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A construo da verdade no processo civil e a igualdade jurdica

Muito do que supomos ser uma ordem inerente da natureza no passa, na verdade, de uma ordenao que fruto de um procedimento cultural, mas que nada tem a ver com uma ordem objetiva [...] Finalmente, entender a lgica de um sistema cultural depende da compreenso das categorias constitudas pelo mesmo (Laraia, Cultura um conceito antropolgico, p.91 e 93).

1. Consideraes iniciais O presente trabalho pretende sugerir algumas implicaes que o sistema de construo da verdade, no processo judicial, de matriz civil e suas categorias prprias trazem para a igualdade jurdica. Esta colaborao constituda de algumas impresses marcadas mais pela minha prtica profissional, setorizada e contingenciada, enquanto juza federal e menos pela investigao acadmica. No se trata assim de etnografia, alentada em trabalho de campo, mas apenas de algumas poucas percepes, muitas delas fruto de um processo de simples observao, sem a adoo da devida postura metodolgica de estranhamento, como recomendam as Cincias Sociais. A problemtica da igualdade jurdica, no campo do Direito, se destaca por certas caractersticas bastante peculiares. De um lado, tem-se a produo doutrinria marcada pela lgica da repetio que decorre de uma tradio reprodutora de conceitos, categorias e estruturas, descoladas da realidade social brasileira3. Em geral, essa doutrina se contenta apenas em dar notcia (ainda que com argumentao bem apresentada e articulada) do debate que se passa no mundo ocidental, pretendendo-o incorpor-lo de forma automtica, no Brasil, como se o seu registro em texto escrito, bastasse para nos atualizar e civilizar, colocando nossos autores em sintonia com o que se pensa alhures. De outro lado, em decorrncia da reproduo, tem-se a naturalizao de uma sociedade verticalizada e hierarquizada (Kant de Lima, 2004 e Amorim, 2005), isto , onde a desigualdade se incorpora sabedoria convencional (Mendes, 2003), como nos revela a equao: igualdade tratar os iguais na medida da sua igualdade e os desiguais na medida de sua desigualdade. Paradoxalmente, essa mesma sociedade inscreve em seus instrumentos normativos (constituio ou lei) - e repete em seus manuais jurdicos a consagrao da igualdade jurdica, definidora de um estado democrtico de direito e republicano, com o repdio normativo desigualdade. E como se coloca a atividade jurisdicional, em relao ao cenrio anteriormente apresentado? Desenvolvida pelos juzes e tribunais, ela tambm no destoa do todo. Integrando-se ao processo de reproduo das estruturas hierarquizantes, o Judicirio acaba por distribuir justia de forma desigual, sem muitas vezes sequer se aperceber e sem considerar o prprio conflito que lhe apresentado. Em conseqncia, e antecipando minhas concluses, ao considerar as implicaes que o sistema processual de construo de verdade gera, posso dizer que o seu resultado (voluntrio ou no) o reforo da desigualdade, pois os mesmos fatos traduzidos em provas podem ser considerados e valorados de forma distinta, por distintos juzes. Isto quer dizer que situaes anlogas recebem do sistema judicial respostas/tratamentos desiguais. Isto leva a um comprometimento do Poder Judicirio, obstaculariza a funo de administrar conflitos e impede uma adequada socializao das pessoas nas normas jurdicas o que se agrava de sobremaneira, ao considerarmos a afirmao de Garapon, ao se referir autoridade, de que a democracia no tolera mais qualquer outra magistratura que no seja a do juiz (1996:142). Os juizes no saem inclumes desse processo, abre-se uma crise de legitimao do Poder Judicirio que se agrava com o esvaziamento de sua funo social. 2. O problema Se os juzes tm o dever de tratar as partes com igualdade, como estabelece a Constituio4 e a lei, como possvel ter-se como resultado prtico de sua atuao o reforo desigualdade? Num primeiro momento, a resposta mais simples e imediatista diria que os juzes deci dem contra a ordem jurdico-constitucional e que portanto no obedecem s leis. Estariam em um permanente estado de resistncia, em busca da manuteno do Antigo Regime, se negando a abraar iderio da modernidade iluminista-liberal. Porm, a situao mais complexa. Se olharmos o que os livros falam do Poder Judicirio, de sua essencialidade para a manuteno da democracia e proteo dos direitos fundamentais (Sampaio, 2002), e se olharmos para a prpria compreenso que a corporao judicial tem de si no se enxergar nenhuma intencionalidade maquiavlica, explicitada como um compl orquestrado pela toga contra o estado democrtico de direito. Trata-se, creio eu, de algo mais profundo, mascarado por um processo reprodutor das prticas que vigoram no campo jurdico e que destoam, em muitas das vezes, da herana moderna do mundo ocidental. Ao comporem o habitus do campo, so compartilhadas por todos seus integrantes, no se refletindo s nos juzes. Entretanto, como o exerccio da autoridade estatal

