CURSO DE INTRODUCCIN AL DERECHO _________________________________________________________________________________

CAPITULO IV CONCEPTOS JURIDICOS FUNDAMENTALES

1.- Generalidades.- Vamos a dar una nocin de lo que entendemos por conceptos jurdicos fundamentales diciendo que son aquellos que necesariamente deben encontrarse en todo ordenamiento jurdico, sin los cuales ste no podra existir. Ello es as porque hay algunos conceptos jurdicos de tal relevancia que no es posible que un ordenamiento carezca de los mismos. Por ejemplo, un ordenamiento jurdico no puede subsistir, ms an estimamos que es impensable, sin el concepto sujeto de derecho o persona y con ste, el de derecho subjetivo. Asimismo, estimamos que tambin es un concepto jurdico fundamental el de responsabilidad. De igual modo, se sostiene que el concepto de sancin, queda tambin incluido dentro de los fundamentales. Hay otros tericos del Derecho que definen a los conceptos jurdicos fundamentales de manera diferente a como aqu lo hemos hecho. Por ejemplo, Carlos Santiago Nino dice que conceptos jurdicos fundamentales son aquellos que se encuentran en todas las ramas del Derecho. Carlos Cossio opina que son aquellos que se encuentran en toda norma jurdica. Nosotros siguiendo en parte a Jorge del Vecchio optamos por la definicin que anteriormente propusimos, reiterando que son aquellos que necesariamente se encuentran en todo ordenamiento jurdico. Los conceptos fundamentales se distinguen y hasta contraponen a los llamados conceptos jurdicos contingentes o accidentales. Estos ltimos son aquellos que

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pueden o no encontrarse en un ordenamiento jurdico, de tal modo que si no se hallan presentes en l, este ordenamiento va a subsistir, an cuando pueda resultar menoscabado o afectado en cierta medida. Por ejemplo, hoy prcticamente todos los ordenamientos jurdicos del mundo tienen instituciones tales como la prenda y la hipoteca, si un ordenamiento jurdico las elimina de sus normas, sin duda, va a salir afectado, pues est eliminando importantes derechos reales de garanta cuya finalidad ms relevante es asegurar el cumplimiento de obligaciones, pero contina subsistiendo. Es difcil determinar con exactitud cules son los conceptos jurdicos fundamentales. As entonces, es muy difcil formular una enumeracin completa de los mismos, pero s en cambio resulta ms sencillo mencionar aquellos que son los ms importantes. Tambin hay algunos conceptos jurdicos respecto de los cuales es dudoso decir si se encuentran dentro de los que estamos llamando fundamentales, o bien, pertenecen a la categora de los contingentes. Pensemos, por ejemplo, en un concepto como el de compraventa, la pregunta que en este caso nos formulamos es, podra un ordenamiento jurdico prescindir de la compraventa? Pensemos en otro concepto, como el contrato de arrendamiento, podra un ordenamiento jurdico prescindir de este contrato? Resulta dudoso incluirlos en unos o en otros.

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2.- Enumeracin de los conceptos jurdicos fundamentales.Nosotros no vamos a entrar en una larga discusin sobre cual es exactamente la lista de los conceptos jurdicos fundamentales, simplemente vamos a mencionar aquellos que se encuentran sealados en el programa de nuestro curso. Estos son los siguientes: a) el concepto de derecho subjetivo, el que segn nuestro parecer incluye el concepto de persona; b) el concepto de responsabilidad; c) el concepto de delito; d) el concepto de sancin y e) los conceptos de prescripcin y caducidad. Trataremos sobre todos estos conceptos en el orden que ahora se pasa a indicar: 1. El concepto de derecho subjetivo, que incluye el de persona. 2. Concepto de sancin. 3. Concepto de delito. 4. Conceptos de prescripcin y caducidad. 5.- Concepto de responsabilidad.

3.- Concepto de derecho subjetivo y concepto de persona3.1- Generalidades.- El concepto que normalmente se da sobre derecho subjetivo, nos dice que ste es la facultad que tiene una persona (o sujeto de derecho) para exigir de otra persona el cumplimiento de un deber jurdico u obligacin jurdica, como tambin se dice. Este concepto requiere ser explicado ms detalladamente para su adecuada comprensin. Lo

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primero que debemos esclarecer a su respecto es la nocin o concepto de persona, que constituye el fundamento mismo del derecho subjetivo, pues las personas son los titulares de cualquier derecho subjetivo, o si se quiere, los derechos subjetivos pertenecen a las personas. Junto con lo que acaba de expresarse, debemos tener muy presente que la nocin de persona, o sujeto de derecho, es tambin un concepto jurdico fundamental. Por esta razn pasamos a examinar ahora el concepto jurdico de persona, para luego pasar nuevamente la nocin de derecho subjetivo. 3.2.- Concepto de persona o sujeto de derecho.- Ser persona para el Derecho significa tener capacidad jurdica, la capacidad jurdica se divide en dos clases: capacidad de goce y capacidad de ejercicio. La capacidad de goce se conceptualiza diciendo que consiste en la aptitud para ser titular de derechos y, correlativamente, sujeto pasivo de obligaciones. Todas las personas, o sujetos de derecho, son capaces de goce, no hay persona que carezca de esta clase de capacidad. Por ejemplo un nio de dos aos es titular de derechos, tiene el derecho a la vida, a la libertad, etc. Tambin, puede ser titular de derechos de ndole patrimonial como el derecho de dominio u otro; el nio, por ejemplo, puede haber recibido en herencia una casa de su padre fallecido, es titular, en este caso, del derecho de dominio. Esta capacidad de goce se distingue de la capacidad de ejercicio, que nuestro cdigo civil define diciendo que, la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o autorizacin de otra (artculo 1445 inciso 2). En suma, podemos afirmar, que la capacidad de ejercicio consiste en la facultad que una persona tiene para poder ejercer por s misma los derechos de que es titular, sin el ministerio o autorizacin de otro.

