OAB 2010.

3 GABARITO COMENTADO SEGUNDA FASE CIVIL PEA PRTICO PROFISSIONAL

A pea cabvel ser uma petio inicial direcionada para o Juzo Cvel. Trata-se de uma ao indenizatria proposta por Jos, Joaquim e Julieta em face do Dr. Joo, com base na responsabilidade civil dos profissionais liberais, pleiteando danos materiais (cotaparte de cada um na herana de seu pai) e danos morais (decorrentes da dor, do sofrimento, da angstia e da humilhao causadas pela orientao e atuao falhas do Dr. Joo, ao efetuar uma renncia abdicativa, e no translativa, mesmo sabendo da existncia de um outro herdeiro (Pedro filho havido fora do casamento). FUNDAMENTO DA RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA Responsabilidade civil subjetiva do advogado: artigo 32 da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia) c/c 927, caput, do CC. ARGUMENTOS A SEREM ABORDADOS PARA CONFIRMAR A ATUAO FALHA DO ADVOGADO 1) So duas as espcies de renncia, quais sejam: a renncia abdicativa e a renncia translativa. A renncia abdicativa aquela em que o renunciante no indica uma pessoa certa para receber a herana, havendo, portanto, uma renncia em favor do monte, sendo as cotaspartes dos renunciantes recebidas pelos demais herdeiros da mesma classe e, em caso de inexistncia de outros herdeiros da mesma classe, devolver-se- aos da subsequente (artigos 1804, pargrafo nico, c/c 1810, ambos do CC). Esta foi a renncia materializada pelo Dr. Joo no caso acima. J a renncia translativa uma renncia em favor de uma pessoa determinada, independentemente da ordem de vocao hereditria. Trata-se de ato complexo e que corresponde a uma aceitao tcita da herana (artigo 1805, 2 parte, do CC) seguida de uma doao (artigo 538, do CC) para a pessoa determinada, j que o herdeiro no poderia doar algo que no recebeu para algum. 2) O Dr. Joo no procedeu de forma correta, pois efetuou, ao elaborar um termo de renncia em favor do monte, uma renncia abdicativa (em favor do monte) ao invs de uma renncia translativa (aceitao tcita seguida de doao para Maria), j que at conseguiu evitar a configurao do imposto de doao, mas acabou prejudicando os filhos renunciantes de Manuel, pois, no havendo mais qualquer distino entre os filhos havidos no casamento e os filhos havidos fora do casamento, Pedro poder se habilitar no procedimento sucessrio de seu pai, acabando por receber toda a herana de seu pai, ante a renncia abdicativa de seus irmos, que so irrevogveis (artigo 1812 do CC), no havendo falar em transferncia para as classes subsequentes diante da existncia de filho no renunciante (artigo 1810 do CC), ficando Maria apenas com a sua meao diante do regime da comunho universal de bens. 3) DANOS MORAIS E MATERIAIS ORIUNDOS DO MESMO FATO: FALHA NA PRESTAO DO SERVIO DO ADVOGADO: Danos materiais no valor de R$ 300.000,00 que cada um deixou de receber da herana de seu pai, pois havendo 4 filhos e a herana sendo avaliada em R$ 1.200.000,00, cada um faria jus a R$ 300.000,00; danos morais causados pela dor, sofrimento, angstia e humilhao decorrentes da atuao falha do advogado, que ampliou a perda pelo

