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DIREITO PENAL

ORIENTAES DE ESTUDO: - Manter o foco; manter em mente aquele concurso no qual quer ser aprovado. Isso porque muito difcil para um candidato que estuda focado no concurso estadual tenha xito no concurso federal, e vice versa, isso porque a gama de matrias so muito diferentes. No tem como dominar todas as matrias, e nisso o candidato vai reprovando no concurso que no o foco dele e comea a ficar desesperado. - Concurso uma meta a mdio ou longo prazo. - Reprovao aps reprovao gera desespero. Por isso preciso manter o foco. Voc pode at prestar outros concursos, mas aqueles parecidos com o que voc foca. Se no seu concurso no cai previdencirio, no faa um outro concurso que cobra essa matria em peso pois voc vai reprovar, e pode ficar desesperado, atrapalham do seu foco no concurso inicialmente escolhido. - DISCIPLINA Tenha muita disciplina!! - HUMILDADE para saber que preciso estudar muito, tambm no final de semana, no feriado. Amanh sempre ser segunda-feira, ou seja, estude sempre que puder. - NO PARA ESTUDAR O DIA INTEIRO. preciso praticar um esporte, ter um lazer, mas preciso saber que a prioridade estudar. - INTERNET. No perca tempo com a internet, com sala de bate papo. Lembre que enquanto voc est perdendo tempo na internet, tem gente estudando. - Sua PRIORIDADE voltada para os estudos. Voc quase passou... os outros que estudaram mais passaram!
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- Tenha um MTODO DE ESTUDO. Encontre o seu mtodo, aquele que mais se adequar a voc. Mtodo do professor: sempre estudou lei seca e apenas uma doutrina profunda. Esquea os resuminhos para o estudo profundo. Se voc tem um amigo que diz que estudou s por resuminho e disse que passou saiba que, com certeza, ele est mentindo. Pode ter certeza que esse carinha perdeu muitos fins de semana, muitos feriados estudando, enquanto a galera estava na festa, na praia. - O professor passou no 1 concurso do MP que ele fez aps sair da faculdade, 10 anos atrs. - O RESUMINHO importante para a reviso antes da prova, mas no para a preparao profunda. - LEI. o que mais cai nas provas. Leia, releia, releia novamente e sempre. - LIVROS. Os livros hoje muitas vezes se equivalem. O legal pegar uma doutrina s e l-la uma, duas, trs, dez vezes. - JURISPRUDNCIA. Para concursos federais e concursos organizados pelo CESPE muito importante ler os informativos do STJ e STF. Com certeza vo cair na sua prova. Se cadastre no sistema push desses sites e se cadastre para receber sempre os informativos. - PROVA OBJETIVA: cai doutrina pacfica, lei seca e jurisprudncia dos Tribunais. Isso o que consta nas resolues do CNJ e do Conselho do MP. - PROVAS ANTERIORES. Faa muitas! - RESUMOS. Orienta a no fazer resumos do que estudamos porque o tempo que se perde fazendo o resumo o aluno consegue ler outros 2 livros. - PRINCIPAL. Acredite que voc ser aprovado ao final daquele prazo estabelecido. Acredite em voc mesmo!

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- Afaste de voc pessoas invejosas, pessimistas. Um dos maiores inimigos do concursando a insegurana. - PREGUIA. Sempre que bater a preguia, o desnimo, pense em como ser sua vida aps a aprovao. - Mantenha sempre o seu FOCO. Use a preparao, o seu estudo como um meio de ser FELIZ! - Busque na aprovao um meio de fazer outras pessoas felizes: seu pai, sua me, seu filho, seu av. - Se mate de estudar, porque o momento da aprovao ser o mais feliz da sua vida. - Lembre-se que por mais difcil que passar no concurso possa parecer, existem muitas outras coisas difceis na vida! - JOS FREDERICO MARQUES foi aprovado somente no 9 exame oral da magistratura, isso porque ele travava nas provas orais: uma vez caiu na escada, outra deu branco, outra deu branco novamente, tropeou e caiu ao entrar na sala da prova, gaguejou e por assim. --Tema: PRINCPIOS DO DIREITO PENAL 1) Conceito Princpios so os valores fundamentais que inspiram a criao e a aplicao do direito. 2) Previso legal Esses princpios podem ou no ser previstos em lei, ou seja, o princpio pode ou no ser positivado, essa positivao no obrigatria. EX: princpio da reserva legal, princpio da anterioridade (positivados).

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EX: princpio da insignificncia (no positivado). Quando o princpio positivado, ele sempre anterior lei, ou seja, a lei simplesmente o consagra expressamente. 3) Doutrina e STF Segundo a doutrina, os princpios integram a estrutura, o alicerce do direito penal. Por isso o STF diz constantemente que violar um princpio muito mais prejudicial do que a violao de uma lei. Se for tirado um alicerce, a casa cai. 4) Espcies de princpios 4.1) PRINCPIO DA RESERVA LEGAL 4.1.a) CONCEITO: No h crime sem lei anterior que o defina, no h pena sem prvia cominao legal. O princpio da reserva legal, segundo alguns doutrinadores, o resultado da juno dos princpios da estrita legalidade e da anterioridade. Para o professor a reserva legal a mesma coisa que a estrita legalidade. A lei a fonte exclusiva para a criao de crimes e a cominao de penas. 4.1.b) Origem Remota da Magna Carta do Rei Joo Sem Terra, em 1215, Inglaterra. Hoje, no Brasil, esse princpio uma clusula ptrea (artigo 5, XXXIX, CF). Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,

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liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; 4.1.c) Previso legal Artigo 5, XXXIX, CF e artigo 1, CP. Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; Anterioridade da Lei Art. 1, CP - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Medida Provisria NO PODE ser utilizada no direito penal, nem mesmo para favorecer o ru. Artigo 62, 1, I, b, CF. Art. 62, CF. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: b) direito penal, processual penal e processual civil; 4.1.d) Fundamentos