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As como decamos que toda persona tiene capacidad de goce por el solo hecho de ser persona, debemos sealar ahora que no toda persona tiene capacidad de ejercicio. Sobre el particular, las reglas fundamentales aplicables las encontramos en los artculos 1446 y 1447 del cdigo civil. El artculo 1446 nos expresa que toda persona es legalmente capaz (es decir, es capaz de ejercicio) salvo aquellas a quienes la ley declara incapaces. En el artculo 1447 se seala quienes son incapaces de ejercicio. Se distinguen en l tres clases de estas incapacidades: absolutas, relativas y especiales. El precepto a que estamos haciendo referencia, dice: Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni an obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. 3.3.Clasificacin de las personas.- Las personas se clasifican en

naturales o jurdicas, segn lo dispone el artculo 54 del cdigo civil. El concepto que sobre cada una de ellas se da en nuestro ordenamiento jurdico, se encuentra, respectivamente, en los artculos 55 y 545 del cdigo que acaba de nombrarse. En trminos generales, conviene tener presente que personas naturales son todos los hombres o individuos de la especie humana. Las personas jurdicas, o morales como tambin se las llama, estn constituidas por asociaciones de personas naturales, o tambin, por conjuntos de bienes, a los cuales se les otorga, o concede, capacidad
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jurdica. Ejemplo de esta clase de personas son las sociedades, el Estado, las universidades, etc.

3.4.-

Las personas naturales.

3.4.1.- Concepto de persona natural en el Cdigo Civil Chileno. El artculo 55 de este cdigo expresa que: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. La definicin recin transcrita destaca la igualdad de los hombres ante el Derecho, y pese a que puede parecer redundante (ya que habra bastado con sealar que persona es todo individuo de la especie humana), ello no es as si consideramos las condiciones histricas del momento en que se formul, toda vez que en la poca todava existan la esclavitud y muchas otras desigualdades que hoy no se admiten. 3.4.2.- Comienzo de la existencia de las personas naturales. Existencia legal y existencia natural. La existencia legal de las personas principia con el nacimiento. Esta existencia legal se distingue de la natural, que comienza con la concepcin. El artculo 74 seala: La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. En su inciso segundo hace alusin a la existencia natural, pero con el efecto que el mismo seala: La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.

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La existencia anterior al nacimiento.El legislador toma en cuenta la existencia natural, es decir, la existencia previa al nacimiento, con la finalidad de proteger la vida y los derechos del que est por nacer. La razn por la cual se legisla, se debe al reconocimiento respecto a la criatura que est por nacer de un germen de derecho, de una persona que jurdicamente vendr a la vida. Como la concepcin no es un hecho ostensible, el legislador opt por establecer una presuncin de Derecho en orden a fijarla. sta determina a partir de un hecho conocido, como es el nacimiento, otro desconocido, como es la poca de la concepcin. Sobre el particular, el artculo 76 seala: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento. 3.5.Fin de la existencia de la persona natural.

3.5.1.- Generalidades.- Actualmente nuestra legislacin slo reconoce a la muerte natural como causal de trmino de la existencia de la persona. El artculo 78 establece: La persona termina en la muerte natural. Esta puede ser real o presunta, considerando la prueba, o si se quiere el grado de constancia, de la misma. Cuando consta efectivamente estamos ante la muerte real. Si slo hay presunciones a su respecto, pero ellas conllevan un

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altsimo grado de probabilidad de que haya ocurrido, estamos ante la muerte presunta. Antiguamente exista en nuestro pas la institucin de la muerte civil, que se consagraba en los artculos 95 y siguientes, del modo que se pasa a sealar: Termina tambin la personalidad relativamente a los derechos de propiedad, por la muerte civil, que es la profesin solemne ejecutada conforme a las leyes en instituto monstico, reconocido por la Iglesia Catlica. Esta institucin fue derogada por la Ley 7.612 del 21 de octubre de 1943. Tradicionalmente se ha conceptualizado a la muerte natural diciendo que consiste en la cesacin de las funciones vitales del ser humano, pero el ordenamiento jurdico chileno no la define. Slo en la ley 19.451 sobre transplantes y donacin de rganos (del 10 de abril de 1996), encontramos una definicin de la llamada muerte clnica, entendindose por tal un estado en que se conservan algunas funciones vitales, que se mantienen por lo general en forma artificial, pero no obstante ellas el individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual. La mencionada ley la define como la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados. Las siguientes son las condiciones que deben presentarse, como mnimo, para que se pueda declarar la muerte enceflica de una persona: Ningn movimiento voluntario observado durante una hora. Apnea luego de tres minutos de desconexin del ventilador.

