Universidade do Sul de Santa Catarina UNISUL

Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes REDE LFG Instituto Brasileiro de Direito Processual IBDP

Curso de Especializao Telepresencial e Virtual em Direito Processual Civil

Disciplina Processo de Conhecimento

Aula 3 Requisitos de admissibilidade para o exame do mrito: condies da ao e pressupostos processuais

LEITURA OBRIGATRIA
ARTIGO ORIGINARIAMENTE PUBLICADO NA REVISTA JUSTITIA, n. 156, pp. 48-67

Pressupostos processuais e condies da ao

JOS ROBERTO DOS SANTOS BEDAQUE Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Professor Livre Docente da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

I. Introduo
No momento em que algum, utilizando-se da garantia constitucional do acesso Justia (CF, art. 5, inciso XXXV), provoca a atividade jurisdicional do Estado, retirando-o de sua inrcia, faz nascer o processo. Inicia-se, ento, entre autor, Juiz e, aps a citao, ru, uma relao jurdica. Tratase de relao jurdica processual que tende a se desenvolver at a emisso do provimento jurisdicional. Tal provimento pode ser de natureza cognitiva, representado pela sentena; cautelar, que visa segurana jurdica (1); ou satisfativa, consubstanciado nas providncias de ordem

material visando satisfao do credor. Temos, pois, os processos de conhecimento, cautelar e de execuo. A anlise do fenmeno processual permite a identificao daquilo que a doutrina denomina de as categorias fundamentais da cincia do processo: pressupostos processuais, condies da ao e mrito (2). O mrito se identifica com a res in iudicium deducta, ou seja, a relao jurdica do direito material exposta na petio inicial (3). Para o legislador brasileiro, mrito sinnimo de lide, ou seja, do conflito de interesses qualificado pela pretenso resistida (4). No obstante a enorme divergncia existente na matria (5), pode-se afirmar, para efeito deste trabalho, que o mrito esta representado pela relao jurdica substancial sobre que incidir o provimento do juiz. Assim, quem vai at o rgo jurisdicional, pede determinado provimento a respeito de uma situao da vida, alegando existir, no ordenamento jurdico, regra na qual os fatos narrados se subsumem. As situaes fticas, das quais so extradas conseqncias jurdicas, podem estar previstas na legislao substancial ou processual. Pode, pois, algum pleitear o despejo de outrem, alegando que a relao entre ambos est prevista no Cdigo Civil. Da mesma forma, pode o autor pleitear resciso de uma sentena transitada em julgado, invocando normas estabelecidas no Cdigo de Processo Civil. Em sntese: pretende-se afirmar que a atividade jurisdicional no Estado existe para atuar o Direito, pacificando a sociedade. Por outro lado, quem pretenda o provimento judicial deve provocar o exerccio da Jurisdio e relatar a situao ftica que reclama a atuao do Juiz. Antes da emisso do provimento sobre o caso concreto, porm, preciso verificar a presena de determinados requisitos, sem os quais no pode o Juiz sequer examinar a situao deduzida. Existem, portanto, requisitos para que a atividade jurisdicional atinja o seu escopo de atuao da vontade concreta da lei, com a pacificao social. So os pressupostos processuais e as condies da ao (6). Muito embora a distino entre pressupostos processuais e condies da ao seja aceita pela unanimidade da doutrina ptria, tanto que acolhida pelo prprio legislador, no se v tanta concordncia nos autores aliengenas. Alguns confundem os institutos, tratando-os indistintamente como requisitos do direito tutela jurdica (7). Na Itlia, em diversas oportunidades o legislador sujeita a propositura da ao a determinados requisitos especficos. A jurisprudncia tem considerado essas condies de forma genrica, sem procurar classific-las dentro de uma ou outra categoria. Trata-as como condies de propositura, de procedibilidade ou de desenvolvimento, sem se preocupar com a distino conceitual entre condies da ao e pressupostos processuais (8). Seguindo, todavia, a orientao predominante no Brasil, procurar-se- identificar cada uma dessas categorias.

II. Pressupostos processuais

A concepo dos pressupostos processuais tem origem na obra de Oskar Von Blow, cujos conceitos vm sendo repetidos e aprimorados pela doutrina processual (9).

Em resumida abordagem, pode-se afirmar que, para ser alcanada a tutela jurisdicional, h necessidade de que a relao jurdica processual, iniciada por provocao da parte interessada, esteja apta a desenvolver-se regularmente. Temos, pois, uma das categorias fundamentais do direito processual: os pressupostos processuais. Duas so as tendncias na doutrina, a respeito do tema. A primeira inclui nos pressupostos processuais todos os requisitos necessrios ao nascimento e desenvolvimento vlido e regular do processo (10). Segundo essa viso, os pressupostos processuais podem ser objetivos e subjetivos. Os objetivos, por sua vez, se subdividem em positivos (petio inicial apta, citao vlida e regularidade procedimental) e negativos (litispendncia, coisa julgada e perempo). Os subjetivos dizem respeito ao Juiz (investidura, competncia e imparcialidade) e s partes (capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo e capacidade postulatria). Somente se presentes tais requisitos, a relao processual teria condies de se desenvolver validamente, at o provimento final sobre o caso concreto, sobre a relao material (11). A outra tendncia apresenta viso mais restritiva dos pressupostos processuais. Seriam estes apenas os requisitos para a constituio de uma relao processual vlida, quais sejam, o pedido, a capacidade de quem formula e a investidura do destinatrio (12). Pressupostos estariam restritos, portanto, apenas aos requisitos para o nascimento de um processo vlido. Se por qualquer motivo, no for possvel a emisso do provimento sobre o caso concreto, o Juiz extinguir o processo, isto , colocar fim a algo que nasceu validamente, mas no pode desenvolver-se. Pressupostos processuais, nessa viso restrita, seriam os requisitos mnimos para a existncia de um processo vlido, de uma relao jurdica regular, sem qualquer nexo com a situao de direito material deduzida na demanda. A grande vantagem dessa posio consiste exatamente em ressaltar a autonomia da relao processual frente de direito substancial. Aquela teria seus requisitos bsicos fundamentais, que no guardam qualquer elo com esta ltima. Em resumo, para a corrente restritiva, devemos conceber os pressupostos processuais independentemente da relao material. Por isso, incorreta seria a afirmativa de que eles se constituem nos requisitos necessrios a que o processo possa se desenvolver at o provimento sobre o caso concreto. primeira vista, poder-se-ia concluir que o prprio nascimento do processo estaria subordinado a determinados requisitos. O ajuizamento da ao seria o ato necessrio a que a relao processual se constitua. Essa propositura consiste na declarao de algum, dirigida ao rgo jurisdicional. Mais nada seria necessrio ao nascimento do processo (13). Haveria, pois, requisitos para a existncia da relao jurdica. No se pode imaginar, por exemplo, que um pedido dirigido a rgo no investido de jurisdio faa nascer um processo. Vale ressaltar, todavia, que, mesmo a inexistncia de alguns pressupostos, considerados pela doutrina como necessrios ao nascimento da relao processual, deve ser declarada no curso do processo. o caso do ajuizamento de demanda aps o falecimento do autor, sem que o advogado tenha conhecimento do fato; ou da atuao jurisdicional ex officio. Nessas hipteses, haver de ter um pronunciamento do juiz, reconhecendo a ausncia desses requisitos (13 A). Resta saber se, no reconhecido o vcio, teramos um processo nulo ou inexistente, visto que diversas so as conseqncias.