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O princpio da reserva legal tem dois fundamentos: (1) fundamento poltico; (2) fundamento jurdico. FUNDAMENTO POLTICO O princpio da reserva legal uma proteo do ser humano contra o arbtrio do poder pblico, contra o arbtrio estatal. EX: Antes desse princpio um rei poderia ver algum com uma camisa vermelha, no gostar e conden-lo a pena de morte. Os direitos fundamentais so divididos pela doutrina em geraes. O princpio da reserva legal um direito fundamental de 1 gerao, ou seja, um direito que busca afastar o Estado do ser humano (o Estado s pode punir o ser humano se existir hiptese expressamente prevista). FUNDAMENTO JURDICO a taxatividade. Significa que juridicamente o tipo penal deve descrever o contedo mnimo da conduta criminosa. Contedo mnimo est ligado ao tipo penal aberto ou a lei penal em branco. em razo dessa taxatividade que no se admite no direito penal a analogia in malam partem. 4.1.e) Como cai nas provas Enunciado da questo: No h crime sem lei anterior que o defina, no h pena sem prvia cominao legal. O princpio da reserva legal a mesma coisa que legalidade? - Existem alguns examinadores que chamam o princpio da reserva legal de legalidade (est errado, mas o examinador sempre est certo). preciso jogo de cintura na prova. - Havendo as duas alternativas, marcar reserva legal; havendo s a alternativa legalidade, marcar ela. - RESPOSTA NA PROVA: Excelncia existem posies doutrinrias e jurisprudenciais que acreditam serem a mesma coisa, mas tambm existem posies contrrias, no sentido de que os princpios no se confundem. PRINCPIO DA RESERVA LEGAL LEGALIDADE Depende de lei em sentido Este princpio material e em sentido formal. atendido por
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quaisquer das Lei em sentido material deve espcies normativas tratar de contedo do artigo 59 da CF. constitucionalmente reservado lei. Lei em sentido formal significa que a lei foi criada obedecendo ao processo legislativo constitucionalmente previsto. Artigo 5, XXXIX, CF. Artigo 5, II, CF.

Art. 59, CF. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal;

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4.1.f) Observaes O princpio da reserva legal depende de lei em sentido material (deve tratar de contedo constitucionalmente reservado a lei) e em sentido formal ( criada obedecendo a processo legislativo constitucionalmente previsto). O princpio da legalidade atendido por qualquer das espcies normativas do artigo 59 da CF. Tanto legalidade e reserva legal no so a mesma coisa, que a CF os trata em dois dispositivos diferentes, a serem o artigo 5, II (legalidade) e o artigo 5, XXXIX (reserva legal). 4.1.g) Novidade nas provas MANDADOS DE CRIMINALIZAO DO DIREITO PENAL Origem: Europa. Teoria constitucional do direito penal significa que o direito penal s se legitima quando protege valores constitucionais. EX: o homicdio crime e esse crime legtimo porque o artigo 5, caput da CF protege o direito vida. Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: EX: a calnia crime porque o artigo 5, X da CF protege o direito honra. Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,

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liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; EX: aquele caso de 2009 no qual um sargento do exrcito que morava com outro sargento, em Braslia, foi preso pelo crime de pederastia (Cdigo Penal Militar), e o STF mandou solt-lo porque a CF no diz que a pessoa tem que ter determinada escolha sexual, alm de no ter sido provado que eles tiveram relao sexual no ambiente militar. Pederastia ou outro ato de libidinagem Art. 235, Cdigo Penal Militar. Praticar, ou permitir o militar que com ele se pratique ato libidinoso, homossexual ou no, em lugar sujeito a administrao militar: Pena - deteno, de seis meses a um ano. CONCEITO: Mandados de criminalizao so ordens da CF para o legislador no sentido de incriminar determinadas condutas. Nem todos os mandados de criminalizao foram cumpridos ainda, e eles podem ser implcitos ou explcitos. EXPLCITOS ordem expressa. EX: artigo 225, 3, CF. IMPLCITOS no esto expressos na CF, mas podem ser extrados do seu texto. EX: combate corrupo no poder pblico. Art. 225, CF. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e

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preserv- lo para as presentes e futuras geraes. 3 - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. --------------4.2) Princpio da Anterioridade 4.2.a) Conceito A lei penal deve ser anterior ao fato cuja punio se pretende. 4.2.b) Previso legal Artigo 5, XXXIX da CF e artigo 1, CP. uma clusula ptrea. Art. 5, CF Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; Anterioridade da Lei Art. 1, CP - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. 4.2.c) Conseqncias

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O principal desdobramento do princpio da anterioridade a irretroatividade da lei penal incriminadora e da lei penal mais grave. 4.2.d) Posio do STF e STJ Para respeitar o princpio da anterioridade, basta a publicao da lei, ou preciso que ela esteja em vigor? Em outras palavras, estamos tratando da vacatio legis. Aplica-se a lei penal aos fatos praticados durante a sua vacatio legis? O PRINCPIO DA ANTERIORIDADE DEPENDE DO VIGOR DA LEI, NO BASTA A MERA VIGNCIA, NECESSRIO QUE A LEI ESTEJA APTA A PRODUZIR TODOS OS SEUS EFEITOS. Ateno: vigncia da lei vigor da lei. -----------4.3) PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA = princpio da criminalidade de bagatela Est caindo em todas as provas pois em todo informativo do STF existe ao menos um julgado nesse sentido. 4.3.a) Origem No campo do direito privado esse princpio surgiu em Roma no direito civil com a seguinte frase: minimus non curat praetor, ou seja, os tribunais no cuidam do que mnimo. Esse princpio foi incorporado no Direito Penal em 1970 por Claus Roxin (alemo o grande nome do direito penal mundial) com a frase no h crime na conduta incapaz de lesionar ou de colocar em perigo um bem jurdico penalmente tutelado. EX: B entra na casa de C e subtrai o cadaro do tnis.

