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Mandado de Segurana Individual Prof. Gilberto Schfere-mail: schafer@via-rs.

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Base Normativa Base constitucional: CF: Art. 5. LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico Base Legal: Lei 12.016. Esta Lei revogou as disposies anteriores: Leis nos 1.533, de 31 de dezembro de 1951, 4.166, de 4de dezembro de 1962, 4.348, de 26 de junho de 1964, 5.021, de 9 de junho de 1966; o art. 3o da Lei no 6.014,de 27 de dezembro de 1973, o art. 1o da Lei no 6.071,de 3 de julho de 1974, o art. 12 da Lei no 6.978, de 19de janeiro de 1982, e o art. 2o da Lei no 9.259, de 9 dejaneiro de 1996.

Terminologia processual Impetrante Impetrado

Impetrar MS

(impetrado) Autoridade coatora Se exclui no mbito do MS a proteo dos direitos inerentes liberdade de locomoo (Habeas Corpus) ou o acesso ou retificao de informaes (Habeas Data). Direito Lquido e Certo Direito Lquido e Certo Direito subjetivo. Inquestionvel existncia e que no exija dilao probatria. Castro Nunes (Do Mandado de Segurana, p. 58): Pouco importa a questo de direito se o rito comporta a indagao e o julgamento, Se as provas so suficientes e se, pelo debate elucidativo das partes, o caso se apresenta devidamente esclarecido, no deve o juiz denegar o mandado, sob pretexto de se tratar de questo de alta indagao

Autoridade pblica e equiparao O Mandado de segurana cabe contra ato de autoridade. Art. 1oseja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.

No art. 1. 1oEquiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que disser respeito a essas atribuies.

Excluso dos atos de gesto comercial 2oNo cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico. Cabe diferenciar atos praticados no exerccio da funo pblica, atravs do direito pblico.

Caso de substituio Processual 3oQuando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder requerer o mandado de segurana. Ex.: Smula 628 do STF: Integrante de lista de candidatos a determinada vaga da composio de tribunal parte legtima para impugnar a validade de nomeao de concorrente.

Da qualidade do Impetrado (Autoridade Coatora) Art. 2-Considerar-se- federal a autoridade coatora se as consequncias de ordem patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio ou entidade por ela controlada. Da mesma forma Estadual, se pelo Estado ou Municipal, se pelo Municpio

Quem a autoridade coatora? Art. 6. 3oConsidera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica. No entanto, deve-se analisar se h capacidade decisria ou deliberativa para a prtica do ato ou a absteno (quando for omissivo) para pratic-la. A correta identificao sempre depende do direito administrativo.

Hipteses em que no cabe o MS Art. 5oNo se conceder mandado de segurana quando se tratar: I - de ato do qual caiba independentemente de cauo; recurso administrativo com efeito suspensivo,

pode ser impetrado se o juiz entender que a violao j est ocorrendo, ou em vias de ocorrer, ou seja, se j trouxer prejuzos imediatos. O ato omissivo capaz de contraste direto imediato. Hipteses de no cabimento II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; A diretriz a capacidade para no geral efeitos danosos III - de deciso judicial transitada em julgado. Smula 258 do STF: No cabe Mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado.

O ato disciplinar Na redao anterior (Lei 1533/51) constava que no seria possvel Mandado de Segurana contra ato disciplinar, salvo quando praticado por autoridade incompetente ou com inobservncia de formalidade essencial Na nova Lei no h esta vedao. Portanto, permite-se para questionar o ato disciplinar. Entra aqui o chamado mrito administrativo, cada vez mais questionado. Trata-se de um ato vinculado.

Inicial preencher os requisitos do CPC duas vias com documento; indicao da pessoa jurdica que a autoridade coatora integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuies. Retrocesso. De qualquer forma no h necessidade, quando a autoridade e a prpria coatora se confundem no exerccio do mister.

Documentos na posse de terceiros. O impetrado pode requerer a exibio de documento no prazo de 10 dias. Documentar a recusa. Como document-la? 1oNo caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio.

Documentos na posse do Impetrado Art. 6., 2:Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao. Isto pode prejudicar a concesso da liminar. Por isso melhor documentar. Indicao errnea da autoridade coatora A prxis extinguir o MS quando h indicao de autoridade errnea. No entanto, o juiz pode e deve mandar emendar a inicial, neste caso, inclusive aps a notificao da autoridade dita como coatora, principalmente quando no h modificao em relao a pessoa jurdicade direito pblico que foi indicada na inicial.