Iniciado o processo, este s vai se desenvolver regularmente se estiverem presentes outros elementos, denominados pressupostos de validade e que se referem s partes, ao juiz e demanda (14). O desenvolvimento do processo, at o provimento final do juiz, depende do atendimento a determinadas regras procedimentais, cuja no observncia poder at pr fim relao (15). Exatamente por isso, alguns entendem que os pressupostos de validade so, na verdade requisitos para propiciar o exame do mrito (16). No obstante a polmica e a necessidade de se ressaltar a autonomia da relao processual, no se pode perder de vista que o processo um instrumento, o que justifica sua anlise luz da relao substancial. A aceitao dos pressupostos de validade do processo, isto , dos requisitos necessrios ao provimento final, atende perspectiva instrumentalista da cincia processual. Assim, pode-se afirmar que existem pressupostos de existncia e de validade do processo. Sejam estes ltimos considerados como pressupostos processuais de desenvolvimento, sejam eles tratados como a segunda categoria de requisitos para que a jurisdio atinja seu escopo (17), a verdade que, para emitir o provimento final sobre o caso concreto, o juiz necessita que o processo se desenvolva sem vcios.

III. Condies da ao
1. Consideraes iniciais Trs so as respostas possveis a um pedido formulado por algum ao rgo jurisdicional: a) O Juiz limita-se a verificar a inexistncia de um requisito de desenvolvimento do processo e, se no sanado o vcio, pe fim relao processual. Trata-se de anlise limitada a aspectos puramente processuais, sem qualquer nexo com a relao jurdica de direito material (cfr. C.P.C., arts. 284, 267, I, II, III, IV e V). b) Superada a fase exclusivamente processual, deve o Juiz examinar, em tese, o pedido do autor, isto , sem se preocupar com a veracidade ou no dos fatos que o fundamentam. Limita-se o magistrado a apreciar a pretenso, luz do direito objetivo. Circunscreve-se tal anlise premissa maior, aos fundamentos de direito da ao. Com base nesse exame, considerando to-somente os elementos da ao tal qual expostos na inicial, poder o juiz rejeit-la, ou porque a pretenso no admissvel pelo ordenamento jurdico, ou porque quem o formula no tem qualidade para tanto, ou, finalmente, em razo de a prestao jurisdicional no ter qualquer utilidade para o postulante. Convm ressaltar que essa verificao feita luz daquilo que o autor alega na inicial, no se sabendo ainda se os fatos so verdadeiros (18). c) Aps a anlise da premissa maior, passa o magistrado a verificar os fundamentos de fato do pedido, ou seja, a premissa menor. Aquele juzo hipottico feito anteriormente, transforma-se em juzo real. Os fatos que fundamentam o pedido admissvel em tese, postulado por aquele que em tese o titular do direito e que, em tese necessita da jurisdio, so verdadeiros? O direito subjetivo efetivamente existe? Se provados os fatos, o pedido do autor ser acolhido, obtendo ele um provimento favorvel; caso contrrio, o Juiz o rejeitar. Consideradas essas colocaes, trs indagaes so possveis: 1. em qual desses momentos ter ocorrido o exerccio da ao? 2. as chamadas condies da ao somente so examinadas em face da afirmao do autor ou podem depender de dilao probatria? (19) 3. quando ter o juiz analisado o mrito? (20)

Todas essas indagaes esto relacionadas a outra categoria fundamental do processo, que so as condies da ao; adotadas integralmente pelo legislador brasileiro, representam uma variao da teoria abstrata. Segundo essa construo, os denominados abstratistas puros, para quem a ao confunde-se com o direito de acesso ao Judicirio, sem qualquer elo com o caso concreto, no levam em conta o carter instrumental do instituto. Ao o direito (ou poder) de provocar a Jurisdio e obter um provimento sobre o caso concreto. Desvincul-lo completamente da relao substancial significa tomar a ao como instituto vazio, no dotado de instrumentalidade. O direito processual de ao , pois aquele que propicia ao Juiz atingir o escopo da atividade jurisdicional do Estado, qual seja, a pacificao social mediante a atuao da lei ao caso concreto. A atuao verifica-se sempre que o provimento jurisdicional proferido. Essas idias sero melhor desenvolvidas a seguir: 2. O direito processual de ao Como j visto, somente se concebe o direito de ao conexo a um caso concreto. J se afirmou um outro estudo que a ao deve ser entendida como o poder de provocar a atividade jurisdicional para que esta atinja seu escopo (21). Essa construo, cujas idias fundamentais se devem ao saudoso processualista Enrico Tullio Liebman, tem a grande vantagem de examinar o poder de ao pelo prisma da instrumentalidade, mtodo de anlise dos institutos processuais plenamente consagrado pela moderna cincia processual (22). No se pode admitir a ao como um poder absolutamente genrico, sem qualquer ligao com uma situao de vida sobre que incidir o provimento judicial. Deve tal poder estar voltado para o resultado da atividade jurisdicional, ou seja, para a atuao da norma a um caso concreto, com a natural pacificao social. Essa coordenao entre processo e o direito substancial no pode ser esquecida (23). Da por que se reproduz aqui entendimento exposto alhures: Para que exista a ao, portanto, preciso que o comportamento do sujeito esteja ligado a um caso concreto. A parte tem o poder de movimentar a mquina judiciria para atender a um interesse seu. Mas essa mquina vai funcionar visando atuao do direito objetivo. E se tal ocorrer, quer para dar razo ao autor, quer para dar razo ao ru, o direito processual foi exercido. Essa concepo no contm aquele autoritarismo apontado pelos concretistas na teoria abstrata. O poder de ao no pertence a todos indistintamente, mas somente queles que estejam ligados a uma relao de direito substancial (legitimao). E a tutela desse interesse no pode ser vedada em abstrato pelo ordenamento jurdico (possibilidade jurdica da demanda), bem como o pedido de proteo jurisdicional deve ser feito apenas quando realmente necessrio, utilizando-se o interessado do meio adequado (interesse). Apenas se atendidas todas essas condies, que representam exatamente a ponte de ligao entre o direito material e o processual estar presente a ao. (...) A autonomia do direito de ao relativa. No se pode falar em absoluta independncia de um instituto processual, em relao ao direito material, pois o direito processual no tem um fim em si mesmo. Sua finalidade promover a realizao prtica do direito substancial. Embora o poder de provocar a Jurisdio esteja previsto na Constituio e seja atribudo a todos, sua relevncia para o direito processual existe somente quando ele funciona como instrumento de atuao do direito material. Conclui-se, portanto, que, como a Jurisdio tem por objetivo a manuteno do ordenamento jurdico, mas, por razes prticas ou polticas, inerte, necessita de algum para moviment-la, possibilitando que sua finalidade seja alcanada. O poder de fazer com que o ordenamento jurdico seja atuado chama-se ao (24).