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4.3.b) Posio do STF O princpio da insignificncia uma causa excludente da tipicidade. Logo o fato atpico. O STF resolve isso dizendo que a tipicidade se divide em dois planos: tipicidade formal e material; no princpio da insignificncia ns temos uma tipicidade formal, pois o fato praticado se encaixa numa norma, todavia no temos a tipicidade material (o fato se encaixa na norma, mas no capaz de lesionar o bem jurdico tutelado). Tipicidade FORMAL Tipicidade MATERIAL O fato praticado se encaixa O fato que se encaixa na na norma. norma no capaz de lesionar o bem jurdico tutelado. 4.3.c) Natureza Jurdica Causa excludente da tipicidade. 4.3.d) Funo / Finalidade A Funo/ Finalidade do princpio da insignificncia no direito penal moderno, segundo o STF, proceder a uma interpretao restritiva do direito penal. O princpio da insignificncia s serve para favorecer o ru, nunca para prejudic-lo. 4.3.e) Campo de Aplicao na viso do STF Para quais crimes o princpio da insignificncia aplicado? O STF diz que a todo e qualquer crime que com ele seja compatvel. Logo no apenas para os crimes patrimoniais. NOTA MINHA: Vide STF, HC 101.074 SP.

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4.3.f) Hipteses de INADMISSIBILIDADE - crimes contra a vida - roubo - crimes cometidos com violncia a pessoa ou grave ameaa - estupro - crimes contra a Administrao Pblica (cautela, pois o funcionrio pblico se apropriar de um clipe de papel para usar em casa ser mesmo peculato? Existe divergncia.) - crimes da Lei de Drogas - crimes ambientais (o STJ admitiu uma exceo em 2009 em um caso envolvendo um pescador que jogou uma rede na piracema e pescou dois peixes) - crimes contra a ordem tributria (crimes que atingem toda a coletividade)

ATENO nos crimes patrimoniais, o STF entende ser insignificante a conduta que no ultrapasse 10% do salrio mnimo; furto insignificante (fato atpico) furto privilegiado (artigo 155, 2, CP - coisa de pequeno valor, para a jurisprudncia, aquela que no ultrapassa 1 salrio mnimo). ATENO Nos crimes contra a ordem tributria ( = crimes de vitimizao difusa (expresso do STF) = crimes sem rosto), o STF admite o princpio da insignificncia at o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais). O critrio utilizado pelo STF para chegar a esse valor de dez mil reais foi a Lei 10.522/2002 (Dispe sobre o Cadastro Informativo dos crditos no quitados de rgos e entidades federais e d outras providncias), artigo 20 (arquivo sem dar baixa na distribuio aps a incidncia de juros e correo monetria, quando passa de dez mil o tributo cobrado judicialmente, pois valor inferior a esse, segundo estudo do Ministrio da Fazenda, no paga nem o processo) (lei que regula a atuao da procuradoria da Fazenda Nacional rgo responsvel pela arrecadao de

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tributos para a Unio). O STJ por um tempo resistiu e falava que o limite era de R$ 100,00 (cem reais) porque a prpria lei fala que dvidas de at esse valor no so cobradas, mas desistiu desse entendimento e seguiu o STF. O raciocnio do STF que se no tem interesse na cobrana, tambm no tem interesse para o direito penal. LEI 10.522/2002 Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). (Redao dada pela Lei n 11.033, de 2004) 1o Os autos de execuo a que se refere este artigo sero reativados quando os valores dos dbitos ultrapassarem os limites indicados. HC 100.365 Paran STF 24/11/2009

Valores limites para a aplicao do princpio da insignificncia Crimes patrimoniais At 10% do salrio mnimo Coisa de pequeno valor At 1 salrio mnimo Crimes contra a ordem At R$ 10.000,00 tributria

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4.3.g) Observao Princpio da insignificncia infrao penal de menor potencial ofensivo - Infrao penal de menor potencial ofensivo so todas as contravenes penais e todos os crimes com pena mxima de 2 anos. - A Lei 9099/95 e o artigo 98, I da CF tratam do assunto. Art. 60, Lei 9.099/95. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. Art. 61, Lei 9.099/95. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. Art. 98, CF. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; --------------------------4.4) Princpio da proporcionalidade (Alemanha) = razoabilidade (Itlia, Espanha) = convivncia das liberdades pblicas (EUA)

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4.4.a) Conceito No direito penal, a criao de um crime e das penas tm que ser vantajosa para a coletividade. No momento em que um crime criado, a coletividade perde um pouco da sua liberdade. O STF diz que o princpio da proporcionalidade usado na criao de crimes e de penas, mas esse princpio tambm deve ser observado pelo juiz na dosemetria da pena. 4.4.b) Posio do Gilmar Mendes e do STF O princpio da proporcionalidade tem uma dupla face: de um lado determina a proibio do excesso, e do outro lado determina a proteo insuficiente de bens jurdicos. O STF usa isso no artigo 225 do CP (ao penal nos crimes contra a dignidade sexual). Nos crimes sexuais a regra a ao penal pblica condicionada. 4.4.C) ADIN 4301/2009 O PGR entrou com a ADIN 4301/2009 pedindo a declarao de inconstitucionalidade do artigo 225 do CP, para que o STF declare serem os crimes de ao penal pblica incondicionada, isso porque a ao penal pblica condicionada violaria a proteo insuficiente de bens jurdicos. O STF no deu liminar e vai julgar o mrito. -----------------4.5) Princpio da Alteridade 4.5.a) Criador Desenvolvido pelo Claus Roxin. 4.5.b) Conceito