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Ausencia de reflejos troncoenceflicos.

3.5.2.- La muerte real. a.Concepto.Muerte real es aquella cuya ocurrencia consta

efectivamente. Se prueba de la manera que a continuacin pasamos a indicar. b.Prueba de la muerte. La muerte se prueba fundamentalmente a travs

del certificado de defuncin expedido por el funcionario competente del Registro Civil. Dicho certificado da fe de la inscripcin de la defuncin, la que se obtiene previa presentacin del certificado otorgado por el mdico encargado de comprobar las defunciones, o el que haya asistido al difunto en su ltima enfermedad, y con los dems requisitos legales (artculos 44 a 50 Ley de Registro Civil). En ausencia de esta prueba instrumental, se prueba con la presencia del cadver. Compete probar la muerte a quien la alega. c.Efectos jurdicos de la muerte.- La muerte es un hecho jurdico natural, y

como tal produce consecuencias o efectos jurdicos. Entre los ms importantes de ellos, pueden indicarse los siguientes: Extingue la personalidad, artculo 78.

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Opera la apertura de la sucesin, segn lo indica artculo 955. Al mismo tiempo se defieren las asignaciones hereditarias o testamentarias, excepto las condicionales, de acuerdo al artculo 956.

El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges, conforme al artculo 42 nmero 1, de la ley de matrimonio civil.

La muerte determina la extincin de los derechos intransmisibles, as por ejemplo, el derecho a pedir alimentos (artculo334), la expectativa del fideicomisario (artculo 762), los derechos de usufructo, uso, habitacin (artculos 773 y 812).

Existen, tambin, contratos que se extinguen con la muerte de uno de los contratantes, as por ejemplo, el de confeccin de obra material (artculo 2005), el de sociedad (artculo 2103), el de mandato (artculo 2163), el de comodato (artculo 2180), el de renta vitalicia (artculos 2264 y 2274), entre otros.

3.5.3.- La muerte presunta. a.Concepto y fundamento. Como sealamos anteriormente, la muerte

natural puede ser real o presunta. La institucin de la muerte presunta se encuentra reglamentada en los artculos 80 a 94, bajo el ttulo De la presuncin de muerte por desaparecimiento. Se la define como la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. De esta definicin, se desprenden ciertos requisitos que deben concurrir para que sea procedente. El fundamento de la muerte presunta se encuentra en la necesidad de certeza

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jurdica, ya que es importante determinar a quien pasarn los bienes del presunto desaparecido, qu ocurrir con su matrimonio, familia, etc. De tal modo que existen diversos intereses en juego, stos son, el de la persona que ha desaparecido, el de los terceros, principalmente el de aquellos que tengan derechos eventuales en la sucesin del desaparecido y, finalmente, el de la sociedad entera, que pretende que no existan bienes y derechos abandonados. 3.6. Atributos de la personalidad 3.6.1 Concepto.- Siguiendo con un concepto que tradicionalmente se estudia en la asignatura de Derecho civil, diremos que los atributos de la personalidad consisten en un conjunto de condiciones (tambin, segn algunos, elementos o cualidades) que necesariamente tiene toda persona por el slo hecho de serlo. Son inherentes a ella e integran el concepto mismo de personalidad en sentido jurdico. Se los suele denominar atributos de la personalidad, pero esta expresin puede conducir a equvocos, porque ellos no consisten solamente en derechos o prerrogativas, sino que imponen al mismo tiempo deberes o cargas. Muchos autores en lugar de atributos de la personalidad hablan de derechos de la personalidad. Ms an, en los ltimos tiempos la expresin atributos de la personalidad, de origen en el mbito del Derecho civil en los siglos XIX y XX, tiende a ser desplazada por la utilizacin de otras expresiones tales como las de derechos fundamentales, derechos humanos, etc. Esto ocurre, tal vez, porque revisten mayor amplitud, no limitndose slo al campo civilstico. Nosotros, para no apartarnos de una tradicin muy asentada en la enseanza del Derecho en nuestro pas, continuaremos, por ahora, abordando el tema desde esta perspectiva tradicional.

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3.6.2.- Enumeracin. Desde este punto de vista, podemos decir que los atributos de la personalidad que generalmente se consideran son:
a)

el nombre, b) la capacidad de goce, c) la nacionalidad d) el domicilio, e) el estado civil, f) el patrimonio, g) los derechos de la personalidad, como la libertad el derecho a la vida y otros.