No se nega o carter abstrato da ao, que, alis, corolrio de sua autonomia (25). Isso no quer dizer, porm, seja ela absolutamente isolada da relao material trazida para apreciao do Juiz (26). necessrio relacionar ao a direito substancial, para conferir quela a necessria viso instrumentalista; hoje consagrada pela doutrina processual (27). 3. A garantia constitucional da ao - Estabelece a Constituio Federal, em seu artigo 5, XXXV, que: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito. Trata-se da garantia constitucional do poder de ao. A norma em anlise assegura no somente o acesso ao Judicirio, mas tambm uma resposta ao pedido formulado. No apenas uma resposta genrica, como costumam afirmar aqueles que vislumbram no dispositivo o mero direito de petio ou de demanda, isto , o direito cvico de pretender do Estado a tutela jurisdicional como pressuposto constitucional do verdadeiro direito processual de ao, mas despido de relevncia para o processo (28). A Constituio assegura, na verdade, no s o direito de acesso ao Judicirio, mas o prprio direito processual de ao, isto , o poder de se obter um provimento jurisdicional sobre determinada situao concreta. E o exerccio desse direito subordina-se a determinadas regras, de natureza infraconstitucional (29). Em sntese, o direito processual de ao, como direito ao provimento jurisdicional, com todas as garantias a ele inerentes, assegurado constitucionalmente. Mas o exerccio desse poder est sujeito a determinadas regras previstas na legislao ordinria. Da a noo de pressupostos processuais e de condies da ao, que representam os requisitos necessrios a que o rgo jurisdicional possa satisfazer o direito de ao, fornecendo a prestao jurisdicional pleiteada. Enquanto os pressupostos processuais so requisitos atinentes ao processo, as chamadas condies da ao, so examinadas luz da relao jurdica substancial. Dessa concluso resulta importante conseqncia prtica: qualquer restrio injustificada, feita pelo legislador infraconstitucional, obteno do provimento jurisdicional constitui violao garantia da ao, assegurada pela Carta Magna (30). Assim, o dispositivo constitucional no se refere apenas ao acesso Jurisdio, mas tambm ao direito ao provimento sobre determinada situao material (31). 4. Viso instrumentalista das condies da ao O processo se inicia com o exerccio da demanda, proposta por quem possua poder para tanto (32). Segundo a regra constitucional j examinada, qualquer pessoa pode provocar a atividade jurisdicional do Estado, buscando a tutela para seus interesses. claro que todos podem propor demandas, desde que estejam em condies de exercer seus direitos, isto , sejam capazes. Se assim no for, a ao intentada atravs de representante legal. A propositura da demanda perante o Juiz, por quem tenha capacidade, visando tutela de um interesse, d incio relao processual. Mas o processo assim iniciado pode ter fim sem exame do mrito, ou seja, apenas com um pronunciamento sobre os requisitos necessrios ao provimento jurisdicional. Podem eles referir-se ao processo ou demanda. Temos, ento, os pressupostos processuais e as condies da ao. Quanto a estas, pretende-se demonstrar a necessidade de examin-las luz do hipottico acolhimento da demanda (33).

Assim, existe um poder, do qual todos so dotados: o poder de provocar a atividade jurisdicional do Estado, visando a obter um provimento sobre determinada situao concreta. Para o exerccio desse direito, basta que algum narre determinada situao e postule um provimento sobre ela. possvel que o juiz sequer a analise, visto que ausente um dos requisitos necessrios ao desenvolvimento da relao jurdica processual (34). Tambm possvel que o juiz examine determinados elementos da relao substancial apresentada pelo autor, sem se aprofundar na cognio. A anlise desses elementos deve ser feita vista do afirmado na inicial, pois permitir ao magistrado, desde logo, impedir o desenvolvimento de um processo intil. Trata-se, aqui, das chamadas condies da ao (35). Devem as condies da ao ser analisadas em tese, isto , sem adentrar ao exame do mrito, sem que a cognio do Juiz se aprofunde na situao de direito substancial. Esse exame, feito no condicional, ocorre normalmente em face da petio inicial, in statu assertionis. Apenas por exceo se concebe anlise das condies da ao aps esse momento: que algumas vezes no h elementos para que tal ocorra naquele instante. Desde que a cognio permanea nos limites formulados (anlise em tese, no condicional), permanecer no mbito das condies da ao. Em princpio, portanto, essas condies esto diretamente relacionadas com o momento procedimental da propositura da demanda. Devem ser analisadas luz da afirmao do direito substancial, abstraindo-se de sua efetiva existncia (36). Reside a a grande vantagem da concepo dessa categoria processual, que se coloca entre o processo e a relao material, pois se impede o prosseguimento intil da relao processual. Consiste aplicao inconteste do princpio da economia processual e conseqncia do mtodo instrumentalista de estudo dos institutos processuais. Dessa forma, as condies da ao, alm de estabelecerem o necessrio nexo entre o direito processual e o direito material, so fator de economia, pois permitem a interrupo do processo quando, luz da situao material, que embasa o pedido do autor, o provimento pleiteado no se mostre vivel (37). Feita essa anlise inicial, pode o Juiz concluir que, primeira vista, o processo tem condies de prosseguir e culminar com a prolao do provimento jurisdicional. Proceder, ento, cognio completa da relao material, para acolher ou rejeitar o pedido. Se, no curso do processo, ficar evidenciado, mediante cognio no exauriente, que o exame mais profundo da relao material ser intil, o Juiz poder extingui-lo sem essa cognio completa. O problema, afeto poltica legislativa, estabelecer qual dessas decises se tornar imutvel: s a que resultar de cognio profunda, completa, ou ambas, mesmo a que se limitou ao exame, em abstrato, de um dos elementos da relao material. No se pode negar que essa anlise feita em abstrato est prxima do mrito, mas no chega a uma cognio sobre a efetiva ocorrncia dos fatos alegados (38). 5. Possibilidade jurdica da demanda A demanda apresenta-se juridicamente possvel sempre que inexista, no ordenamento jurdico, vedao ao provimento jurisdicional decorrente de um dos elementos da ao (partes, pedido ou causa de pedir) (39). Na medida em que, pelo menos no mbito civil, a tipicidade dos modelos abstratos vaga e indefinida, no se deveria conceber essa condio da ao em termos afirmativos, como existncia de previso legal. A falta dessa previso nem sempre levar excluso, pelo ordenamento, da pretenso do autor. Sugere a doutrina mais autorizada a adoo de