Teoria da encampao So as hipteses em que autoridade dita coatora acaba por fazer a defesa da licitude do ato atacado. Isto pode ocorrer especialmente em razo do vnculo hierrquico entre a autoridade apontada como coatora. Aplicvel quando haja a preservao de competncia (no haja deslocamento de competncia). RMS 29378 / RJ, Relator(a) Ministro FELIX FISCHER (1109) - T5 - QUINTA TURMA Data do Julgamento: 03/09/2009 Ementa:RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. PODER JUDICIRIO. GRATIFICAO JUDICIRIA E GRATIFICAO EXTRAORDINRIA. PAGAMENTO. SUSPENSO. AUTORIDADE COATORA. LEGITIMIDADE AD CAUSAM. TEORIA DA ENCAMPAO. RETORNO DOS AUTOS ORIGEM.

I - De acordo com a jurisprudncia remansosa deste e. STJ, aplica-se a Teoria da Encampao quando a autoridade apontada como coatora no se limita a argir a ilegitimidade passiva, e promove a defesa do ato impugnado em suas informaes. RMS 29378 -continuao II - In casu, o e. Tribunal a quo, ao extinguir o processo sem julgamento de mrito, em face das ora recorrentes, no considerou que o Presidente daquela c. Corte - contra quem o mandamus havia sido impetrado - sequer cuidou de suscitar sua ilegitimidade, defendendo outrossim o ato atacado. Recurso ordinrio provido para, superada a preliminar de ilegitimidade passiva, determinar o retorno dos autos origem, para novo julgamento, conforme se entender de direito.

Rito Art. 7 Notificao do impetrado para prestar informaes em 10 dias. Enviar cpia da PI e dos documentos. Cincia pessoa jurdica que pertena autoridade coatora, via sem cpia dos documentos. parte r, devendo se defender no prazo de 10 dias. Desnecessidade da providncia do art. 9. Da Lei. Incongruncia. Possibilidade de Liminar.

Organograma PI (anlise) apreciao da Liminar (quando for o caso) autoridade Respostas Ministrio Pblico Sentena. Notificao e cincia da

Liminar Requisitos art. 7. III: III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa jurdica.

Relevncia e Ineficcia

H autores que falam em fumus boni juris e Periculum in mora. O juiz deve estar convencido da questo ftica e jurdica. Tecnicamente para ser mais do que o simples fumus boni juris dos juzos cautelares. Mais prximo da prova inequvoca da veerossimilhana da alegao

O ato omissivo pode ser sujeito de Liminar Crmen Lcia Antunes Rocha (A Liminar no mandado de segurana): O poder Judicirio no antecipa o efeito de um ato que inexiste por inao da autoridade competente, mas suspende o efeito negativo do desprovimento, agindo, por deciso atpica e precria, no sentido de estabelecer o movimento ausente, operando-se a suspenso da situao de ameaa ou leso indigitada como constritora do direito da impetrante

Hipteses em que no cabe liminar 2oNo ser concedida medida liminar que tenha por objeto a compensao de crditos tributrios, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. 5oAs vedaes relacionadas com a concesso de liminares previstas neste artigo se estendem tutela antecipada a que se referem os arts. 273e 461 da Leino 5.869, de 11 janeiro de 1973 - Cdigode Processo Civil. H quem sustente a inconstitucionalidade deste dispositivo. Ex. Cassio Scarpinella Bueno, A nova Lei do Mandado de segurana, p. 46/47. Discusso.

Recorribilidade da deciso Liminar 1oDa deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 dejaneiro de 1973 Cdigo de ProcessoCivil. Acabou com uma discusso que se fazia a respeito do cabimento do Agravo de instrumento.

Nos tribunais a deciso do relator sujeito ao colegiado.

Revogao e Cassao da Liminar 3oOs efeitos da medida liminar, salvo se revogada ou cassada, persistiro at a prolao da sentena. O juiz face a novos elementos apresentados pode rever a sua deciso.

Revogao: uma leitura da Smula 405 do STF Questo da revogao do efeito da liminar pela sentena desfavorvel. Smula N 405: Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria. Apreciao crtica.