3.7.3.7.1.-

Las personas jurdicas Concepto y generalidades.- Desde antiguo en el mbito jurdico se

da tambin la categora de personas a entes ideales, a ciertas asociaciones de hombres o de bienes jurdicamente organizados a los que el Estado, y con ello el ordenamiento jurdico, reconoce la condicin de sujetos de Derecho. Estas entidades reciben el nombre de personas jurdicas, an cuando adems se las suele denominar personas colectivas, civiles, morales, ficticias, incorporales, etc. El cdigo civil define a la persona jurdica en su artculo 545 diciendo que es, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Se seala que los requisitos bsicos para la existencia de una persona jurdica

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son: a) Que surja como una entidad distinta e independiente de los individuos que la componen. b) Que esta entidad sea reconocida por el Estado como sujeto de derecho. Mucho se ha discutido acerca de la naturaleza jurdica de esta clase de personas. El debate contina vigente, con innumerables consecuencias tanto tericas como prcticas para el Derecho. De este modo, se han formulado una serie de teoras que intentan explicar tal naturaleza. Entre ellas tenemos a la teora de la ficcin; la del patrimonio de afectacin, la teora normativa, etc. Por nuestra parte, sin entrar en explicaciones sobre las mismas, nos limitaremos a sealar que nuestro cdigo sigue la teora de la ficcin formulada por Savigny, quien sostuvo que las personas jurdicas constituyen una ficcin que no tiene realidad efectiva del modo que la tienen las personas naturales. Ficcin a la que hay que recurrir por razones prcticas, debido a la enorme utilidad que prestan en todos los aspectos de la vida social. Pues hay numerosas actividades que slo pueden llevar a cabo de manera adecuada, grupos de personas que se asocian para una tarea comn. 3.7.2.- Clasificacin.- Las personas jurdicas pueden ser clasificadas, en primer lugar, en personas jurdicas de Derecho pblico y personas jurdicas de Derecho privado. En el inciso segundo del artculo 547, se mencionan algunos casos o ejemplos de personas jurdicas de Derecho pblico. As, se seala a la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario. En lo que respecta a las iglesias y a las comunidades religiosas, se ha entendido por nuestra doctrina y jurisprudencia que la referencia se hace a entidades de la Iglesia Catlica, y no de otras religiones.

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A su vez, las personas jurdicas de Derecho privado se clasifican entre aquellas que persiguen fines de lucro y las que no tienen tal finalidad. Dentro de las primeras tenemos a las sociedades civiles y a las sociedades comerciales. En las comerciales, distinguimos las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada, encomandita (simple o por acciones) y las sociedades annimas (abiertas o cerradas). Dentro de las segundas, es decir, de aqullas que no tienen fines de lucro, encontramos las corporaciones, las fundaciones y ciertas entidades especiales o mixtas. nicamente a estas personas colectivas de Derecho privado sin fines de lucro, nos referiremos ahora brevemente. Las corporaciones son colectividades de personas asociadas para conseguir un fin no lucrativo y comn, que incluso puede ser de ayuda a sus miembros, con medios propios y dotadas de personalidad jurdica. En cuanto al acto jurdico que les da origen, debe contener la declaracin comn de voluntad de sus miembros en orden a unirse a una asociacin. En el caso de las corporaciones este acto constitutivo no crea la persona jurdica sino slo la asociacin. La concesin de la personalidad jurdica nicamente se obtendr por ley o por decreto del Presidente de la Repblica. Siendo esta ltima forma la empleada en la inmensa mayora de los casos. (artculo 546 del cdigo civil). Las fundaciones, por su parte, son establecimientos y obras creadas por una persona, que las dota de un patrimonio destinado al cumplimiento de una finalidad no lucrativa. Su actuacin debe regirse por un estatuto establecido en el acta de constitucin. Del concepto que acaba de darse de fundacin, se puede deducir de inmediato, que a diferencia de las corporaciones, es

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indispensable para su existencia que haya un conjunto de bienes y no la reunin de personas. La constitucin de una fundacin se efecta por medio de un acto jurdico unilateral de fundacin o acto fundacional, el que puede ser entre vivos o testamentario. En cuanto a la concesin de personalidad jurdica se rige por las mismas normas que las corporaciones. 4.- Algunas explicaciones sobre la nocin de derecho subjetivo.Ya hemos dicho que el concepto ms generalizado que se formula sobre derecho subjetivo nos dice que ste es, una facultad que tiene una persona, o sujeto de derecho, para exigir de otra el cumplimiento de una determinada obligacin o deber jurdico. Al respecto debemos sealar que las personas tienen muchas facultades, o derechos subjetivos. Con ellos tienen tambin, correlativamente, muchas obligaciones o deberes jurdicos. As por ejemplo, en el mbito del derecho privado, el comprador tiene el derecho de exigirle al vendedor la entrega de la cosa vendida, o el que prest dinero tiene derecho a exigirle a su deudor la devolucin del prstamo. Todas las personas tienen derecho a exigirles a todos los dems, incluidos el Estado y sus autoridades, que se respete su vida, su libertad, etc. Los ejemplos pueden multiplicarse casi hasta el infinito. Alcanzado este punto nos podemos formular diversas preguntas acerca de esta expresin derecho subjetivo y sobre la naturaleza de los derechos subjetivos. Sobre este particular, en esta ocasin, no podemos hacer ms que plantearnos algunas interrogantes sobre el significado de la expresin derecho subjetivo y mencionar algunas teoras acerca de la naturaleza de los derechos subjetivos. Indagando sobre el significado de la expresin derecho subjetivo, que implica tener una facultad para exigir el cumplimiento de una obligacin jurdica, hay quienes se preguntan si tener una facultad significa encontrarse autorizado,