frmula negativa: apenas quando o legislador, em abstrato, veda a pretenso, existe carncia da ao por impossibilidade jurdica (40). Se, todavia, entendermos que a possibilidade jurdica decorre da afirmao do fato pelo autor e de sua coincidncia com o modelo legal abstrato, possvel concluir, em determinadas hipteses, pela ausncia dessa condio, ainda que inexistente vedao no ordenamento jurdico. E sem que essa concluso implique julgamento de mrito. Basta que se atenha quilo que foi afirmado na inicial (41). A doutrina estrangeira formula exemplos a respeito: algum pede a resoluo de um contrato, por no ser mais conveniente sua continuao; algum pede o ressarcimento de um dano, fora das hipteses de responsabilidade objetiva, reconhecendo a no culpa do ru (42). Poder-se-ia argumentar que a inicial inepta, visto que dos fatos no decorre logicamente o pedido. Mas, toda vez que a impossibilidade jurdica manifesta, essa concluso se apresenta possvel. Se assim , o indeferimento da inicial dar-se-ia sempre pelo fundamento do artigo 295, pargrafo nico, II. Resultaria, da, a absoluta inutilidade do inciso III, pois jamais a inicial seria indeferida por falta dessa condio (43). Assim, a possibilidade jurdica pode ser concebida tambm em termos afirmativos, como existncia de regra que contemple, em abstrato, o direito postulado na inicial. De qualquer modo, tanto a excluso expressa da conseqncia pretendida quanto a mera ausncia de previso legal devem ser aferidas prima facie para configurar condio da ao. Em ambos os casos, se a impossibilidade no decorre da relao material, tal como exposta na inicial, a anlise do Juiz implicar julgamento de mrito (44). Imagine-se, por exemplo, que algum formule pedido de adoo de pessoa com trinta anos de idade. Se as circunstncias do caso estiverem descritas na inicial, o Juiz poder, de plano, indeferi-la (CPC, art. 295 pargrafo nico, III, c.c. Lei n 8.068, de 13.07.90, art. 40). Conclui-se, da, que, toda vez que o legislador exige determinados requisitos para obteno de um bem da vida, est afirmando, a contrario sensu, que ante a ausncia de qualquer deles o pedido juridicamente impossvel. Se tal situao j vier expressa na inicial, ser caso tpico de impossibilidade jurdica da demanda pela causa de pedir. Caso o autor narre fatos que, em tese, preenchem os requisitos legais, deve o Juiz proceder instruo para verificar sua efetiva existncia, acolhendo ou rejeitando o pedido. A impossibilidade jurdica configura, sem dvida, uma improcedncia evidente da demanda. Esse resultado, todavia, conseqncia de uma cognio feita, em tese, no condicional, sem verificar se os fatos efetivamente ocorreram. Por isso, a deciso no toca o mrito propriamente dito. Trata-se de mecanismo imaginado pela doutrina e adotado pelo legislador, para permitir a extino liminar de uma demanda invivel. Em face da cognio sumria e superficial a verificada e por poltica legislativa, opta-se por no dotar os efeitos dessa sentena de imutabilidade (45). 6. Interesse processual Para se obter o provimento judicial, no basta a afirmao da titularidade de uma situao jurdica substancial. necessrio verificar a efetiva utilidade do provimento no s para quem o postula mas tambm para o alcance do escopo da atividade jurisdicional que a pacificao social (46). A utilidade do provimento pode ser aferida pela necessidade da atividade jurisdicional e pela adequao do procedimento e do provimento desejados. Em certos casos, dada inutilidade manifesta do provimento, nem necessrio recorrer a esses indicadores (47). Muitas vezes a necessidade da tutela jurisdicional verifica-se com a mera alegao de incidncia da hiptese legal, na medida em que inexiste outro meio de se obter o resultado pretendido. So as chamadas aes constitutivas necessrias (p. ex., anulao de

casamento), em que a atividade jurisdicional constitui a soluo primria para a pretenso (48). H casos, porm, onde a soluo extrajudicial perfeitamente possvel, somente sendo necessrio o recurso ao rgo jurisdicional quando a atuao da lei no se verifica voluntria e espontaneamente. O autor no precisa, claro, provar tal circunstncia, basta aleg-la (49). Na primeira hiptese, para a existncia do interesse, suficiente que o autor narre, na inicial, determinados fatos que, em tese, autorizam a providncia postulada. Apenas essa circunstncia j permite que o Juiz verifique a necessidade e a adequao do provimento, pois a via judicial a nica possvel. Tratando-se, porm da segunda hiptese, deve o autor tambm esclarecer porque no se verificou a soluo extrajudicial do conflito de interesses. Nesse caso, poder o ru, na contestao, impugnar o interesse, alegando estar disposto a satisfazer a pretenso voluntariamente. Assim, nas aes constitutivas necessrias, o interesse resulta da descrio dos fatos que autorizem a soluo postulada. Nas demais, deve o autor esclarecer tambm as circunstncias da no atuao espontnea da norma substancial. Ao contrrio do que pode parecer, quando se fala em inadimplemento como elemento integrante do interesse processual, no se est adentrando ao mrito. Trata-se de condies da ao, na medida em que o inadimplemento afirmado na inicial e no o declarado pelo Juiz (50). O legtimo interesse processual consiste, pois, na necessidade de tutela jurisdicional adequada. Nasce com a violao do direito, com a dvida a seu respeito ou com um fato que propicie sua modificao. A necessidade aferida pela afirmao desses fatos na inicial (51). Essa situao ser examinada pelo Juiz, para verificar sua efetiva existncia, ocorrendo, ento, o pronunciamento sobre mrito. O interesse de agir deve ser aferido, em princpio, antes da dilao probatria. A posio aqui sustentada abranda a dificuldade que a doutrina encontra para identificar o dado caracterizador do interesse. Ele estar presente sempre que o autor afirmar a existncia de determinado fato ensejador do provimento por ele pleiteado. A efetiva ocorrncia desse fato problema de mrito. Ressalta-se, novamente que, em determinados casos, a desnecessidade do provimento judicial revelada pelo ru, na contestao. Desde que a cognio do Juiz se limite a esse elemento, ainda se estar no mbito das condies da ao (52). Deve-se considerar, por outro lado, que a descrio de um fato sem conexo lgica com o pedido configura inpcia da inicial (CPC, art. 295, pargrafo nico, II). Como a falta de interesse tambm pode dar margem ao indeferimento (CPC, artigo 295, III), haveria redundncia do Cdigo. Nada impede, todavia, que a desconexo entre o fato e o pedido revele exatamente a falta de interesse. Assim, por exemplo, se algum cobra dvida no vencida ou j paga, declarando essa circunstncia na petio. Poder-se-ia argumentar que se trata de inrcia da pea. Mas, ento, quando poderia ocorrer hiptese de indeferimento da inicial por falta de interesse? Jamais, visto que sempre se estar diante de fato do qual no decorre o pedido. Diante disso, ou a falta de interesse, quando manifesta, configura inpcia sempre, o que levaria total inutilidade do artigo 295, III, ou se admite certa redundncia do legislador, pois determinadas situaes podem se amoldar a qualquer dos dois incisos (53).