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No h crime na conduta que prejudica somente quem a praticou. Logo no h crime na conduta daquele que praticou apenas a si prprio. EX: B corta o prprio brao, sem fins de receber seguro. Por isso a auto leso no crime. Por isso a conduta de utilizar drogas no crime (vide artigo 28 da Lei de Drogas). Art. 28, Lei 11.343/2006. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. 2o Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do agente. 3o As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4o Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses. 5o A prestao de servios comunidade ser cumprida em programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos congneres,

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pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao de usurios e dependentes de drogas. 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I - admoestao verbal; II - multa. 7o O juiz determinar ao Poder Pblico que coloque disposio do infrator, gratuitamente, estabelecimento de sade, preferencialmente ambulatorial, para tratamento especializado. -------------4.6) Princpio da Interveno Mnima 4.6.a) Origem Artigo 8 da Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado. Revoluo Francesa. Frana, 1789. A lei penal s deve agir nos casos estritamente necessrios. Declarao Universal Homem e do Cidado dos Direitos do

Os representantes do povo francs, reunidos em Assemblia Nacional, tendo em vista que a ignorncia, o esquecimento ou o desprezo dos direitos do homem so as nicas causas dos males pblicos e da corrupo dos Governos, resolveram declarar solenemente os direitos naturais, inalienveis e sagrados do homem, a fim de que esta declarao, sempre presente em todos os membros do corpo social, lhes lembre permanentemente seus direitos e seus deveres; a fim de que os atos do Poder Legislativo e do Poder Executivo, podendo ser a qualquer momento comparados com a
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finalidade de toda a instituio poltica, sejam por isso mais respeitados; a fim de que as reivindicaes dos cidados, doravante fundadas em princpios simples e incontestveis, se dirijam sempre conservao da Constituio e felicidade geral. Em razo disto, a Assemblia Nacional reconhece e declara, na presena e sob a gide do Ser Supremo, os seguintes direitos do homem e do cidado: Art.1. Os homens nascem e so livres e iguais em direitos. As distines sociais s podem fundamentar-se na utilidade comum. Art. 2. A finalidade de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a prosperidade, a segurana e a resistncia opresso. Art. 3. O princpio de toda a soberania reside, essencialmente, na nao. Nenhuma operao, nenhum indivduo pode exercer autoridade que dela no emane expressamente. Art. 4. A liberdade consiste em poder fazer tudo que no prejudique o prximo. Assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem por limites seno aqueles que asseguram aos outros membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. Estes limites apenas podem ser determinados pela lei. Art. 5. A lei no probe seno as aes nocivas sociedade. Tudo que no vedado pela lei no pode ser obstado e ningum pode ser constrangido a fazer o que ela no ordene. Art. 6. A lei a expresso da vontade geral. Todos os cidados tm o direito de concorrer, pessoalmente ou atravs de mandatrios, para a sua formao. Ela deve ser a mesma para todos, seja para proteger, seja para punir. Todos os cidados so iguais a seus olhos e igualmente admissveis a todas as dignidades, lugares e empregos pblicos, segundo a sua

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capacidade e sem outra distino que no seja a das suas virtudes e dos seus talentos. Art. 7. Ningum pode ser acusado, preso ou detido seno nos casos determinados pela lei e de acordo com as formas por esta prescritas. Os que solicitam, expedem, executam ou mandam executar ordens arbitrrias devem ser punidos; mas qualquer cidado convocado ou detido em virtude da lei deve obedecer imediatamente, caso contrrio torna-se culpado de resistncia. Art. 8. A lei apenas deve estabelecer penas estrita e evidentemente necessrias e ningum pode ser punido seno por fora de uma lei estabelecida e promulgada antes do delito e legalmente aplicada. Art. 9. Todo acusado considerado inocente at ser declarado culpado e, se julgar indispensvel prend-lo, todo o rigor desnecessrio guarda da sua pessoa dever ser severamente reprimido pela lei. Art. 10. Ningum pode ser molestado por suas opinies, incluindo opinies religiosas, desde que sua manifestao no perturbe a ordem pblica estabelecida pela lei. Art. 11. A livre comunicao das idias e das opinies um dos mais preciosos direitos do homem. Todo cidado pode, portanto, falar, escrever, imprimir livremente, respondendo, todavia, pelos abusos desta liberdade nos termos previstos na lei. Art. 12. A garantia dos direitos do homem e do cidado necessita de uma fora pblica. Esta fora , pois, instituda para fruio por todos, e no para utilidade particular daqueles a quem confiada. Art. 13. Para a manuteno da fora pblica e para as despesas de administrao indispensvel uma contribuio comum que deve ser dividida entre os cidados de acordo com suas possibilidades.

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Art. 14. Todos os cidados tm direito de verificar, por si ou pelos seus representantes, da necessidade da contribuio pblica, de consenti-la livremente, de observar o seu emprego e de lhe fixar a repartio, a coleta, a cobrana e a durao. Art. 15. A sociedade tem o direito de pedir contas a todo agente pblico pela sua administrao. Art. 16. A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio. Art. 17. Como a propriedade um direito inviolvel e sagrado, ningum dela pode ser privado, a no ser quando a necessidade pblica legalmente comprovada o exigir e sob condio de justa e prvia indenizao. 4.6.b) Aplicao atual Hoje o direito penal s pode ser utilizado em ltimo caso, quando os demais ramos do direito no forem suficientes para a proteo do bem jurdico. 4.6.c) Diviso do princpio O princpio da interveno mnima se divide em outros dois: - PRINCPIO DA FRAGMENTARIEDADE = CARTER FRAGMENTRIO DO DIREITO PENAL Se manifesta em abstrato, ou seja, se manifesta no momento da criao do crime. - PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE Se desenvolve no plano concreto. O direito penal a ultima ratio, a ltima medida a ser adotada. O direito penal extremamente invasivo quanto liberdade do ser humano, por isso s deve ser usado em ltimo caso. O crime j existe, mas se algum outro ramo do direito resolve o