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preguntndose tambin si se trata de una autorizacin genrica o especfica. O bien, el estar facultado significa no prohibido. Viene luego toda una consideracin acerca de cmo ejercer estas facultades y en qu oportunidades. Con respecto a la naturaleza de los derechos subjetivos son muchas las explicaciones que se proponen y con ello muchas las teoras que se formulan. As por ejemplo hay quienes se preguntan si los derechos subjetivos surgen slo del derecho positivo, es decir, que las personas tienen slo aquellos derechos que les reconoce su respectiva legislacin positiva, o bien, que las personas tienen al menos algunos derechos subjetivos anteriores y superiores a toda legislacin positiva, como pueden ser por ejemplo el derecho a la vida y el derecho a la libertad. Sobre este particular hay respuestas diversas segn la concepcin que se tenga acerca del derecho. Por ello los positivistas responden de una manera y los iusnaturalistas de otra. Teoras sobre los derechos subjetivos.- Se han propuesto muchas teoras a su respecto las que, una vez ms, dependen de la concepcin que acerca del derecho tengan sus autores. Aqu, slo a modo de ejemplo, vamos a mencionar algunas de las ms clsicas. Nombremos en primer lugar al gran jurista alemn de la primera mitad del siglo XIX Bernardo Windscheid, para quien el derecho subjetivo es una manifestacin de la voluntad, o un poder o seoro de la voluntad que se encuentra reconocido por el derecho. Otro gran jurista alemn, de la segunda mitad del siglo XIX, Rodolfo von Ihering, dice que el derecho subjetivo es un inters que se encuentra reconocido y amparado por una accin jurdica. En el siglo XX Kelsen, desde la perspectiva de su teora pura y positivista, formul su propia tesis sobre la nocin de derecho subjetivo. Recordemos que para el positivista Kelsen todo el derecho es norma jurdica positiva. Ahora bien esta norma jurdica positiva, nos dice, tiene una dimensin

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objetiva y otra subjetiva. La dimensin objetiva es la norma misma, la subjetiva surge, o se encuentra, cuando se considera a esta norma desde la perspectiva de los sujetos que la aplican o a quienes se las aplica. Por esta razn Kelsen prefiere hablar de derecho en sentido subjetivo, en lugar de hablar simplemente de derecho subjetivo. Enseguida nos agrega que este derecho en sentido subjetivo, tiene tambin dos dimensiones, en primer lugar la que establece un deber u obligacin y, en segundo lugar, la que establece correlativamente una facultad o derecho. A esta facultad o derecho lo denomina derecho subjetivo, en sentido estricto. Para este autor es jurdicamente ms relevante la obligacin que el derecho. 5.- La sancin. 5.1.Generalidades.- La sancin que acaba es tambin, de acuerdo a lo

que hemos sealado, un concepto jurdico fundamental. Garca Maynez la define diciendo que, la sancin es la consecuencia jurdica que el incumplimiento de un deber (jurdico) produce en relacin con el obligado (Introduccin al Estudio del Derecho, pgina 295). Podemos decir que este concepto se formula en el plano nicamente jurdico, pues para el autor que estamos considerando se trata de una consecuencia o efecto que produce el no cumplimiento de una obligacin. Por esto nos dice Garca Maynez, que no debe confundirse a la sancin con la coaccin, porque la primera se nos da en el plano jurdico mientras que la segunda se presenta en el plano fctico. La coaccin consiste en la aplicacin de la fuerza, es una forma de llevar a cabo la sancin. No siempre para aplicar una sancin es necesario recurrir a la coaccin, aunque en muchos casos s lo es. Tenemos entonces dos nociones distintas: la de sancin y la de coaccin. Segn Garca Maynez

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hay todava un tercer concepto vinculado a las dos anteriores, este es el de coercibilidad, que consiste en la posibilidad de usar la fuerza. Hay, adems del propuesto por Garca Maynez, otros conceptos de sancin. Aqu slo a modo de ejemplo vamos a consignar el formulado por Abelardo Torr y el de Kelsen. Torr sostiene que la sancin es el hecho ms o menos impuesto al obligado, aun mediante la fuerza, como consecuencia del incumplimiento de un deber. A lo expresado por Torr, le formularemos nicamente la observacin que seala que su concepto de sancin, a contrario del propuesto por Garca Maynez, se encuentra mucho ms referido al pleno fctico que al jurdico. El concepto formulado por Kelsen, a juicio nuestro, se encuentra muy bien sintetizado por Carlos Santiago Nino cuando expresa que dicho autor, a travs de sus distintas obras, define la palabra sancin sealando las siguientes propiedades necesarias y suficientes: a) se trata de un acto coercitivo, es decir un acto de fuerza efectiva o latente; b) tiene por objeto la privacin de un bien; c) quien lo ejerce debe estar autorizado por una norma vlida; d) debe ser la consecuencia de una conducta de algn individuo (C. S. Nino Introduccin al Anlisis del Derecho, pgina 168). 5.2.- Clasificacin de las sanciones Las sanciones pueden ser clasificadas desde diversas perspectivas, nosotros consideraremos nicamente las dos siguientes: 5.2.1 5.2.2 Atendiendo a las distintas ramas del Derecho. Segn la finalidad que persiguen.

