Universidade Anhanguera-UNIDERP

Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes REDE LFG

Curso de Ps-Graduao Lato Sensu TeleVirtual em

DIREITO E PROCESSO DO TRABALHO

Disciplina

Atualidades em Direito do Trabalho

Aula 2

LEITURA OBRIGATRIA 1
Jorge Luiz Souto Maior Professor livre docente de direito do trabalho brasileiro na Universidade de So Paulo, USP, Brasil desde 2001. Juiz titular na 3 Vara do Trabalho em Jundia desde 1997, palestrante e conferecista

INDENIZAO POR DANO SOCIAL PELA AGRESSO VOLUNTRIA E REINCIDENTE AOS DIREITOS TRABALHISTAS

Como citar esse artigo:

SOUTO MAIOR, Jorge Luiz, Indenizao por dano social pela agresso voluntria e reincidente aos direitos trabalhistas. Disponvel em: http://www.anamatra.org.br/hotsite/conamat06/trab_cientifico s/teses_aprovadas.cfm. Material da 2 aula da Disciplina Atualidades em Direito do Trabalho, ministrada no Curso de Ps-Graduao Lato Sensu TeleVirtual em Direito e Processo do Trabalho Anhanguera-UNIDERP|REDE LFG.

Origem: Tese: As agresses reincidentes aos direitos trabalhistas geram um dano sociedade, pois com tal prtica desconsidera-se, propositalmente, a estrutura do Estado social e do prprio modelo capitalista com a obteno de vantagem indevida perante a concorrncia. A prtica, portanto, reflete o conhecido dumping social, motivando a necessria reao do Judicirio trabalhista para corrigi-la, mesmo por atuao ex officio. O dano sociedade configura-se ato ilcito, por exerccio abusivo do direito, j que extrapola limites econmicos e sociais, nos exatos termos dos arts. 186, 187 e 927 do Cdigo Civil. Encontra-se no art. 404, pargrafo nico do Cdigo Civil, o fundamento de ordem positiva para impingir ao agressor contumaz uma indenizao suplementar, revertendo-se esta indenizao a um fundo pblico. Responsvel pela defesa: Jorge Luiz Souto Maior Sob o aspecto do direito do trabalho, que tanto protege o trabalhador, individualmente considerado, quanto se constitui a regulao do modelo capitalista de produo, impondo a estes limites e diretrizes, claro est que a prtica deliberada do desrespeito ao direito do trabalho provoca dano no somente pessoa do agredido, mas tambm sociedade como um todo. Lembre-se que o direito do trabalho, que muitos, inadvertidamente, situam como direito privado, dita as polticas pblicas da produo, da economia e da luta contra o desemprego (problemas cruciais para o Estado capitalista), sem falar da influncia dessa regulao nas relaes internacionais. O dano advindo do descumprimento deliberado e agressivo ao direito do trabalho, portanto, como bem situa Paulo Eduardo Vieira de Oliveira, medido, igualmente, sob o prisma da integridade social, ultrapassando as barreiras do interesse individual do trabalhador, o qual, eventualmente, pode at estar sendo beneficiado pelo descumprimento da ordem jurdica trabalhista1. Neste sentido, alis, o Cdigo Civil fonte para o enfrentamento jurdico-formal da questo. O valor da indenizao, prev o art. 944, do Cdigo Civil, mede-se pela extenso do dano. Alguns autores tm interpretado este dispositivo no sentido de que ele representou uma restrio do alcance da indenizao, impedindo que se pudesse pela indenizao conferir carter punitivo ao agente. Entretanto, o que se fez foi, simplesmente, pr o artigo 944 em conformidade com os artigos 186 e 187, que permitem a fixao da responsabilidade civil tambm quando o dano seja medido segundo os limites sociais e econmicos, isto , quando extrapoladas as fronteiras do individualismo. Neste sentido, um ato ilcito tanto pode representar um dano a um indivduo, quanto pela sua importncia, pode significar, ao mesmo tempo, um dano sociedade e, neste caso, a reparao do dano deve ter em mente a extenso do dano experimentado. Neste sentido, alis, a diferena de graus entre o ilcito civil e ilcito penal no mais suficiente para compreenso da responsabilidade civil, exigindo, por conseguinte, nova classificao. Assim, reconhecendo-se a existncia de nveis diversos do ilcito civil, em conformidade com a extenso da perturbao social, o ordenamento jurdico passa a agasalhar duas espcies de responsabilidade civil: a responsabilidade por dano individual e a responsabilidade civil por dano social. Assim, a reparao do dano, em alguns casos, pode ter natureza social e no meramente individual. No , portanto, unicamente, do interesse de ressarcir o dano individual que se cuida. Em se tratando de prticas ilcitas que tenham importante repercusso social, a indenizao, visualizando esta extenso, fixa-se como forma de desestimular a continuao da prtica do ato ilcito, especialmente quando o fundamento da indenizao for a extrapolao dos limites econmicos e sociais do ato praticado, pois sob o ponto de vista
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Vide, por exemplo, os casos em que empregados so transformados em pessoas jurdicas e, em decorrncia disto, no recebem direitos trabalhistas, mas, em compensao, ganham robustos salrios e no pagam imposto de renda.