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problema, deixemos ele resolver, s chamando o direito penal nos casos extremamente necessrios. Crculo grande = ilcito em geral Crculo pequeno = ilcito penal

4.6.d) Observao O direito penal a ltima etapa de proteo do bem jurdico. Nem tudo o que ilcito ilcito penal, mas tudo o que ilcito penal tambm ilcito perante os demais ramos de direito. ------------4.7) Princpio da Responsabilidade Pelo Fato 4.7.a) Direito Penal do Fato x Direito Penal do Autor Direito Penal do Fato aquele que se ocupa de fatos tpicos e ilcitos praticados por algum. Pouco importa quem est ali, os agentes, o que importa o fato. Direito Penal do Autor aquele que vai rotular pessoas, at mesmo de uma forma preconceituosa. NO PODE SER ACEITO pois ofende o princpio da isonomia.

HOJE temos o direito EX: direito penal do inimigo penal do fato. (holocausto no alemo pode matar).

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4.7.b) Como cai nas provas e o STF A reincidncia, como agravante genrica, um resqucio do direito penal do autor? NO. STF A reincidncia se justifica no pela qualidade do autor, mas o autor demonstra com o fato demonstrado pelo novo crime que aquela pena anterior foi insuficiente; agora a pena tem que ser maior. Essa a defesa para MP. Para Defensoria Pblica defender que a reincidncia direito penal do autor. ------------4.8) Princpio do ne bis in idem 4.8.a) Conceito Um fato s pode ser punido uma nica vez. No se admite a dupla punio pelo mesmo fato. EX: crime de infanticdio; a me mata o prprio filho durante o parto ou logo aps sob influncia do estado puerperal; no d para apenar a me pelo infanticdio e ainda por agravante de crime contra descendente / agravante de crime praticado contra criana, pois o fato de ser me e filho j elementar do crime de infanticdio. --------------4.9) Princpio da ofensividade = lesividade 4.9.a) Conceito A tarefa do direito penal se limita na proteo de bens jurdicos consagrados na CF. Lembrar da teoria constitucional do direito penal.

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No tarefa do direito penal proteger concepes polticas, morais, religiosas, ticas, sexuais. A tarefa do direito penal nica e exclusivamente proteger bens jurdicos constitucionais. EX: na Alemanha (pas com o direito penal mais avanado do mundo), at a dcada de 80 tinha o crime de praticar comportamento homossexual. EX: No Cdigo Penal Militar Brasileiro existe o crime de pederastia (praticar relao sexual no interior de estabelecimento militar). O caput trata tambm do homossexualismo. Pederastia ou outro ato de libidinagem Art. 235, Cdigo Penal Militar. Praticar, ou permitir o militar que com ele se pratique ato libidinoso, homossexual ou no, em lugar sujeito a administrao militar: Pena - deteno, de seis meses a um ano.

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Tema: LEI PENAL - Leis Penais Incriminadoras 1) FONTES DO DIREITO PENAL 1.a) Conceito So as formas pelas quais o direito penal criado e depois se exterioriza. 1.b) Classificao As fontes podem ser materiais ou formais. FONTE MATERIAL = SUBSTANCIAL = DE PRODUO o rgo responsvel pela criao do direito penal. No Brasil o direito penal criado pela Unio (artigo 22, I, CF). Art. 22, CF. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; ... Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. OBS: Competncia exclusiva indelegvel; competncia privativa delegvel. Questo de prova Os Estados da Unio podem legislar sobre direito penal? SIM, atravs de competncia delegada pela Unio. Isso depende de dois requisitos:
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(1) requisito material: deve se trata de questo de interesse especfico daquele Estado; (2) deve haver autorizao da Unio por Lei Complementar.

FIM DA AULA!

DIREITO PENAL

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Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 09 de fevereiro de 2010 AULAS: 05 e 06 cada.

Magistratura

MP

Damsio via Satlite Aulas de 50 minutos

FONTE FORMAL = COGNITIVA = DE CONHECIMENTO NO DIREITO PENAL A fonte formal se divide em: IMEDIATA MEDIATA IMEDIATA a LEI. Isso porque s ela pode criar crimes e cominar penas. MEDIATA aquela que se limita a auxiliar na aplicao da lei penal. MAJORITRIO: costumes, princpios gerais do direito e atos administrativos. 1.c) Doutrina A DOUTRINA no fonte de direito penal; no impositiva, obrigatria. 1.d) Lei Penal Incriminadora Incriminadora x Lei Penal No

LEI PENAL INCRIMINADORA NO INCRIMINADORA PERMISSIVA EXPLICATIVA DIRETIVA ...