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5.2.1 Atendiendo a las distintas ramas del Derecho. Sabemos que el Derecho se clasifica en diversas ramas, en primer trmino se efecta una gran clasificacin que distingue entre Derecho pblico y Derecho privado. A su vez, cada uno de estos campos se vuelve a subclasificar en otros. As por ejemplo, dentro del Derecho pblico encontramos el Derecho constitucional, el Derecho administrativo, el Derecho penal, el Derecho procesal, etc. Dentro del Derecho privado, a su turno, se ubican el Derecho civil, el Derecho comercial, el Derecho de minera, el Derecho de aguas, etc. Ms adelante cuando estudiemos en detalle la materia relativa a las diversas clasificaciones del Derecho, veremos que son muchas las teoras que se formulan en orden a determinar si es o no posible distinguir entre Derecho pblico y Derecho privado, y, de aceptarse esta distincin, surge el problema acerca de la manera como debe formularse. Sobre todo, en algunos casos, es muy difcil establecer de modo preciso si una rama del Derecho pertenece al mbito pblico o privado, ello ocurre entre otros con el Derecho laboral. Nosotros, dejando de lado por ahora estas discusiones nos limitaremos a destacar las diversas sanciones que pueden darse en las distintas ramas del Derecho a que hemos hecho mencin. Por ejemplo, en el campo del Derecho constitucional, el artculo 7 de la Constitucin nos dice que deben sancionarse con la nulidad ciertos actos contrarios a ella que ah se mencionan. Otro caso es aquel en que el Tribunal Constitucional declara contrario a la Constitucin un proyecto de ley o parte del mismo, el cual, por este motivo no puede entrar en vigencia. Podemos mencionar tambin algunas sanciones existentes en el campo del Derecho administrativo, por ejemplo, si un funcionario es negligente, no atiende al pblico o incumple
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cualquier otro deber tendr una sancin administrativa que es distinta segn la gravedad de la infraccin. As, podr recibir una amonestacin, una suspensin de su cargo por algn tiempo (sin sueldo) o bien la destitucin del empleo. Las sanciones administrativas pueden aplicarse solas, o bien conjuntamente con otras de distinta clase, como podra ser el caso de una penal. En Derecho penal es ms sencillo encontrar ejemplos. Normalmente cuando se habla de sanciones sin especificar otra cosa, la gente comn tiende a asociarlas con este mbito. En el campo a que estamos haciendo referencia encontramos diversas clases de sanciones, denominadas tambin penas o castigos (ver artculo 21 del cdigo penal). Por ejemplo, la pena de muerte (en la actualidad no vigente en Chile, salvo para casos excepcionales en tiempo de guerra), las penas de privacin de libertad que van desde la privacin perpetua de la misma hasta la privacin slo por algunos das. Tambin hay en el mbito penal penas de multa de extraamiento, de destierro, relegacin, etc. Asimismo, en el campo del Derecho procesal encontramos sanciones de diverso tipo. Por ejemplo, si no se cumple con algn requisito o trmite en el curso del proceso, se puede decretar la nulidad de ciertas actuaciones realizadas sin cumplir con ellas. Tambin hay en este mbito sanciones para los jueces y funcionarios, como la amonestacin, suspensin en el oficio del cargo, y hasta destitucin cuando se infringen ciertas normas. En el Derecho civil encontramos sanciones propias de su campo. Sabemos que el Derecho civil es la rama ms importante del Derecho privado, que regula relaciones entre particulares ya sea del mbito patrimonial, sucesoral o de familia. La nulidad es una tpica sancin que procede en el campo del

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Derecho civil, la que normalmente tiene lugar, por ejemplo, cuando se celebra un acto o contrato que no cumple con los requisitos que la ley exige para su existencia y validez. 5.2.2.- Clasificacin de las sanciones segn su finalidad. Siguiendo a Garca Maynez diremos que las sanciones considerando la finalidad que persiguen pueden ser clasificadas en: a. b. c. Cumplimiento forzado de la obligacin. Indemnizacin de perjuicios. Castigo o pena.

Antes de entrar a exponer en particular cada una de estas clases de sanciones, diremos que ellas no son incompatibles entre s. Por este motivo, en algunas ocasiones slo puede darse una, en otras pueden proceder dos de ellas, pero tambin es posible que se den las tres conjuntamente. Aunque debe advertirse que, por regla general, no puede acumularse el cumplimiento forzado de la obligacin con la indemnizacin de perjuicios compensatoria. 5.2.2.1 Cumplimiento forzado de la obligacin: Segn Garca Maynez

consiste en obtener coactivamente la observancia de un deber infringido. En materia civil, el cumplimiento forzado se estudia a propsito de los efectos de las obligaciones. El efecto propio de las mismas consiste en que deben cumplirse ntegra y oportunamente. Si no se cumplen se incurre en incumplimiento o inejecucin. Si el cumplimiento se retarda, se incurre en mora. En estos casos, el acreedor se encuentra facultado para solicitar el