ente querido com uma desestruturao familiar e possibilidade de perda de toda a herana e no efetivao da doao para a sua me em virtude da falha do advogado Dr. Joo. PEDIDOS A SEREM FORMULADOS (282 do CPC) 1) Citao do ru. 2) Condenao no pagamento de danos materiais no valor de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais), para cada autor, pois havendo 4 filhos e a herana sendo avaliada em R$ 1.200.000,00, cada um faria jus a R$ 300.000,00, e danos materiais a serem arbitrados pelo Juiz para cada autor. 3) Protesto genrico de provas. 4) Valor da causa. 5) Condenao de honorrios sucumbenciais. 6) Indicao da insero de data e assinatura. Em relao aos itens da correo, assim ficaram divididos: Item Endereamento correto ao juzo cvel Identificar e qualificar os polos ativo e passivo na referida ao (deve ser proposta por Jos e/ou Joaquim e/ou Julieta em face do Dr. Joo, com coerncia ao longo da pea). Estrutura da pea (fatos, fundamentos e pedido) (estrutura coerente, constituda dos elementos essenciais) 0,2 para cada um Caracterizao da responsabilidade civil subjetiva do advogado (0,25). Fundamentao quanto existncia de culpa pela identificao da renncia abdicativa, e no translativa, mesmo sabendo da existncia de um outro herdeiro (0,25). Fundamentao pautada no artigo 32 da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia) (0,25) c/c 927, caput, do CC OU art. 186 CC (0,25). 0,25 cada um. Caracterizar os danos materiais (0,5) e morais (0,5) e o nexo de causalidade (0,5). (condicionar a pontuao clareza/riqueza da fundamentao/argumentao) Formulao correta dos pedidos + Pedido principal: Condenao no pagamento de danos materiais (0,15) e danos morais (0,15). 0,1 = adequao dos pedidos Formular corretamente os pedidos (0,2 cada um): 1) Citao do ru; 2) Protesto genrico de provas; 0 / 0,2 / 0,4 / 0,6 Pontuao 0 / 0,45 0 / 0,25

0 / 0,2 / 0,4 / 0,6

0 / 0,25 / 0,5 / 0,75 / 1,0

0 / 0,5 / 1,0 / 1,5

0 / 0,1 / 0,15 / 0,25 / 0,3 / 0,4

3) Condenao de honorrios sucumbenciais.

Valor da causa

0 / 0,2

Igualmente seria possvel compor uma ao indenizatria, por meio da qual o examinando demonstrasse que o advogado deixou de ser proficiente no cumprimento do mandato que lhe foi outorgado, devendo ser responsabilizado pelo insucesso da orientao profissional. Nesse caso, usou-se como base no critrio de correo a demonstrao da falta de cuidado do Dr. Joo que importou na perda da chance de Jos, Joaquim e Julieta obterem tutela jurisdicional que os satisfizesse na medida de seus objetivos, o que era juridicamente possvel. A pontuao foi conferida de acordo com a coerncia e fundamentao apresentadas pelos examinandos que identificaram a responsabilidade contratual dos profissionais liberais, correlacionando-a a dispositivos que tratassem de atos ilcitos e obrigao de indenizar.

QUESTO 1 a) Jos descobriu, aps o casamento, que Tnia praticou crime que, por sua natureza, tornar insuportvel a relao do casal. Cuida-se de erro essencial sobre o cnjuge, podendo Jos propor ao judicial a fim de que o casamento seja anulado. Cabe, portanto, Ao Anulatria de Casamento, fundada no art. 1.557, II, c/c art. 1.556 do CC. b) A medida cabvel ser a Ao Cautelar de Sequestro, nos termos do art. 822, III, do CPC, a fim de proteger os bens do casal, enquanto tramita a ao principal. O examinando dever mencionar que h presena de fumus boni iuris e do periculum in mora, elementos essenciais concesso de medidas de urgncia. Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao: Item Pontuao a) Ao Anulatria do Casamento. Fundamentao legal: art. 1.557, II, c/c 1.556 do CC, por motivo de 0 / 0,25 / 0,5 erro essencial em relao pessoa do cnjuge, pela prtica de crime que torne insuportvel a vida conjugal. (0,25 cada um) b) Ao Cautelar de Sequestro, nos termos do art. 822, III, do CPC. OU Outra medida cautelar (inominada ou arrolamento de bens). 0 / 0,25 / 0,5 Indicao de presena de fumus boni iuris e periculum in mora, necessrios tutela de urgncia. (0,25 cada um) QUESTO 2

a) O examinando dever identificar que a legislao civil prev que o proprietrio dever tolerar a passagem atravs de seu imvel, entre outros, de tubulaes e condutos subterrneos de servio de utilidade pblica, na forma do art. 1.286 do CC. Cabe a propositura de ao de obrigao de fazer com base no art. 461 do CPC, fundada no art. 1.286 do CC.