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LEI PENAL INCRIMINADORA Toda lei penal incriminadora tem uma estrutura pr-concebida pelo legislador. Toda lei penal incriminadora estruturada com base em preceitos. Em primeiro lugar um preceito primrio ( a definio da conduta criminosa); esse preceito primrio pode ser proibitivo OU preceptivo. - Preceito proibitivo daqueles crimes praticados mediante uma ao, os chamados crimes comissivos; - Preceito preceptivo o que diz respeito aos crimes omissivos, o tipo penal impe ao agente uma ao e o que se pune a omisso. O preceito secundrio a pena cominada a algum. 1.d) Lei Penal em Branco LEI PENAL EM BRANCO = CEGA = ABERTA aquela cujo preceito secundrio completo, mas o preceito primrio depende de complementao. Temos uma definio incompleta da conduta criminosa. ESPCIES DE LEI PENAL EM BRANCO: - HOMOGNEA = LATO SENSU aquela em que o complemento uma outra lei. EX: artigo 169, pargrafo nico, I do CP (o conceito de tesouro est no Cdigo Civil). Apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou fora da natureza Art. 169, CP - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza: ... Apropriao de tesouro I - quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio;

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Do Achado do Tesouro Art. 1.264, CC. O depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de cujo dono no haja memria, ser dividido por igual entre o proprietrio do prdio e o que achar o tesouro casualmente. Art. 1.265, CC. O tesouro pertencer por inteiro ao proprietrio do prdio, se for achado por ele, ou em pesquisa que ordenou, ou por terceiro no autorizado. Art. 1.266, CC. Achando-se em terreno aforado, o tesouro ser dividido por igual entre o descobridor e o enfiteuta, ou ser deste por inteiro quando ele mesmo seja o descobridor. HETEROGNEA = STRICTU SENSU = FRAGMENTRIA O complemento tem natureza diversa da lei penal, ou seja, o complemento um ato administrativo. um ato administrativo complementando a lei penal? SIM. Mas isso no ofende o princpio da reserva legal, j que a lei que cria o crime? NO, porque de acordo com esse princpio a lei deve descrever o contedo mnimo da conduta criminosa, podendo haver interferncia do juiz, do aplicador da lei, do ato administrativo. EX: crimes da lei de drogas, do estatuto do desarmamento. - O que uma lei penal em branco ao avesso = inversa? O preceito primrio completo, mas o preceito secundrio depende de complementao. EX: genocdio, artigo 1 da lei 2.889/56. Genocdio no crime contra a vida, crime contra a humanidade. Genocdio no se esgota na conduta de matar, tambm impedir a reproduo a esse grupo, no dar condies mnimas de sobrevivncia ao grupo. Na lei penal em branco ao avesso o complemento necessariamente tem que ser uma lei, porque a pena no pode ser veiculada mediante um ato administrativo, o que ofenderia ao princpio da reserva legal. LEI N 2.889, DE 1 DE OUTUBRO DE 1956. Define e Pune o Crime de GENOCDIO. O PRESIDENTE DA REPBLICA:
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Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a) matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionarlhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo; Ser punido: Com as penas do art. 121, 2, do Cdigo Penal, no caso da letra a; Com as penas do art. 129, 2, no caso da letra b; Com as penas do art. 270, no caso da letra c; Com as penas do art. 125, no caso da letra d; Com as penas do art. 148, no caso da letra e; Art. 2 Associarem-se mais de 3 (trs) pessoas para prtica dos crimes mencionados no artigo anterior: Pena: Metade da cominada aos crimes ali previstos. Art. 3 Incitar, direta e publicamente algum a cometer qualquer dos crimes de que trata o art. 1: Pena: Metade das penas ali cominadas. 1 A pena pelo crime de incitao ser a mesma de crime incitado, se este se consumar. 2 A pena ser aumentada de 1/3 (um tero), quando a incitao for cometida pela imprensa. Art. 4 A pena ser agravada de 1/3 (um tero), no caso dos arts. 1, 2 e 3, quando cometido o crime por governante ou funcionrio pblico.

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Art. 5 Ser punida com 2/3 (dois teros) das respectivas penas a tentativa dos crimes definidos nesta lei. Art. 6 Os crimes de que trata esta lei no sero considerados crimes polticos para efeitos de extradio. Art. 7 Revogam-se as disposies em contrrio. Rio de Janeiro, 1 de outubro de 1956; 135 da Independncia e 68 da Repblica. - Qual a diferena entre lei penal em branco e tipo penal aberto? Eles tm um ponto em comum, pois ambos so incompletos, tendo uma definio incompleta da conduta criminosa. A diferena que o complemento da lei penal em branco outra lei ou um ato administrativo, e no tipo penal aberto o complemento um juzo de valor. EX: lei penal em branco trfico de drogas; o ato administrativo define droga. EX: tipo penal aberto crime j revogado de adultrio (ex artigo 240 do CP); no tinha lei ou ato administrativo definindo adultrio. O juiz definia caso a caso o que era adultrio. EX: crime de rixa (artigo 137, CP). EX: ato obsceno. ----------Tema: TEMPO E LUGAR DO CRIME Teorias: - teoria da atividade - teoria do resultado - teoria da ubiqidade M A C E T E LUTA (lugar ubiquidade; tempo atividade) 1) TEMPO DO CRIME 1.a) Previso legal e Teoria adotada

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O artigo 4 do CP adota a teoria da atividade. Tempo do crime Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984) 1.b) Teoria da Atividade Considera-se praticado o crime no momento da ao ou da omisso, ainda que seja outro o momento do resultado. 1.c) Conseqncias da teoria da atividade c.1 Aplica-se a lei que estava em vigor ao tempo da conduta, SALVO se a posterior for mais benfica. c.2 A imputabilidade aferida ao tempo da conduta; EX: B praticou o crime de dar um tiro na vtima quando tinha 17 anos, 11 meses e 2 dias de vida; a vtima vem a morrer no hospital 1 ms depois. A conduta processada pelo ECA, pois o autor da conduta, ao tempo da conduta era menor de 18 anos. c.3 Crime permanente e Crime continuado. CRIME PERMANENTE exceo aquele cuja consumao se prolonga no tempo por vontade do agente. A priso em flagrante possvel a qualquer tempo enquanto durar a permanncia. EX: extorso mediante seqestro (artigo 159, CP); o consumo ocorre no momento da privao da liberdade da vtima, mas essa consumao se prolonga at a efetiva libertao da vtima; no momento em que a vtima foi seqestrada estava em vigor uma lei A, no momento da libertao estava em vigor a lei B mais grave; a lei B ser aplicada. Smula 711, STF.