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cumplimiento de la prestacin o la indemnizacin de perjuicios (aunque como se dijo, esta ltima con limitaciones) y para hacer efectivos los derechos auxiliares. El cumplimiento forzado, normalmente, se lleva a cabo mediante el juicio ejecutivo. ste es breve y compulsivo, se encuentra destinado, en lo fundamental, a realizar bienes del deudor, o, a compelerlo a efectuar la prestacin. Ello segn se trate de obligaciones de dar, hacer o no hacer. En las obligaciones de dar, debe distinguirse tambin entre las de gnero y las de especie o cuerpo cierto. 5.2.2.2.Indemnizacin de perjuicios.- A.- Generalidades.- Esta es la

segunda finalidad que puede perseguir la sancin. No siempre es posible, en el caso de incumplimiento, hacer cumplir forzadamente la obligacin no ejecutada. Por ejemplo, supongamos que un deudor se oblig a entregar el caballo Bucfalo (como especie o cuerpo cierto), pero ocurre que ste se muere antes de la entrega por culpa de ese deudor. En este supuesto es imposible llevar a cabo el cumplimiento de la obligacin convenida, cual es la entrega de Bucfalo. Ante ello, se puede pedir, como un derecho subsidiario, la correspondiente indemnizacin de perjuicios. As entonces, por regla general, la indemnizacin de perjuicios es un derecho subsidiario del acreedor, para el caso que la obligacin no pueda hacerse cumplir forzadamente. Decimos por regla general, porque hay casos, principalmente, aunque no exclusivamente, en el evento de la indemnizacin de perjuicios moratoria, en que se puede solicitar conjuntamente el cumplimiento forzado y la indemnizacin. En aras de la necesaria brevedad que en nuestro curso de carcter introductorio debe tener la exposicin de esta materia, de suyo extensa e importante, no entraremos en mayores detalles. Ahora nos

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limitaremos a dar un concepto de lo que se entiende por perjuicios, por indemnizacin de perjuicios y a sealar que existe una clasificacin de ambos. Daremos, en primer lugar, un concepto de lo que se entiende por perjuicios. Nuestra legislacin hace sinnimos los trminos dao y perjuicio. La definicin tradicional seala que es todo detrimento o menoscabo que sufre un sujeto de Derecho en su patrimonio o en su persona fsica o moral. La indemnizacin de perjuicios para Alessandri y Somarriva, es el Derecho que tiene el acreedor con respecto al deudor para que ste le pague la cantidad de dinero equivalente a lo que le habra valido el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin. La indemnizacin de perjuicios implica una sancin para el deudor que ha obrado con dolo o negligencia. Recoge un principio del Derecho, segn el cual quien ocasiona un dao a otro, dolosa o culpablemente, debe repararlo. As lo expresa el artculo 2329 del cdigo civil: Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Para que proceda la indemnizacin a que nos estamos refiriendo, es necesario que concurran los requisitos que pasamos a sealar. a) Incumplimiento o mora del deudor. b) Perjuicio del acreedor. c) Relacin de causalidad entre el incumplimiento, o retardo, y los perjuicios. d) Imputabilidad, por dolo o culpa, del deudor, y, e) Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad. 5.2.2.3.- El castigo o pena. Es la tercera clase de sancin, de acuerdo a su finalidad, segn Garca Maynez. Es la sancin que opera en el mbito del

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derecho penal, a consecuencia de la comisin de un delito. La pasamos a explicar en el prximo apartado junto con tratar el concepto de delito.

6.- EL DELITO.El castigo, que opera en el mbito del Derecho penal, es otra de las finalidades que persigue la sancin. El castigo o pena se impone a un sujeto en el caso de la comisin de un delito. Concepto de delito.- Nuestro Derecho positivo define lo que entiende por delito en el artculo 1 del cdigo penal. Nos dice que es Toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. Otra definicin es la que tradicionalmente viene formulando la doctrina. Segn ella, delito es una accin u omisin tpica, antijurdica y culpable. Ambas definiciones, en lo fundamental, expresan lo mismo, pero la doctrinaria tiene la ventaja de explicitar todos los elementos del delito de una manera clara y precisa. La legal, en cambio, requiere de una labor de interpretacin bastante ms ardua en orden a lograr esa precisin. Por este motivo, nos limitaremos slo a analizar brevemente la definicin doctrinaria. Pasemos a examinar entonces, los elementos de esta definicin: En primer trmino, para que haya delito debe existir una accin (en sentido amplio), un cierto comportamiento humano, que puede ser tambin una omisin, destinado a conseguir un resultado, cual es el hecho delictivo. Es