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Oportuno ressaltar, ainda, que o interesse processual nas aes tpicas necessrias cujos pressupostos de fato so precisamente indicados na lei, tem significado mais sistemtico. Basta que entre os fatos e o pedido descritos na inicial exista coerncia lgica. O mesmo no ocorre com as atpicas, em que a pretenso pode ser satisfeita espontaneamente, devendo o Juiz verificar se o recurso Jurisdio efetivamente necessrio (54). Por ltimo, vale a lembrana de que, para alguns, a deduo de determinada obrigao no cumprida pelo devedor configura pressuposto do processo jurisdicional (55). 7. Legitimidade ad causam A apurao da legitimidade ad causam depende daquilo que a doutrina denomina de situao legitimante, isto , a situao com base em que se determina qual o sujeito que, em concreto, pode e deve praticar certo ato. Dela decorre a situao legitimada, ou seja, o poder, a faculdade ou o dever que, em conseqncia, vem a pertencer ao sujeito. (56). Pretende-se que a situao legitimante seja aquela apresentada na petio inicial

O direito afirmado deve pertencer quele que prope a demanda a ser exigido do sujeito passivo da relao material exposta. A ausncia dessa coincidncia tanto no aspecto ativo, quanto no passivo, j possibilita ao Juiz a concluso de que no importa se os fatos narrados so verdadeiros ou falsos, pois o suposto direito no pertence ao autor a apresenta (58). Assim, necessrio coordenar a afirmao do autor quanto situao substancial preexistente e a legitimao das partes. A situao legitimante aquela em que deve encontrar-se o sujeito, para ser titular de um poder (legitimidade ativa) ou destinatrio de efeitos (legitimamente passiva). No pertence a todos que possuam capacidade mas somente queles que se inserem na situao substancial afirmada pelo autor, isto , a relao jurdica material em que as partes se inserem. Depende da ligao com a situao substancial deduzida no incio do processo. A situao de direito material ingressa no processo pela inicial, tal como formulada pelo autor, tornando-se a hiptese de trabalho dos sujeitos do processo (59). A necessria coordenao entre o processo e o direito material se faz, num primeiro momento, pela afirmao da relao substancial que originar o direito e a obrigao alegados. Essa afirmao feita na inicial que legitima as partes ao provimento final (60). A vinculao entre o direito e o processo pressupe, pois, a assero daquele na inicial, configurando a situao legitimamente. A ao no est vinculada existncia do direito material, mas mera situao legitimante (61). Para verificar a legitimidade, portanto, o Juiz deve considerar a relao jurdica in statu assertionis, abstraindo da sua efetiva existncia. Raciocina o magistrado, por hiptese, no condicional, admitindo, provisoriamente, a veracidade dos fatos alegados. A efetiva existncia desses fatos constitui mrito e ser examinada com base na prova produzida (62). Pelos mesmos argumentos j expostos, no se vislumbra dificuldade no fato de a ilegitimidade manifesta poder configurar a hiptese do artigo 295, pargrafo nico, II do Cdigo de Processo Civil. A inicial deve ser indeferida com base nesse dispositivo, apenas se a desconexo entre os fatos e o pedido no decorrer da impossibilidade jurdica da demanda, da falta de legtimo interesse ou da ilegitimidade. Concluso contrria levaria a absoluta inutilidade dos incisos que permitem o indeferimento por esses motivos, pois sempre estaria caracterizada a inpcia por no correspondncia lgica entre os fatos e o pedido (63).

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Assim, se o autor deduz na inicial relao jurdica entre A e B, pedindo a condenao do ru em favor do suposto credor (A); ou se o pai prope ao de separao para extinguir relao conjugal da filha e do genro, o Juiz deve pr fim ao processo por ilegitimidade de parte. Nesses casos, a relao jurdica de direito material no ser examinada, pois o autor no pode pleitear, em nome prprio, o provimento jurisdicional sobre aquela pretenso. Agora, caso o autor pea a condenao do ru, em razo de determinada relao jurdica substancial, mas se verifica na instruo que outro credor, o pedido improcedente. Trata-se do mrito da causa, pois o Juiz afirmar a inexistncia do direito alegado na inicial, j que no comprovada a veracidade dos fatos narrados na inicial (causa petendi). Os fatos so outros, diversos daqueles expostos pelo autor (64). Tambm nas demandas em que se pleiteia indenizao por acidente de automvel, se o autor alega possuir direito contra o ru, porque ele, agindo culposamente deu causa ao acidente (causa de pedir, fatos constitutivos da relao jurdica material) e depois se apura que, naquela data, o carro no mais pertencia ao ru, deve o Juiz dar pela improcedncia. O autor no tem direito subjetivo porque a relao substancial, os fatos por ele descritos na inicial, no se verificaram. No se trata, pois, de carncia por ilegitimidade passiva. Inpcia da inicial ns teremos se A deduzir relao jurdica entre B e C, pleiteando a condenao do ru (C) a satisfazer a obrigao em seu benefcio (A). Da narrao dos fatos (causa de pedir) no decorre o pedido: se a relao material entre B e C, A no tem qualquer vnculo jurdico com C; no pode, portanto, formular pedido que no decorre logicamente dos fatos por ele narrados. Em sntese: a legitimidade ad causam deve ser aferida na petio inicial, inexistindo qualquer bice legal ou doutrinrio a essa concluso. Seu exame se d in statu assertionis, o que difere da efetiva existncia do direito a favor do autor, circunstncia a ser apurada na instruo (65). 8. Concluso De todo o exposto, conclui-se que so trs as categorias fundamentais do processo: pressupostos processuais, condies da ao e mrito. Os pressupostos processuais so os necessrios a que o processo atinja seu objetivo, seu escopo. Quanto ao direito processual de ao, no se confunde ele com o mero direito de acesso ao Judicirio, muito embora ambos tenham assento na Constituio. O direito processual de ao aquele cujo objeto o provimento jurisdicional e est subordinado a determinadas condies. As condies da ao devem, em princpio, ser analisadas luz da petio inicial. Se a cognio do Juiz se aprofundar, visando verificao da efetiva existncia dos fatos narrados, teremos exame do mrito. Embora as condies da ao e o mrito estejam prximos, no se confundem (66). Aquelas constituem o elo necessrio e possvel entre essas categorias fundamentais do processo: ao e mrito. Mas essa ponte no pode ser muito estreita, pois acabaria levando a verdadeira identificao entre ambos. Por isso, a cognio do Juiz deve limitar-se a uma anlise hipottica do afirmado na inicial (67). A dilao probatria vai implicar, pois, a anlise da relao material deduzida na inicial, que ser considerada existente ou no. Isso mrito.