feita pelo juiz, sua participao se torna protagonista, a quem se imputam os resultados do sistema jurdico. Assim, a desigualdade jurdica permeia as relaes entre sociedade e tribunal, passando de forma imperceptvel, naturalizada, pois, repito, no plano do discurso do campo, o juiz protege e guarda a cidadania, sendo ele mesmo, um dos seus elementos de sustentao, logo refratrio desigualdade (embora adote prticas autoritrias e hierarquizadas). Assim, preciso investigar para alm do que a doutrina jurdica ensina e para alm da compreenso do que a prpria magistratura diz ter de sua misso. necessrio desvendar os mecanismos lgicos que operam essa desigualdade e ao mesmo tempo a tornam invisvel. Como ela se reproduz no sistema judicial, j que no plano normativo prevalece sua impossibilidade? Considerando que na mediao entre a sociedade e o Estado, o Direito, em nossa cultura jurdica, se apropria da vida que no tem mais existncia/reconhecimento fora das categorias jurdicas, tenho algumas impresses que podem, talvez, colaborar num esforo de compreenso dessa problemtica, sem qualquer pretenso de resolv-la. Elas se organizam em dois pontos nevrlgicos que mutuamente se implicam: a invisibilidade do conflito social; e a auto-referencialidade do juiz. 2.1. A invisibilidade do conflito social A invisibilidade do conflito resulta de uma desfuncionalidade do sistema judicial, leva ao distanciamento entre o juiz e a sociedade/cidado e concorre tambm para manuteno de um sistema que reproduz vertiginosamente conflitos judiciais, materializados em um nmero inadministrvel de processos. Esse distanciamento se opera, principalmente, atravs da linguagem jurdica que informa categorias prprias, com a adoo de artifcios lgico-formais que desapropriam o conflito de seus elementos sociais, culturais, histricos e polticos, e o deixa refm de vrias categorias tcnicas. Essas categorias tcnicas se prestam a um trabalho de seccionamento arbitrrio, entre o conflito social e o direito que, no plano lgico-racional, articula categorias com a produo do conhecimento jurdico, determinando seu isolamento e distanciamento. A propsito, vejamos trs delas: direito material x direito processual, autonomia da ao e lide. Com fins didticos, as categorias de direito material/substancial e direito formal/instrumental/processual so estabelecidas desde as primeiras lies transmitidas aos estudantes universitrios. O direito material ou substancial disciplina as relaes sociais, arbitrando os interesses e bens disponveis; j o direito processual diz respeito ao modo/forma com que se buscar a resposta do Estado, quando as formas naturais de composio de interesse falharem. Embora at haja alguma crtica de parte da doutrina com relao artificialidade de tal distino, a mesma prevalece no campo, funcionando como boto de sintonia para a formatao do raciocnio jurdico e atuao dos operadores jurdicos. Ouve-se com freqncia a expresso: isso problema de direito material e no de processo o que explicita a naturalizao da separao e dispensa da agenda processual a preocupao com o conflito social. Embora se afirme, nos livros, que o direito processual permite a aplicao do direito material, a separao construiu um muro divisrio que permite com tranqilidade que a discusso processual se torne a grande questo a ser resolvida pelo juiz e, por parte dos advogados, a perpetuao do debate processual, como tcnica de resistncia ao direito alheio. Diz-se tambm no campo, por parte dos advogados que processo no se perde, ele no termina. O fato que a consolidao desta diviso dicotmica produz uma distoro na forma de percepo do mundo e das relaes sociais, gerando dois universos bem delimitados e apartados quase que paralelos - regrados por normas de distintas naturezas: ou de direito material ou de direito processual. Esses universos distintos so ensinados e reproduzidos, nos cursos de Direito, de forma estanque, transmitidos como conhecimento compartimentalizado e burocratizado (veja-se, por exemplo, as estruturas curriculares dos cursos de graduao, onde freqente a abordagem do Direito a partir de seus ramos). Tambm como decorrncia da naturalizao dessa dicotomia, tem-se a consagrao no campo da chamada autonomia do direito de ao, como resultado de um processo histrico evolutivo. Essa teoria estabelece que a ao (o direito de ao) totalmente independente do direito das pessoas, pois exercido quando se obtm a prestao jurisdicional, isto , a definio da vontade do Estado, com a aplicao concreta da lei. Diz-se nesse sentido que a ao um direito subjetivo tutela jurisdicional. Aqui se opera um processo redutor da funo do Judicirio que se ultima com o pronunciamento judicial materializado na prolao de uma sentena nada mais dele se deve e pode esperar. Se a pessoa titular do conflito recebe uma deciso, o Estado-juiz desempenhou a funo para a qual ele foi concebido9, com total descompromisso com as conseqncias advindas da deciso.