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relativamente sencillo colocar ejemplos de acciones, propiamente tales, constitutivas de delito, como es el caso de matar a otra persona o de sustraerle sin su consentimiento el dinero que porta en un bolsillo. Algo ms complejo y discutible resulta dar ejemplos de casos en que se comete un delito por omisin, por no realizar una determinada conducta o actividad. Mucho se ha discutido en el campo de la doctrina penal acerca de la naturaleza de los delitos de omisin, sobre todo en cuanto a precisar en qu consiste ella. Sin entrar en detalles, diremos que, para algunos, en el concepto amplio de accin se encuentra incluido tambin el de omisin, en cuanto sta en ciertos casos produce tambin un resultado. Por ejemplo, el mdico que no le suministra al paciente la medicina, a consecuencia de lo cual fallece. Pero se agrega que no cualquiera omisin que produzca un resultado daino o rechazable es constitutiva de delito. No se trata, por tanto, de un simple no hacer, sino que hay omisin, en el sentido que estamos considerando, cuando se tiene el deber jurdico de hacer algo impuesto por una norma con trascendencia penal, pero esa accin no se realiza, producindose un resultado que daa un bien jurdico protegido, como es el caso de la vida o la propiedad de otro. En el cdigo penal chileno es posible encontrar diversos casos en que se describen delitos por omisin, como por ejemplo ocurre en el inciso primero del artculo 237, al disponer que El empleado pblico que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del Estado, rehusare hacerlo sin causa bastante, sufrir la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio. Pero para que haya delito no es suficiente la sola accin, aunque la misma pueda ser muy daina o perjudicial a otro. Se requiere adems que dicha accin sea tpica. Esto significa que, tal accin debe hallarse descrita en la ley como delito. Es lo que se denomina tipo penal. Al respecto conviene
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recordar que, no hay otros delitos sino aquellos establecidos o descritos como tales en la ley. Que sea antijurdica significa que la accin tpica (o descrita en la ley), no se encuentra autorizada o justificada por el Derecho. Puede ocurrir que una accin sea tpica, es decir, que se encuentre descrita en la ley, pero no obstante ello no sea delito, ya que la misma ley la autoriza o justifica en ciertos casos o circunstancias. Uno de tales casos es, entre otros, el de la legtima defensa. Por ejemplo si una persona mata a otra, realiza una accin tpica, pero no es antijurdica cuando la lleva a cabo en defensa propia, en legtima defensa. Por ello no es delito. Estas causales de justificacin, en el ordenamiento jurdico chileno se encuentran en el art. 10 del cdigo penal, nmeros 4, 5, 6, 7, 10 y 12. Por ltimo, la accin tpica y antijurdica para constituir delito debe ser adems culpable, desde un punto de vista penal. A este respecto debemos advertir que la nocin de culpa en el campo del derecho penal, no es exactamente coincidente con el concepto de culpa que se emplea en el mbito del Derecho civil y del Derecho privado en general. La culpabilidad es la reprochabilidad del hecho tpico y antijurdico, fundada en que su autor lo ejecut no obstante que, en la situacin concreta, poda someterse a los mandatos y prohibiciones del Derecho. La culpabilidad se relaciona estrechamente con el concepto de imputabilidad, esto es la capacidad de conocer lo injusto del actuar y de determinarse conforme a ese conocimiento. Dicho de otro modo, la imputabilidad es la capacidad de culpabilidad. Hay algunas personas que son inimputables, estando por ello exentas de responsabilidad penal. Respecto a los casos de inimputabilidad contemplados en la legislacin chilena, debe decirse que algunos encuentran su origen o

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fundamento en un trastorno mental. As es inimputable el loco o demente (artculo 10 nmero1). Otros, lo encuentran en el hecho de no haberse alcanzado una edad suficiente para ser considerado imputable, de este modo son inimputables de acuerdo a las reformas introducidas por la ley 20.084, publicada en el Diario Oficial el 5 de diciembre de 2005, los menores de 14 aos. Los mayores de de 14 y menores de 18, tienen lo que podemos llamar una situacin especial de responsabilidad que en buena medida atena las penas, contempla formas ms benignas de cumplirlas, disminuye los plazos de prescripcin, establece medidas de reinsercin y educacin, etc. Los mayores de 18 aos se encuentran sujetos a las reglas generales de responsabilidad penal. La mencionada ley 20.084, se conoce bajo el nombre de ley de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal, o ms frecuentemente por ley de responsabilidad penal juvenil. Junto con las circunstancias eximentes de responsabilidad penal, a que anteriormente hemos hecho referencia, existen otras que la modifican. Dentro de estas circunstancias modificatorias de responsabilidad penal hay algunas que la atenan, otras que la agravan y otras que, dependiendo de la situacin, la pueden atenuar o agravar. A estas ltimas se las denomina mixtas. El cdigo penal trata de las atenuantes en su artculo 11, de las agravantes en el 12 y de las mixtas en el 13. Para concluir, daremos un concepto de pena propuesto por el jurista espaol Eugenio Cuello Caln, para quien la pena es el sufrimiento impuesto por el Estado en la ejecucin de una sentencia al culpable de una infraccin penal. Varias consideraciones pueden formularse sobre esta definicin. Una muy importante nos dice que la pena o castigo, en el mbito del Derecho penal, slo puede imponerse mediante una sentencia judicial. La que es dictada por un tribunal competente, y de acuerdo a un procedimiento establecido en la ley, como consecuencia de la comisin de un delito. De tal modo que si se impone un sufrimiento o apremio sin que se cumpla con los requisitos recin sealados, no
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estamos exactamente ante una pena, en el sentido jurdico de la expresin, sino que ms bien nos encontramos ante apremios ilegtimos absolutamente injustificados y contrarios al Derecho. Por ejemplo, si la polica maltrata a un detenido nos encontramos ante estos apremios ilegtimos. Los apremios injustificados e ilegtimos tienen que ser evitados, pues no se pueden prevenir, reprimir o castigar los delitos, sino en la forma que la ley establece y no en otra.

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