Notas
(1) Cfr. Galeano Lacerda, REPRO, pg. 187

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(2) Cfr. Ada P. Grinover, As condies, pg. 5. (3) Segundo Dinamarco, a pretenso que consubstancia o mrito, de modo que prover sobre este significa ditar uma providncia relativa situao trazida de fora do processo e, assim, eliminar a situao tensa representada pela pretenso (Fundamentos, pg. 203). (4) Cfr. Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Civil, II. Conhecidas so as crticas dirigidas ao conceito de lide formulado por Carnelutti. Liebman considera a formulao eminentemente sociolgica, visto que o conflito pode no estar inteiramente reproduzido no processo. Calamandrei lembra que a lide no essencial ao processo, na medida em que este pode ser necessrio (cfr. A respeito Bedaque, Poderes, pg. 11). (5) Cfr. Dinamarco, Fundamentos, pg. 182 e ss.; Watanabe, Da cognio, pgs. 71/82. (6) Vidigal, Pressupostos, pg. 9. (7) Para Ricardo Reimundin so estes os requisitos: a ao, a capacidade das partes, a competncia do juiz e a necessidade da tutela, sendo prescindvel a existncia de um direito subjetivo material: basta la existncia de um interes legitimo y actual para obtener la tutela jurisdicional (Los conceptos, pg 40). Verifica-se que o autor coloca na mesma categoria pressupostos processuais e condies da ao. (8) da notare che in realzione ai temi affrontati, la giurisprudenza ha da uma parte rifiutato di fare riferimento alle nozione dogmatiche di pressuposti processuali, e di condizioni dellazione e dallaltra, rivendicando che devono adequarsi alle leggi e non viceversa, h parlato di condizioni di proponibilit, di condizioni de procedibilit e di proseguibilit (Giuseppe Cherardelli, Note, pgs. 96/97). Informa o autor que essa posio assumida pela jurisprudncia italiana tem como motivo, entre outros, a dificuldade em distinguir tais noes (cfr. Ob. Cit., pg. 98). (9) Sobre o pensamento de Blow e a evoluo doutrinria a respeito dos pressupostos processuais, v. Hlio Tornaghi, A relao processual, pgs. 66 e ss.; Ada P. Grinover, As condies, pgs. 15 e ss.; Dinamarco, Fundamentos, pgs. 12 e ss. E 52/54. (10) Trata-se da chamada corrente ampliativa dos pressupostos processuais, representada no Brasil por Moacyr Amaral Santos (cfr. Primeiras Linhas, pgs. 275/276). (11) Cfr. Ainda Galeno Lacerda, Despacho, pgs. 60 e ss. Tambm Humberto Theodoro Jnior fala em pressupostos de formao e pressupostos de desenvolvimento do processo. Depois, sem distingu-los, trata dos objetivos, referentes ao processo em si (observncia da forma, existncia de procurao, inexistncia de qualquer outro ato que impea o desenvolvimento eficaz do processo) (cfr. Pressupostos processuais, pg. 44). Em face do disposto no art 37, pargrafo nico, do CPC, Arruda Alvim inclui a capacidade postulatria entre os pressupostos de existncia do processo (cfr. Manual, pg. 288). (12) Cintra, Ada e Dinamarco apresentam a seguinte frmula: uma correta propositura da ao, feita perante uma autoridade jurisdicional, por uma entidade capaz de ser parte em juzo (cfr. Teoria geral, pg. 25; v. tb. Ada P. Grinover, As condies, pgs. 18/22; Vidigal, Pressupostos processuais, pg. 9). (13) Cfr. Vidigal, Pressupostos, pg. 8. Para a existncia de uma relao processual basta que algum se dirija ao rgo jurisdicional e solicite um provimento. Da afirmar Tornaghi, que os pressupostos de existncia so a demanda judicial, a jurisdio e as partes (cfr. A relao, pg. 73). Anote-se, apenas, que para a existncia de um processo basta a presena do autor. Antes mesmo da citao, j se pode falar em processo. (13 A) Cfr. Barbosa Moreira, Sobre os pressupostos, pg. 91. (14) Cfr. Tornaghi, A relao processual, pg. 73.

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(15) Segundo Tornaghi, enquanto a falta dos pressupostos de existncia impede o prprio nascimento do processo, acarncia dos pressupostos de validez acarreta e obsta a que o juiz chegue deciso de mrito enquanto o vcio no for sanado, se sanvel (A relao processual, pg. 74). (16) Assim, conclui Ada P. Grinover: somente quando se correlacionar, de modo no justificvel a nosso ver, a relao processual com o exame do mrito, que se podem erigir os requisitos para o exame deste em requisitos para a vlida constituio da relao processual (As condies, pg. 21). (17) Cfr. Vidigal, Pressupostos, pg. 9. (18) Observa Galeno Lacerda que: Diante do pedido, h que raciocinar no condicional, com juzos hipotticos. Se verdicos os fatos narrados, existe lei que ampare a pretenso? Seria ele titular do direito que pretende e o ru sujeito passivo da eventual relao? As perguntas se fazem na hiptese, no pressuposto, de verazes as declaraes de fato. Concede-se ao autor o mximo de credibilidade, para verificar-se, no se tem direito a sentena favorvel, mas se no o desamparam questes prejudiciais, que tornariam inane e v a prova do alegado (Despacho, pg. 78). (19) Trata-se de questo formulada em face da ao de conhecimento, pois, na execuo no existe exame de mrito. Da mesma forma, quando se define ao como aspirazione ad uma decisione di merito, ancorch sfavorevole (Cherardelli, Note, pg. 97), pensa-se apenas nas cognitivas. (20) Essa ltima questo parece ser a chave do intrincado problema das condies da ao. Ser que o exame condicional do pedido pode implicar dilao probatria quanto a elementos fticos? Se a qualidade de titular do direito alegada pelo autor impugnada pelo ru, a apurao dessa circunstncia configura exame do mrito? O mesmo ocorre se a admissibilidade do pedido pelo ordenamento jurdico depender da prova de determinados fatos? Ou, mesmo que tal ocorra, o pedido continua a ser considerado de maneira hipottica? Ser possvel que a instruo se limite ao exame do verdadeiro titular do direito, sem se preocupar com a real existncia dele? Admite-se a anlise das circunstncias que tornariam juridicamente impossvel a pretenso, sem se examinar os fatos que a fundamentam? O problema se resume no seguinte: as condies da ao resultam da mera afirmao ou da efetiva verificao dos fatos. Segundo Ada P. Grinover, Liebman e Allorio demonstram, com bons argumentos, que as condies da ao devem efetivamente existir no bastando sua afirmao para que se possa julgar a lide (As condies, pg. 52). (21) Cfr. Bedaque, Poderes, pg. 33 e ss. V tb. Liebman, Lazione, pgs. 24 e 55. (22) Sobre essa perspectiva de estudo do direito processual, cfr. Dinamarco, Instrumentalidade; especificamente sobre a ao vista pelo ngulo da instrumentalidade, Bedaque, Poderes, pgs. 34 e ss. (23) Cfr. Bedaque, Poderes, pg. 35, especialmente nota 65. Sobre as vrias concepes de ao, c. tb. Andrioli Diritto processuale, pgs. 274 e ss., para quem a teoria abstrata no pode ser aceita porque smentita del diritto positivo e a concreta, por ser contrastante coi la realt dellesperienza processuale e com la stessa funzione giurisdizionale (pg 284). (24) Cfr. Bedaque, ob. Cit., pgs. 40/41. Como bem anota Humberto Theodoro Jnior, a prestao jurisdicional no configura simples assessoramento consultivo; pressupe a existncia de situao concreta a ser solucionada. Assim, a ao no genrica, devendo o autor deduzir determinada situao da vida, idnea a ser objeto da atividade jurisdicional (cfr. Pressupostos, pg 45). (25) Mandrioli, Corso, pg. 53. (26) Cfr. Dinamarco, Execuo, pg. 202. Mandrioli, alis, afirma que a ao um direito parcialmente abstrato. in quanto postula um aggancio al diritto sostanziale (ob. Cit., pg.