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Smula 711, STF A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. Fonte de Publicao: DJ de 9/10/2003, p. 6; DJ de 10/10/2003, p. 6; DJ de 13/10/2003, p. 6. Extorso mediante seqestro Art. 159, CP - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 ... CRIME CONTINUADO exceo artigo 71, CP. composto de vrios crimes da mesma espcie. EX: caixa na agencia bancria que todo dia durante uma semana subtrai R$ 50,00 do caixa do vizinho; 3 condutas foram praticadas no vigor da lei A e duas condutas no vigor da lei B mais grave; a lei B ser aplicada. SMULA 711, STF. Smula 711, STF A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. Crime continuado Art. 71, CP - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplicase-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz,

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considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo. ATENO: quanto ao tempo do crime o cdigo penal adota a teoria da atividade. No campo da prescrio o artigo 111, I do CP adota a teoria do resultado. LOGO: O Cdigo Penal adota a teoria da atividade, mas em EXCEO para fins de prescrio o Cdigo Penal adota a teoria do resultado, isso porque a prescrio comea a correr, em regra, a partir da consumao do crime. Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena final Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I - do dia em que o crime se consumou; II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. ---------------------------2) LUGAR DO CRIME 2.a) Previso Leal e Teoria adotada Artigo 6, CP teoria da ubiqidade. Significa que considera-se praticado o crime tanto no local da ao ou da omisso, quando no lugar onde se produz o resultado.

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Lugar do crime Art. 6, CP - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. 2.b) Teoria da Ubiquidade A TEORIA DA UBIQUIDADE NO TEM NADA A VER COM PROCESSO PENAL, SOMENTE DIZ RESPEITO AOS CHAMADOS CRIMES A DISTNCIA. Crime a distancia aquele em que a conduta praticada em um pas e o resultado ocorre em um pas diverso. EX: B d um tiro em C em territrio brasileiro; C sai correndo e cai morto em territrio argentino. Considera-se o lugar do crime tanto o Brasil, local da conduta, quanto a Argentina, local do resultado. Isso uma questo que envolve soberania, e no competncia; uma regra de direito internacional. Esse artigo 6 do CP s se aplica a crime que envolva dois ou mais pases. ATENO: A conduta foi praticada em SP, o resultado ocorreu no RJ. O artigo 6 do CP no se aplica nesse caso porque no so pases diferentes. Muita ateno! Como a regra de soberania, os pases envolvidos no podem se impedir de processar, assim o sujeito pode ser processado e condenado em todos os pases envolvidos. Isso no bis in idem se aplicarmos o artigo 8 do CP. EX: No mesmo homicdio j exemplificado, B condenado a 10 (dez) anos na Argentina e a 15 (quinze) anos no Brasil; ele cumpre os 10 (dez) anos na Argentina e vem para o

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Brasil cumprir os 5 (cinco) anos que faltam para tal sentena. Pena cumprida no estrangeiro Art. 8, CP - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. 2.c) Crimes Plurilocais Crimes a distncia crimes plurilocais CONCEITO: CRIMES PLURILOCAIS so aqueles em que a conduta e o resultado ocorrem em comarcas diversas dentro do mesmo pas. Isso diz respeito competncia do processo penal, sendo regra de competncia. O artigo 70 do CPP diz que a competncia do local da consumao. Art. 70, CPP. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo. 1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo. 2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado. 3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou

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tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno. EXCEO - artigo 63, Lei 9.099/95 nos crimes plurilocais da lei 9.099/95, a competncia do local da conduta. Art. 63, Lei 9.099/95. A competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal. EXCEO - crimes dolosos contra a vida competncia do tribunal do jri Nos crimes dolosos contra a vida, quando plurilocais, a jurisprudncia pacfica dita que a competncia do local da conduta (no est escrito em lei nenhuma). A jurisprudncia criou essa exceo pelos seguintes fundamentos: - Produo de provas: isso porque a produo de provas feita no local da conduta; - O prprio fundamento da criao do jri a sociedade vitimada pelo crime ser a responsvel pelo seu julgamento daquele ru, sendo que a sociedade abalada aquela do local da conduta do crime. --------

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Tema: CONFLITO DE LEIS NO TEMPO Depois de entrar em vigor, a lei penal produz efeitos at ser revogada por outra lei. Esse fenmeno se chama princpio da continuidade das leis, pois uma vez em vigor a lei produz efeitos at ser revogada por outra. Lei s se revoga por outra lei. Os costumes revogam lei? NO. O costume tem o elemento objeto (repetio da conduta) e o elemento subjetivo (convico da sua obrigatoriedade). EX: em 2002 o professor foi promotor em uma cidade do interior que s tinha 4 policiais; na entrada do Frum tinha um senhor que fazia jogo do bicho e ofereceu uma aposta ao promotor; o professor conheceu a juza, o diretor do frum e ficou sabendo que o Z Bicheiro estava na porta do frum fazendo jogo do bicho a mais de 20 anos; o professor mandou o policial que fica na porta do frum prender o Z Bicheiro; o delegado, a juza, o diretor do frum disseram que ele fazia aquilo desde sempre; o professor perguntou se costume revogada lei, e a juza concordou que no. Enfim, no dia em que saiu da comarca ele acredita que o Z Bicheiro voltou a fazer apostas na porta do frum. A lei penal tambm no revogada pelo desuso. EX: crime de adultrio. O adultrio era um crime de ao penal privada personalssima, onde somente o corno podia ajuizar a ao. Por motivos machistas a lei caiu no desuso. Deciso judicial no revoga lei.

