aponta violação aos arts. 62, inc. I, e 66 da
CLT.
A inobservância do intervalo de onze horas entre duas
jornadas, previsto no art. 66 da CLT, implica no reconhecimento de
que o empregado esteve à disposição do empregador por tempo
superior ao de sua jornada. Nessa circunstância, deve o emprega-
dor pagar-lhe, como extras, as horas que faltarem para completar
o intervalo interjornadas.
Esta Corte pacificou esse entendimento, conforme se de-
preende da Orientação Jurisprudencial 355 da SDI-1, verbis:
“INTERVALO INTERJORNADAS – INOBSERVÂNCIA –
HORAS EXTRAS – PERÍODO PAGO COMO SOBREJORNADA
– ART. 66 DA CLT – APLICAÇÃO ANALÓGICA DO § 4º DO ART.
71 DA CLT – DJ 14-3-2008. O desrespeito ao intervalo mínimo
interjornadas previsto no art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os
mesmos efeitos previstos no § 4º do art. 71 da CLT e na Súmula nº
110 do TST, devendo-se pagar a integralidade das horas que
foram subtraídas do intervalo, acrescidas do respectivo adicional.”
Dessa forma, verifica-se que a decisão proferida pelo Tribu-
nal Regional está em consonância com a Orientação Jurispruden-
cial 355 da SDI-1. A adoção do entendimento pacífico desta Corte
afasta de pronto a aferição das violações apontadas, exatamente
porque aquele reflete a interpretação dos dispositivos que regem a
matéria em questão, já se encontrando, portanto, superado o
debate a respeito.
NÃO CONHEÇO.
1.4. DIÁRIAS DE VIAGEM
O Tribunal de origem consignou o seguinte entendimento
quanto ao tema em destaque:
“Como bem salientado na origem, não restou provado que
as partes avençaram forma diversa à estabelecida nos instrumen-
tos coletivos da categoria, para atender aos gastos de alimenta-
ção, pelo que não há que se cogitar, em comprovação dos gastos,
devendo prevalecer o teor da cláusula convencional que disciplina
a matéria, que prevê o pagamento de 1,10% do piso para motoris-
tas de Carreta.
Quanto ao número de refeições, tendo em vista as afirma-
ções feitas pela testemunha Ivone (t. 293), no sentido de que eram
04 pausas para alimentação (café da manhã, almoço, café da
tarde e jantar), provejo o apelo do autor para acrescer à condena-
ção mais duas diárias por dia" (fls. 575).
A reclamada sustenta estar incontroverso nos autos o
ajuste entre as partes sobre a forma de pagamento das diárias de
viagem. Assim, segundo afirma, o reclamante deveria comprovar
os gastos com alimentação. Aponta ofensa ao art. 7º, inc. XXVI, da
Constituição da República.
Conforme consignado no acórdão recorrido, “não restou
provado que as partes avençaram forma diversa à estabelecida
nos instrumentos coletivos da categoria, para atender aos gastos
de alimentação, pelo que não há que se cogitar, em comprovação
dos gastos” (fls. 575). Nesse sentido, não se configura a violação
apontada ao art. 7º, inc. XXVI, da Constituição da República.
A pretensão recursal, nos termos em que exposta, demanda-
ria o revolvimento do conjunto probatório dos autos, procedimento
vedado nesta fase recursal, a teor da Súmula 126 desta Corte.
NÃO CONHEÇO.
1.5. DANO MORAL – RESCISÃO INDIRETA.
O Tribunal de origem consignou os seguintes fundamentos
quanto ao tema em destaque:
“E incontroverso que o reclamante, ao retornar das férias,
teve seu caminhão trocado, o que, no entanto, conforme afirma-
ção da testemunha Breno (f. 296), era comum. Consta, ainda, do
depoimento da referida testemunha, que ela presenciou o autor
142
COAD
dormindo no pátio da empresa em um caminhão precário, sem
condições para viajar ou sequer repousar.
A conduta da reclamada, ao deixar o reclamante fora da
escala, impedindo de exercer a sua função e deixando-o dormir
dentro de um caminhão sem condições para tal, no pátio da
empresa, realmente causou-lhe constrangimento e sofrimento,
sendo reprovável, não se justificando ainda que o obreiro tenha se
recusado a dirigir o caminhão que lhe fora disponibilizado.
......................................................................................................
No caso em exame, encontram-se presentes os requisitos
caracterizadores do dano moral.
Destarte, incensurável a reversão da justa causa em resci-
são indireta, com o pagamento das verbas dela decorrentes, inclu-
sive FGTS com 40% e aviso-prévio, bem como o reconhecimento
do direito do autor à indenização por dano moral" (fls. 576).
A reclamada insurge-se contra a condenação ao paga-
mento da indenização por danos morais, sustentando que não
houve qualquer menção sobre o estado precário do caminhão e
que o reclamante recusou-se a dirigir o caminhão que foi colocado
à disposição dele após as férias. Afirma ter havido ato de insubor-
dinação pelo reclamante, por recusar-se a cumprir ordens da
empresa. Aponta ofensa aos arts. 482, alínea “h”, da CLT, 186 do
Código Civil de 2002 e 5º, inc. X, da Constituição da República.
Depreende-se que a parte pretende o reexame do conjunto
probatório descrito pelo Tribunal Regional, que foi contundente no
sentido da caracterização do dano moral sofrido pelo reclamante.