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55). Dinamarco sustenta a natureza abstata da ao, segundo a concepo de Liebman, pois no se considera a existncia ou inexistncia do direito subjetivo material (cfr. Execuo, pgs. 208 e ss.). (27) Cfr. Dinamarco, Execuo, pg 20. (28) a posio de Couture, Liebman e Micheli, ao que parece, aceita por Ada P. Grinover ( cfr. As garantias, pg. 76). Tambm j sustentei essa concluso (cfr. Poderes, pgs. 8/38). (29) tem razo, pois. Ada P. Grinover, que completa a idia anterior: A possibilidade de deduzir em juzo um direito, mediante a instaurao do processo, reduzir-se-ia bem pouco, se no se garantissem constitucionalmente os meios para obter pronunciamento do juiz sobre a razo do pedido (As garantias, pg. 76). (30) Como bem pondera Ada P. Grinover: No se trataria, nesse caso, de mera constitucionalizao do direito abstrato de ao, nem de qualificao, por normas formalmente constitucionais, das garantias j conferidas pela norma processual. Nem se poderia mais falar, a rigor, de simples pressuposto ou fundamento constitucional, sem relevncia para a ao em sentido processual. E a garantia constitucional seria suscetvel de violao, no s no atinente a normas processuais, mas ainda com relao a normas substanciais (As garantias, pgs. 77/78). (31) revejo, nesta oportunidade, opinio externada no estudo Poderes instrutrios do Juiz, quando, adotando posio de Liebman, sustentei que o direito constitucional de ao processualmente irrelevante. A garantia da ao, prevista na Lei Maior, no pode ser apenas o poder vazio de acesso Justia. Ao no admitir a excluso da apreciao, pelo Poder Judicirio, de leso ou ameaa a direito, o legislador refere-se, sem dvida, ao poder de postular a tutela jurisdicional do Estado para determinada situao concreta. Essa tambm a posio de Dinamarco (cfr. Execuo civil, pg. 204). (32) Cfr. Mandrioli, Corso, pg. 44. (33) Segundo Mandrioli, as condies da ao possomo essere consideratti, tutti insieme, como aspetti di um nico requisito o modo di essere della demanda e cio di quello Che potremmo chiamare la sua ipotetica accoglibilit (Corso, pg. 45). (34) Sobre o momento lgico desse exame, oportuna a observao de Galeno Lacerda: Se, na ordem ontolgica, o direito abstrato de ao precede a relao processual e causa eficiente do processo jurisdicional de conhecimento, no plano lgico a investigao do juiz deve se iniciar pelo exame dos requisitos processuais, porque genricos boa constituio do processo e sua adequao lide, para, s aps, descer a investigar as condies da ao, especficas para o caso concreto (Despacho, pg. 60). (35) As condies da ao so, pois, requisitos para que a demanda se mostre vivel (cfr. Mandrioli, Corso, pg. 45). (36) La conclusione insomma nel senso Che lesisteza del diritto di azione non pu affatto dipendere dallesistenza del diritto sostanziale, dalla quale esistenza si deve sicuramente astrarre; ma, daltra parte, lesistenza dellazione neppure pu prescindire totalmente dal diritto sostanziale, poich dipende della affermazone del diritto sostanzale nella domanda (Mandrioli, Corso, pg. 55). (37) Preciosa a lio de Dinamarco sobre a matria (Execuo, pgs. 210/211). (38) La natura delle condizione , infine, tale Che il loro esame si avvicina sempre pi a quello del mrito, secondo la lgica di um graduale accostamento, Che diviene identificazione totale quando si ritenga che pur lesistenza Del diritto possa configurarsi como condizioni dellazione (Verde, Profili, pg. 133).

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(39) Cfr. Dinamarco, Execuo, pgs. 213 e ss. Ada P. Grinover sustenta que, quando a impossibilidade decorre da causa petendi, caracteriza-se deciso de mrito (cfr. As condies, pg. 55). (40) Assim Dinamarco, Execuo, pgs. 217/218; Ada P. Grinover, As condies, pg. 45/49. vale ressaltar que Liebman, sem maiores explicaes, suprimiu a possibilidade jurdica como condio autnoma (cfr. Manual, pg 156). (41) Somente assim pode ser aceita a concluso de que inadmitindo o ordenamento aquilo que o autor pretende, seja porque expressamente o veda, seja porque no prev, a conseqncia a mesma e a substncia da sentena, quanto ao aspecto que se examine, ser idntica (Eduardo R. Oliveira, Condies, pg. 42). (42) Cfr. Mandrioli, Corso, pg. 47. (43) A questo ser discutida tambm com relao ao interesse. V. nota 53. (44) Essa afirmao demonstrada por Kazuo Watanabe, com absoluta clareza (cfr. Da cognio, pg. 63). H quem sustente que, tratando-se de hiptese em que o legislador admite a providncia, mas os fatos no levam concluso pretendida, verifica-se improcedncia prima facie. a denominada impossibilidade jurdica relativa ou de direito material, enquanto a impossibilidade como condio de ao encontra-se prevista em inciso autnomo. S haveria impossibilidade jurdica quando relacionada ao pedido imediato (Humberto Theodoro Jnior, Condies da ao, pgs. 46/48. (45) Galeno Lacerda sustenta posio diversa. Para o ilustre processualista, mrito da ao a propriedade de o pedido do autor conformar-se ou no com o direito e, em conseqncia, ser acolhido ou rejeitado. Assim, todo juzo de valor sobre o pedido ser sentena de mrito (Despacho, pg. 83). Isto ocorre, segundo o autor, com a possibilidade jurdica e com a legitimidade. Somente a anlise do interesse no configuraria exame do mrito. (46) Dinamarco define interesse como a coincidncia entre o interesse do Estado e do particular na atuao da vontade concreta da lei. Dele diz-se tambm que se trata de legtimo interesse e sem essa coincidncia no h a legitimidade do interesse do particular em face do sistema jurdico. Falar apenas do interesse de agir como condio da ao significa, portanto, dizer simplificadamente o que, na realidade e por extenso, se chama legtimo interesse processual de agir (Execuo, pgs 228/229). (47) Cfr. Dinamarco, Execuo, pg. 229. (48) Assim Dinamarco, Execuo, pgs. 222/223. (49) Cfr. Verde, Profili, pg. 129. (50) Exatamente por no concordar com a anlise das condies da ao in statu assertationis, Dinamarco, aps ressaltar a dificuldade para identificar, a priori, as circunstncias que caracterizam, em concreto, o momento em que se torna ineficaz a presso psicolgica exercida pelos preceitos de direito material, afasta a leso ao direito como elemento caracterizador do interesse. Nas aes condenatrias e de execuo, o ponto de referncia seria a exigibilidade o direito, pois o inadimplemento ou leso so dados relacionados ao mrito (cfr. Execuo, pgs 231/234). Pelo mesmo motivo, o autor critica o legislador constitucional, que, ao estabelecer a garantia de ao, refere-se leso ou ameaa a direito.O dispositivo expressaria idia ligada teoria civilista da ao (fundamentos, pgs. 46 e ss.). (51) Linteresse ad agire sta dunque nellaffermazione, contenuta nella domanda. Dei fatti constitutivi e dei fatti lesivi di n diritto (Mandriolli, Corso, Pg 49). Mesmo sentido, Albuquerque Rocha, Teoria Geral, pg. 154.