A perempo ou caducidade da medida liminar Art. 8oSer decretada a perempo ou caducidade da medida liminar exofficioou a requerimento do Ministrio Pblico quando, concedida a medida, o impetrante criar obstculo ao normal andamento do processo ou deixar de promover, por mais de 3 (trs) dias teis, os atos e as diligncias que lhe cumprirem.

Sano ao comportamento O prazo exguo. Jamais pode se dar simplesmente por problemas da mquina judiciria. Juiz deve ver se de fato o processo teve reais problemas para andar, pois estar prejudicando a parte em razo de algo que geralmente deve ser feito pelo procurador. Para extinguir a causa: intimao (pessoal, consoante a jurisprudncia).

Indeferimento de Plano da Inicial Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, por deciso motivada, quando no for o caso de mandado de segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo legal para a impetrao. 1oDo indeferimento da inicial pelo juiz de primeiro grau caber apelao e, quando a competncia para o julgamento do mandado de segurana couber originariamente a um dos tribunais, do ato do relator caber agravo para o rgo competente do tribunal que integre.

Interveno de litisconsorte facultativo ulterior 2oO ingresso de litisconsorte ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial. Pede para si, em nome prprio. Exerce direito de ao. Justificativa da restrio temporal: evitar a escolha de juiz favorvel a sua pretenso.

Resposta Art. 11. Feitas as notificaes, o serventurio em cujo cartrio corra o feito juntar aos autos cpia autntica dos ofcios endereados ao coator e ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, bem como a prova da entrega a estes ou da sua recusa em aceit-los ou dar recibo e, no caso do art. 4odesta Lei, a comprovao da remessa. Prazo: 10 dias.

Ministrio Pblico Art. 12. Findo o prazo a que se refere o inciso I do caput do art. 7odesta Lei, o juiz ouvir o representante do Ministrio Pblico, que opinar, dentro do prazo improrrogvel de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Com ou sem o parecer do Ministrio Pblico, os autos sero conclusos ao juiz, para a deciso, a qual dever ser necessariamente proferida em 30 (trinta) dias.

Comunicao da concesso da ordem Art. 13. Concedido o mandado, o juiz transmitir em ofcio, por intermdio do oficial do juzo, ou pelo correio, mediante correspondncia com aviso de recebimento, o inteiro teor da sentena autoridade coatora e pessoa jurdica interessada. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o juiz observar o disposto no art. 4odesta Lei.

Reexame necessrio Art. 14. Da sentena, denegando ou concedendo o mandado, cabe apelao. 1oConcedida a segurana, a sentena estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio. A escolha feita demonstra que no importa o valor da causa ou a fundamentao estar de acordo com o fixado na jurisprudncia. No aplicao dos 2. e 3 do art. 475 do CPC.

Autoridade coatora tambm pode recorrer 2oEstende-se autoridade coatora o direito de recorrer. Embora esteja na parte da Apelao, a possibilidade de recorrer ampla, ou seja, pode utilizar todos os recursos admissveis.

Efeitos da Apelao e Execuo provisria 3oA sentena que conceder o mandado de segurana pode ser executada provisoriamente, salvo nos casos em que for vedada a concesso da medida liminar. Portanto, recebe no efeito suspensivo. Possibilidade de execuo provisria, ou mais, de ter fora imediata a sentena. Pode haver pedido de suspenso da segurana para suspender a execuo da sentena. Prazo: do CPC

Pagamentos devidos por sentena concessiva 4oO pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias assegurados em sentena concessiva de mandado de segurana a servidor pblico da administrao direta ou autrquica federal, estadual e municipal somente ser efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a contar da data do ajuizamento da inicial.

Significado e debate certo que todas as quantias desde a inicial devem ser pagas para o futuro.

Pedido de Suspenso Art. 15. Quando, a requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada ou do Ministrio Pblico e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, o presidente do tribunal ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso suspender, em deciso fundamentada, a execuo da liminar e da sentena, dessa deciso caber agravo, sem efeito suspensivo, no prazo de 5 (cinco) dias, que ser levado a julgamento na sesso seguinte sua interposio.

Finalidade Finalidade suspender os efeitos de deciso favorvel ao impetrante proferida de forma liminar ou final (sentena ou acrdo) em mandado de segurana. Abrange todo o ente passvel de Mandado de Segurana. Inovao: Possibilidade de utilizao pelo Ministrio Pblico.