Na lgica do sistema judicial, considerando-se que a ao autnoma em relao aos bens da vida, tambm se faz necessrio torn-la independente, no plano da racionalizao, do conflito social. Assim, o conflito social, ao ingressar no sistema judicial decodificado na categoria lide. A lide compreendida como um conceito (problema) que deve ser solucionado ou resolvido, mas no necessariamente administrado. A lide, pelo processo, solucionada pelo juiz e o conflito devolvido sociedade. Como resultado, esta categoria lide no permite a administrao dos conflitos que permeiam a sociedade. Assim, no campo jurdico, o conflito s existe antes do processo. Com o processo, ele se transforma em lide. Ao se tornar lide, as pessoas envolvidas no conflito, passam a ser (autor x ru) do processo, que recebe um nmero de controle. As partes devem se fazer representar por seus advogados e s atravs deles se manifestam no processo. A lide deve ser solucionada, resolvida, composta. O que se d atravs do processo, a fim de que a paz social fraturada seja restaurada. A soluo da lide, pacifica, pois, a sociedade e o processo o instrumento a servio dessa pacificao. Alis, esta construo revela uma crena do campo jurdico da possibilidade da existncia de uma sociedade pacificada, isto , sem conflitos. Interessante observar que, para o Direito, de forma coerente com que estamos descrevendo, e confirmado pela doutrina processualista brasileira, no importa o tipo de soluo encontrada, mas sim que se opere o encerramento da relao processual, que tecnicamente se denomina extino do processo. Se o processo chega a seu final, (o que se d com a prolao da sentena, confirmada ou revista em definitivo pelos tribunais que se sobrepem ao juiz) se cumpre a misso, com a entrega da prestao jurisdicional, concretizada na deciso tomada pelo julgador. Tanto que so propostas duas outras categorias tcnicas que permitem a absoro, pelo sistema, de qualquer resultado a ser dado, pelo juiz, ao processo. So elas: as sentenas definitivas e sentenas terminativas. O trecho reproduzido representativo do discurso hegemnico do campo. O estabelecimento da relao processual se faz com um objetivo, que a composio ou soluo da lide [...] Atingida essa meta, o processo exaure-se naturalmente. Mas certos fatos extraordinrios podem impedir o prosseguimento da marcha processual e causar sua interrupo definitiva, provocando a dissoluo do processo, sem que a lide tivesse sido solucionada. No primeiro caso diz-se que houve a extino do processo com julgamento do mrito |(art. 269); e, no segundo, sem julgamento do mrito (art.267).[...] Chama-se, outrossim, sentena de mrito, ou sentena definitiva, a que, ao encerrar o processo compe a lide; e simplesmente sentena terminativa a que o extingue, sem dar soluo ao litgio (Theodoro Jr, 1988:333). Desta forma, ao se transformar em LIDE, o conflito desaparece, assim como desaparecem para o juiz mas no para as pessoas nele envolvidas sua particular natureza e desdobramentos. Ao juiz basta a caracterizao de um conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida14 para que, se provocado, sua interveno se legitime. Esta se dar nos moldes prescritos pelo sistema processual, que impermevel e refratrio s particularidades dos conflitos sociais, posto que tecnicamente adequado para lides. Se h alguma sensibilidade ao conflito, esta se d por razes subjetivas do julgador que o percebe em uma dimenso mais social, porm no em razo do sistema. A reduo da complexidade das relaes sociais operadas pela categoria LIDE levou a um distanciamento entre o Judicirio e o mundo da vida, sendo inclusive repetido sucessivamente no campo que o que no est nos autos do processo, no existe. 2.2 A auto-referencialidade do juiz falta de expresso mais precisa, auto-referencialidade significa nesse texto a posio de centralidade do juiz em relao ao sistema processual. O juiz seu destinatrio, artfice, condutor, corregedor e julgador. Todo o sistema, construdo por regras tcnicas, interpretadas luz de uma prtica tradicional e consolidada, concebido para que o juiz