social o que importa no reparar o dano individualmente sofrido, mas impedir que outras pessoas, vtimas em potencial do agente, possam vir a sofrer dano anlogo. A pertinncia desses dispositivos no direito do trabalho gritante, pois, normalmente, as agresses ao direito do trabalho acabam atingindo uma grande quantidade de pessoas, sendo que destas agresses o empregador muitas vezes se vale para obter vantagem na concorrncia econmica com outros empregadores. Isto implica, portanto, dano a outros empregadores que, inadvertidamente, cumprem a legislao trabalhista, ou, de outro modo, acaba forando-os a agir da mesma forma, precarizando, por completo, as relaes sociais, que se baseiam na lgica do capitalismo de produo. bvio que esta prtica traduz-se em dumping social, que prejudica a toda a sociedade e bvio, igualmente, que o aparato judicirio no ser nunca suficiente para dar vazo s inmeras demandas em que se busca, meramente, a recomposio da ordem jurdica, o que representa um desestmulo para o acesso justia, forando a prtica dos acordos trabalhistas, e tudo somado acaba constituindo mais um incentivo ao descumprimento da ordem jurdica. Nunca demais recordar, que descumprir, deliberada e reincidentemente, a legislao trabalhista, ou mesmo por em risco sua efetividade, representa at mesmo um descomprometimento histrico com a humanidade, haja vista que a formao do direito do trabalho est ligada diretamente com o advento dos direitos humanos que foram consagrados, fora do mbito da perspectiva meramente liberal do Sculo XIX, a partir do final da 2a. Guerra Mundial, pelo reconhecimento de que a concorrncia desregrada entre as potncias econmicas conduziu os pases conflagrao. J passou h muito o tempo do Judicirio trabalhista tomar pulso da situao e reverter este quadro que no tem similar no mundo. Antes, ainda que indevidamente, alheio a uma anlise jurdica mais profunda, at se poderia dizer que a culpa no era dos juzes, mas diante de uma legislao frgil, que no fornecia instrumentos para correo da realidade. Hoje, no entanto, essa alegao alienada no se justifica sob nenhum aspecto. O prprio Cdigo Civil, com respaldo constitucional, apresenta-se como instrumento de uma necessria atitude contrria aos atos que negligenciam, deliberadamente, o direito social e, portanto, aplicando-se normas e preceitos extrados da teoria geral do direito, sequer a atuao dos juzes neste sentido poder ser reprimida retoricamente com o argumento de que se trata da aplicao de um direito retrgrado originrio da mente fascista de Vargas. Esta viso, ademais, da avaliao da conduta por intermdio da verificao da repetio das hipteses fticas apresentadas em juzo, no se constitui nenhuma novidade no mundo jurdico, visto que o instituto da reincidncia j velho conhecido no direito penal, constitui circunstncia agravante da pena (art. 61, I, do Cdigo Penal) e impede a concesso de fiana, nos termos do artigo 323, III, do Cdigo de Processo Penal. Com relao s empresas que habitam o cotidiano das Varas, valendo-se da prtica inescrupulosa de agresses aos direitos dos trabalhadores, para ampliarem seus lucros, a mera aplicao do direito do trabalho, recompondo-se a ordem jurdica, com pagamento de juros de 1% ao ms, no capitalizados, e correo monetria, por bvio, no compensa de forma integral, nem o dano sofrido pelo trabalhador, individualmente considerado, quanto mais o dano experimentado pela sociedade. Portanto, as reclamaes trabalhistas em face uma mesma empresa que apresenta agresses reincidentes, tais como: salrios em atraso; pagamento de salrios por fora; trabalho em horas extras de forma habitual, sem anotao de carto de ponto de forma fidedigna e o pagamento do adicional correspondente; no recolhimento de FGTS; no pagamento das verbas rescisrias; ausncia de anotao da CTPS (muitas vezes com utilizao fraudulenta de terceirizao, cooperativas de trabalho, estagirios, temporrios etc.); no concesso de frias; no concesso de intervalo para refeio e descanso; trabalho em condies insalubres ou perigosas, sem eliminao concreta dos riscos sade etc., devem resultar em condenao de uma indenizao, por dano social, arbitrada ex officio pelo juiz, pois a perspectiva no a da proteo do patrimnio individual.

Conforme dispe o art. 404, do Cdigo Civil, a indenizao por perdas e danos, em casos de obrigaes de pagar em dinheiro (caso mais comum na realidade trabalhista) abrangem atualizao monetria, juros, custas e honorrios, sem prejuzo de indenizao suplementar, a ser fixada ex officio pelo juiz, no caso de no haver pena convencional ou serem insuficientes os juros para reparar o dano. Tal dispositivo, portanto, tanto pode justificar a fixao de uma indenizao ao trabalhador, de carter individual, diante da ineficcia irritante dos juros de mora trabalhista, quanto serve para impor ao agressor contumaz de direitos trabalhistas uma indenizao suplementar, por dano social, que ser revertida a um fundo pblico, destinado satisfao dos interesses da classe trabalhadora. So Paulo, 10 de abril de 2006.