Portanto, qualquer decisão contrária, de forma a perquirir as ponde-
rações deste e aferir a veracidade da assertiva do Tribunal Regional
ou da parte depende do reexame do quadro fático descrito pelo
Tribunal Regional, procedimento defeso nesta fase recursal.
Sublinhe-se, por oportuno, que a incidência da Súmula 126
desta Corte, por si só, afasta o cabimento do Recurso de Revista,
por violação a lei.
O art. 5º, inc. X, da Constituição da República assegura o direi-
to à indenização por dano material ou moral decorrente da violação do
direito à intimidade, à vida privada, à honra e à imagem das pessoas.
Nesse sentido, está ileso o referido dispositivo da Constituição da
República, pois o Tribunal Regional, com base nas provas constantes
dos autos, se convenceu de que ocorreu o dano moral.
Assim, NÃO CONHEÇO.
1.6. RETIFICAÇÃO DA CARTEIRA DE TRABALHO
O Tribunal Regional asseverou os seguintes fundamentos
quanto ao tema em destaque:
“A decisão tem por suporte a afirmação da testemunha
Marcelino (f.294), no sentido de que a admissão do autor se verifi-
cou no início de 2006.
Ademais, conforme consta do depoimento da mesma teste-
munha, ela também teve sua CTPS anotada depois de transcorridos
cerca de três meses do início efetivo do contrato de trabalho (f. 295), o
que deixa patenteado ser essa uma prática da empresa" (fls. 577).
A reclamada argumenta que “a versão dos fatos definida no
julgado não sustenta a admissão do Reclamante em período ante-
rior ao registro” (fls. 607). Aponta ofensa ao art. 818 da CLT.
A pretensão recursal, nos termos em que exposta, deman-
daria o revolvimento do conjunto probatório dos autos, procedi-
mento vedado nesta fase recursal, a teor da Súmula 126 desta
Corte, cuja incidência, por si só, torna inviável o exame da arguida
violação a preceito de lei.
NÃO CONHEÇO.
1.7. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
O Tribunal Regional deu provimento ao Recurso Ordinário
interposto pelo reclamante, deferindo o pagamento de honorários
advocatícios, em decorrência da sucumbência (fls. 579/581).
DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA
FASCÍCULO SEMANAL 17/2013 CONSULTORIA TRABALHISTA
A reclamada sustenta que não foram preenchidos os requi-
sitos para concessão dos honorários advocatícios. Aponta viola-
ção aos arts. 389, 404 e 944 do Código Civil e 14 e 16 da Lei
5.584/70.
A assistência judiciária no âmbito da Justiça do Trabalho se
rege pelas disposições da Lei 5.584/70, nos termos de seu art. 14.
Trata-se de honorários contraprestativos da assistência judiciária
que somente beneficia a parte que atender, cumulativamente, aos
seguintes requisitos: estar assistida por seu sindicato de classe e
comprovar perceber mensalmente importância inferior ao dobro
do salário-mínimo legal ou encontrar-se em situação econômica
que não lhe permita o custeio do processo sem prejuízo do
sustento próprio ou de sua família.
Assim, somente poderiam ser deferidos os honorários se
tivessem sido preenchidos os pressupostos inscritos na Súmula
219 desta Corte, do seguinte teor:
“HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS – HIPÓTESE DE CA-
BIMENTO. Na Justiça do Trabalho, a condenação ao pagamento
de honorários advocatícios, nunca superiores a 15% (quinze por
cento), não decorre pura e simplesmente da sucumbência, de-
vendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissio-
nal e comprovar a percepção de salário inferior ao dobro do salá-
rio-mínimo ou encontrar-se em situação econômica que não lhe
permita demandar sem prejuízo do próprio sustento ou da respec-
tiva família”
Esta Corte, a fim de uniformizar a jurisprudência trabalhista,
confirmou a aplicação desse entendimento, editando a Súmula
329, do seguinte teor: “HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS – ART.
133 DA CF/88. Mesmo após a promulgação da CF/88, permanece
válido o entendimento consubstanciado no Enunciado nº 219 do
Tribunal Superior do Trabalho”.
Esclareça-se, ainda, que se encontra consagrado neste
Tribunal, por meio da Orientação Jurisprudencial 305, o entendi-
mento de que, na Justiça do Trabalho, o deferimento de honorá-
rios advocatícios se sujeita à constatação do atendimento conco-
mitante a dois requisitos: o benefício da justiça gratuita e a assis-
tência por sindicato.
Dessa forma, considerando os termos da Lei 5.584/70 e da
Súmula 219 desta Corte, a condenação ao pagamento de honorá-
rios advocatícios apenas poderia ocorrer se a parte estivesse
assistida por sindicato da sua categoria profissional e compro-
vasse a percepção de salário inferior ao dobro do salário-mínimo
ou declarasse encontrar-se em situação econômica que não lhe
permitisse demandar sem prejuízo do próprio sustento ou da
respectiva família.
Logo, CONHEÇO, por violação ao art. 14 da Lei 5.584/70.
2. MÉRITO
2.1. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
Em face do conhecimento do Recurso de Revista por viola-
ção ao art. 14 da Lei 5.584/70, DOU-LHE PROVIMENTO para
excluir da condenação o pagamento de honorários advocatícios.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Quinta Turma do Tribunal Su-
perior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de
Revista apenas quanto ao tema “Honorários Advocatícios”, por
violação ao art. 14 da Lei 5.584/70, e, no mérito, dar-lhe provi-
mento para excluir da condenação o pagamento de honorários
advocatícios.
Brasília, 6 de fevereiro de 2013.(João Batista Brito Pereira –
Ministro Relator)
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