Possibilidade de Agravo Interno O art. 15 admite o Agravo da deciso que concede a suspenso. Prazo do Agravo Interno: 05 dias. Pergunta-se cabe no caso de indeferimento ou s no caso de deferimento? No caso de deferimento, com possibilidade de efeito suspensivo dessa deciso.

Novo Pedido de Suspenso ao STJ e STF 1oIndeferido o pedido de suspenso ou provido o agravo a que se refere o caput deste artigo, caber novo pedido de suspenso ao presidente do tribunal competente para conhecer de eventual recurso especial ou extraordinrio. 2o cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 1odeste artigo, quando negado provimento a agravo de instrumento interposto contra a liminar a que se refere este artigo. Novamente h uma ampliao da competncia dos STF e STJ, que se pronunciam simplesmente em antecipao a eventual e pretenso Recurso Extraordinrio e Especial.

Concomitncia do Agravo de Instrumento e do Pedido de suspenso 3oA interposio de agravo de instrumento contra liminar concedida nas aes movidas contra o poder pblico e seus agentes no prejudica nem condiciona o julgamento do pedido de suspenso a que se refere este artigo.

Possibilidade de contraditrio 4oO presidente do tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensivo liminar se constatar, em juzo prvio, a plausibilidade do direito invocado e a urgncia na concesso da medida. Surge da atual redao a possibilidade de contraditrio, pois s h juzo prvio, se houver um definitivo. Os requisitos elencados so requisitos da tutela de urgncia.

Pedido de suspenso Coletivo 5oAs liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em uma nica deciso, podendo opresidente do tribunal estender os efeitos da suspenso a liminares supervenientes, mediante simples aditamento do pedido original. Questo da identidade

MS de competncia originria dos Tribunais Art. 16. Nos casos de competncia originria dos tribunais, caber ao relator a instruo do processo, sendo assegurada a defesa oral na sesso do julgamento.

Pargrafo nico. Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida liminar caber agravo ao rgo competente do tribunal que integre.

Publicao do acrdo Art. 17. Nas decises proferidas em mandado de segurana e nos respectivos recursos, quando no publicado, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data do julgamento, o acrdo ser substitudo pelas respectivas notas taquigrficas, independentemente de reviso.

Recursos dos acrdos nos Tribunais Art. 18. Das decises em mandado de segurana proferidas em nica instncia pelos tribunais cabe recurso especial e extraordinrio, nos casos legalmente previstos, e recurso ordinrio, quando a ordem for denegada.

Prioridade para Julgamento Art. 20. Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus. 1oNa instncia superior, devero ser levados a julgamento na primeira sesso que se seguir data em que forem conclusos ao relator. 2oO prazo para a concluso dos autos no poder exceder de 5 (cinco) dias.

Prazo decadencial Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado. Prazo 120 dias da violao Crtica da doutrina a fixao do prazo. Definio do STF: Smula n 632 - constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a impetrao de mandado de segurana.

Possibilidade de buscar o direito por outras vias um prazo decadencial, que no se interrompe, no se suspende, no se prorroga. A decadncia se d quanto ao Mandado de Segurana e no quanto ao direito envolvido: Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais. Aplicao das regras do Litisconsrcio Art. 24. Aplicam-se ao mandado de segurana os arts. 46a 49 da Lei no5.869,de 11 de janeiro de 1973 -Cdigo de Processo Civil.

Honorrios Advocatcios Art. 25. No cabem, no processo de mandado de segurana, a interposio de embargos infringentes e a condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios, sem prejuzo da aplicao de sanes no caso de litigncia de m-f. SMULA N 512 No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de segurana.

Custas "Como conseqncia, a condenao nas despesas judiciais contra a entidade de direito pblico e no contra o coator. Vencida na causa aquela e no este..." E quando houver litisconsortes tambm sero dos litisconsortes. Celso Agrcola Barbi, Mandado de Segurana, 7a. Edio, p. 55. H quem defenda que devesse ser isentado das custas. Discordncia. Nem sempre ato de cidadania.

Sanes para o descumprimento Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei no2.848, de 7 de dezembro de1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei no 1.079, de 10 de abrilde 1950, quando cabveis.