b) Sim, na medida judicial de obrigao de fazer, a legislao previu a possibilidade de concesso de medida liminar na forma do 3 e seguintes do art. 461 do CPC, cabvel multa pelo descumprimento da medida liminar. Outra medida judicial aplicvel hiptese a concesso de tutela antecipada na forma do art. 273 do CPC, notadamente em seu 3. Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao: Item a) Ao de Obrigao de Fazer (0,3) Fundamentao legal - art. 461 do CPC (0,2), fundada no art. 1.286 do CC (0,2) b) Viabilidade de concesso de medida liminar (0,1) e imposio de astreintes (0,1), pelo descumprimento do preceito. Fundamentao legal: 3 e 4 do art. 461 do CPC (0,1). QUESTO 3 Pontuao 0 / 0,2 / 0,3 / 0,4 / 0,5 / 0,7 0 / 0,1 / 0,2 / 0,3

a) No se poder dizer ter havido mora, mas inadimplemento por tratar-se de obrigao de no fazer (artigo 390 CC). O inadimplemento da obrigao de no fazer evidencia-se quando o devedor pratica o ato proibido, sendo desnecessria a sua constituio em mora. b) Trata-se de obrigao de no fazer instantnea. Como no h possibilidade de restituir o status quo ante, no poder o devedor ser demandado judicialmente a cumprir a obrigao de no fazer, cabendo to somente a tutela ressarcitria (artigo 251 CC e 461, pargrafo 1, do CPC). Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Item Pontuao a) No, pois houve inadimplemento da obrigao (0,25) - artigo 390, 0 / 0,25 / 0,5 CC (0,25) b) Por no haver possibilidade de restituir o status quo ante, no poder o devedor ser demandado judicialmente a cumprir a 0 / 0,25 / 0,5 obrigao de no fazer, cabendo to somente a tutela ressarcitria (0,25) Artigos 251 CC e 461, 1, do CPC (0,25) QUESTO 4

a) O examinando dever identificar que a ao a ser ajuizada a ao de execuo pautada em ttulo executivo extrajudicial, na forma do art. 585, VIII, do CPC c/c o art. 24, 1, da Lei 8.906/94 (Estatuto do Advogado). b) A execuo poder ser promovida nos mesmos autos da ao em que o candidato atuou como representante processual de Joo, dispensando-se a habilitao de crdito no inventrio, a propositura de ao de cobrana ou arbitramento de honorrios de advogado. Entretanto, considerou-se a propositura de aes de conhecimento e monitria, mas, em tais hipteses, o critrio de correo buscou aplicabilidade situao-problema, coerncia e fundamentao legal consoante a medida judicial eleita pelo examinando.

Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Item Pontuao a) Ao de Execuo pautada em ttulo executivo extrajudicial. (0,3) Fundamentao legal: art. 585, VIII, do CPC c/c o art. 24 da Lei 0 / 0,3 / 0,6 8.906/94 (Estatuto do Advogado). (0,3) b) Indicao de meio adequado + fundamentao legal/coerente 0 / 0,2 / 0,4 (exceo: ao de arbitramento de honorrios) QUESTO 5

a) O examinando dever explicar que Joaquim poder pleitear judicialmente o vencimento antecipado dos ttulos, na forma do art. 333, III, do CC. Para tanto dever propor ao judicial a fim de que a r reforce a garantia do dbito, caso em que, no o fazendo, incorrer em vencimento antecipado da dvida. b) Caso, intimada, a r deixe de reforar a garantia, a consequncia jurdica ser o vencimento antecipado dos ttulos, que se tornaro lquidos, certos e exigveis, requisitos essenciais a promover a execuo forada nos termos do art. 586 do CPC. Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Item Pontuao a) Ao judicial para compelir a r a reforar a garantia sob pena de vencimento antecipado dos ttulos, com base no artigo 333, III, do 0 / 0,6 CC OU c/c 1425, V, do CC). (completa ou incompleta = 0,6) b) Ao de Execuo Ttulos lquidos, certos e exigveis art. 586 do CPC. (completa ou 0 / 0,4 incompleta = 0,4)