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(52) Tambm, fica superada. Ao que parece a crtica formulada por Dinamarco, sobre no ser correta a referncia ao inadimplemento como fato configurador do interesse de agir. Alis, o eminente processualista aponta como exemplo tpico de falta de interesse a hiptese do credor que prope ao para receber, quando o ru se dispe a pagar (Execuo. Pg. 277). Salvo engano, a ausncia do interesse no decorre da inexigibilidade do crdito, mas do no inadimplemento do devedor. Tambm no exemplo da justa causa, processo penal (Execuo, pg 223). Somente se trata de questo relacionada ao interesse enquanto a anlise feita luz da descrio contida na denncia ou na queixa. Eventual dilao probatria implicar exame do mrito. (53) registre-se que Calmon de passos, para quem a ao incondicionada,a hiptese do artigo 295, pargrafo nico, II, configura improcedncia prima facie: Desde logo o juiz percebe que o autor, ainda quando provasse os fatos narrados, jamais lograria acolhimento para o seu pedido. E essa constatao que conduz inpcia, j apontada como um julgamento preliminar de mrito, sem que essa opinio constitua qualquer absurdo ou extravagncia (Comentrios, pg. 203). (54) Profilandosi il processo come uma fonte autnoma di bene, il pericolo di um inutile provvedimento e eliminato dal semplice verificarsi delle condizione di fatto, cui la possibilita di exercitare delle azioni in giudizio e collegata (Andrioli, Diritto processuale, pg. 312). (55) Essa situao meramente asserita e non sicuramente esistente (Fazzalari, Istituzioni, pg. 115) que a doutrina brasileira aponta como reveladora do interesse processual. (56) a posio de Fazzalari, para quem a situao legitimante das partes determina in limine litis, contemplando, in ipotese e a futura memria, quello Che, secondo il richiedente, dovrebbessere il provvedimento giurisdizionale emanando Del magistrato (Istituzioni, pg. 134). Assim tambm Albuquerque Rocha, Teoria Geral, pgs. 149/150 e Nomeao autoria, pg. 22. (57) Por isso Mandrioli afirma: si possono far valere soltanto quei diritti che se affermano como diritti propri e la cui titolarit passiva si afferma in capo a colui contro il quale si propone la domanda (Corso, pg. 50). (58) Nesse sentido, Ary de Almeida Elias da Costa, A legitimidade, pgs. 32/34. (59) Cfr. Fazzalari, Note, pgs. 133 e ss. . O autor, alis, considera a legitimidade ativa como sendo o poder de praticar atos processuais at o provimento final, ou seja, consiste na titularidade de poderes, faculdades e deveres processuais. Da concluir que tambm o ru tem legitimidade ativa. Contesta a definio de legitimidade como o poder de provocar a deciso de mrito. Primeiro porque a ao no se limita a um nico poder. Alm disso, uma resultante, no um componente da situao substancial, no integrando as condies da ao. Nesse sentido, s haveria legitimidade ativa no processo, pois a passiva existe para aquele que deve suportar os efeitos do provimento judicial. Para tanto, a situao legitimante no aquela afirmada pelo autor, mas a reconhecida pelo juiz. Assim, enquanto a legitimidade ativa pressuposto de desenvolvimento do processo, a passiva est relacionada com a sentena de procedncia ( cfr. Note, pgs. 133/137). (60) sotto questo riflesso non mi pare dubbio che, comum que sia presente (o quindi anche allo stato di asserzione e dipotesi), lo schema del diritto soggettivo sia indispensabile al processo, in quanto serve, da um canto, per presentare, per prendere e per accertare la ragione e il torto, dallaltro, e in corrispondenza per legitimare i protagonisti del rito civile alle relativa attivit processuale (Fazzalari, Note, pg, 153). (61) Nesse sentido, Fazzalari, Note, pg. 160.

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(62) Assim, Barbosa Moreira, Legitimao, pg. 200. Por no atentar para esse ponto, alguns acabam confundindo os conceitos de legitimidade e de titularidade do direto material alegado (cfr. Reimundin, Los conceptos, pg. 120). (63) J se decidiu que a no correspondncia entre os fatos narrados e o pedido formulado pode levar ao indeferimento da inicial por inpcia (art. 295, pargrafo nico, II), ou por ilegitimidade (art. 295, II) (cfr. Rev. Brs. Dir. processual, Forense, vol. 56, pgs. 125 e ss.). (64) Como bem pondera Kazuo Watanabe, a concluso de que o credor outro constitui apenas o fundamento para negar o direito afirmado pelo autor, pois esse o objeto litigioso do processo em julgamento (Da cognio, pg. 64). (65) A legitimidade um aspetto che viene in rilievo gi al momento della proposizione della domanda giiudiziale. E gi in questo momento Che il giudice deve chiedersi se il provvedimento richiesto, ammesso che si fondata lla domanda giudiziale, possa essere concesso ai favore dellattore e contro il convenuto. Se al quesito il giudice d risposta positiva, possiamo dire che la domanda stata proposta da persona legittimata (attivamente) e contro persona legittimata (passivamente) (Verde, Profili, pg 130). (66) Sobre essa proximidade, cfr. Verde, profili, pgs. 132/133. H quem considere a deciso sobre condies da ao como sentena de mrito (cfr. Breno M. Mussi, As condies, pgs. 43 e ss.. (67) Para a compreenso do tormentoso problema das condies da ao fundamental o estudo de obras, cujos autores trataram do tema com profundidade: Execuo civil, de Cndido Dinamarco e Da cognio no processo civil, de Kazuo Watanabe.

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