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- MUITA ATENO: Uma deciso do STF proferida em sede de controle concentrado de constitucionalidade, como uma ADIN ou ADPF no revoga a lei, apenas retira a eficcia da lei quando tem efeitos erga omnes. - ATENO: A lei de imprensa, Lei 5.250/67 no foi revogada, foi declarada inconstitucional pelo STF, suspendendo sua eficcia. Leia a ADPF 130 (principalmente o voto do Ministro Celso de Mello).

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DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Magistratura e MP Estaduais DATA: 23 de fevereiro de 2010 Damsio via Satlite AULAS: 07, 08, 09 e 10 Aulas de 50 minutos cada.

3. Conflito de Leis no Tempo (continuao) Quando surge o conflito de leis no tempo? Quando uma nova lei revoga uma lei penal que estava em vigor. A revogao pode ser total ou absoluta (ab rogao), ou parcial (derrogao). Este conflito de leis no tempo solucionado pelo direito intertemporal o conjunto de regras e princpios que solucionam o conflito de leis. O direito intertemporal composto por uma regra geral e por algumas excees: - Regra geral: tempus regit actum aplica-se a lei que estava em vigor quando o fato foi praticado. Conseqncia do artigo 4, do tempo do crime. - Excees: A lei penal no retroage, salvo se for para beneficiar o ru, artigo 5, XL. Isto traz algumas implicaes: 3.1 Retroatividade benfica Pode ocorrer em duas hipteses: 1) abolitio criminis a nova lei que torna atpico um fato, at ento, criminoso. A natureza jurdica da abolitio criminis causa extintiva da punibilidade. Ateno: a abolitio criminis depende de: * supresso formal o tipo penal ou lei penal foi revogado

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* supresso material do fato criminoso o fato no mais criminoso No confundir com o Princpio da Continuidade Tpico Normativa: que a supresso meramente formal do tipo penal, aquele tipo penal revogado, mas o fato continua sendo criminoso, pois tratado em outro tipo penal. PRINCPIO DA ABOLITIO CRIMINIS CONTINUIDADE TPICO NORMATIVA EX: revogao do crime de EX: revogao do artigo 214 adultrio. do CP; atentado violento ao pudor; a conduta hoje considerada estupro, no houve abolitio criminis. 2) Novatio Legis in mellius: a nova lei que de qualquer modo favorea o ru. O fato continua criminoso, mas a situao do ru de qualquer modo melhorada. Entende-se a expresso De qualquer modo da forma mais ampla possvel. Ateno: No confronto entre as duas leis, quando houver dvida de qual a mais favorvel ao ru, dois so os posicionamentos doutrinrios: i. Parte da doutrina entende que se deve perguntar ao ru, tendo em vista ser ele o destinatrio da lei (posio da doutrina majoritria). ii. De outro lado, uma minoria entende que o Juiz tem sempre o dever de solucionar o caso concreto, no podendo delegar ao ru a tarefa de decidir sobre a matria. Pontos comuns entre abolitio Criminis e Novatio Legis in Mellius: - 1. As duas leis tm retroatividade.

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- 2. Retroatividade automtica, independe de clusula expressa, tarefa interpretativa. - 3. A retroatividade da lei favorvel pode ser aplicada de ofcio pelo juiz, no precisa da provocao da parte. - 4. O artigo 61, nico do CPP diz que o juiz deve decretar a extino da punibilidade a qualquer tempo, inclusive de oficio. - 5. O artigo 66, da Lei de Execuo Penal (lei 7.210/84) elenca as atribuies do juiz da execuo, dentre as quais a aplicao da lei penal mais favorvel. - 6. A retroatividade benfica alcana inclusive os fatos definitivamente julgado (a coisa julgada). Pergunta: Quem tem competncia para aplicao da lei mais favorvel? Resposta: O juiz que aplica a lei mais favorvel aquele que se acha vinculado ao penal. O mesmo juiz competente para a ao penal o mesmo juiz competente para aplicar a lei mais favorvel. * Se a ao penal tramita na primeira vara criminal de BH, ele ter competncia para aplicar a lei. * Se a ao penal encontra-se nos tribunais, seja em grau recursal, seja por se tratar de competncia originria dos Tribunais, a competncia ser do tribunal respectivo. * Se a condenao j transitou em julgado, ser competente o juzo da vara das execues criminais, nos termos da Smula 611, do STF. Conseqentemente, se a Constituio Federal diz que a lei mais favorvel retroage, no h retroatividade na novatio legis incriminadora, o fato era atpico, passou a ser crime (neocriminalizao = nova lei incriminadora). A irretroatividade da nova lei incriminadora conseqncia do princpio da anterioridade. O Supremo passou a decidir que a anlise de qual seja a lei mais favorvel ou a menos favorvel tem que ser feita no caso concreto. No d pra fazer a comparao em abstrato.

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Na novatio legis in pejus, o fato j era criminoso, mas a situao do ru foi de qualquer modo agravada pela nova lei (tambm no retroage). Nos termos da Lei 8.072/90, Lei dos Crimes Hediondos, a pena privativa de liberdade tinha que ser cumprida em regime integralmente fechado. Obs.: Aplicao aos Crimes Equiparados aos Crimes Hediondos ou assemelhados: so aqueles que mesmo no sendo hediondos recebem o mesmo tratamento reservado aos hediondos. O STF declarou este dispositivo inconstitucional por dois motivos: - Violao dignidade da pessoa humana no dava esperana ao indivduo para passar para um regime menos grave. - Violao ao Principio da Individualizao da pena. Neste sentido, quando declarou a inconstitucionalidade, determinou a progresso com o cumprimento de 1/6 da pena (regra comum de progresso). Isto tornava os crimes hediondos equiparados aos demais crimes comuns, sendo, portanto, inconstitucional, uma vez que a CF exige tratamento mais severo aos Crimes Hediondos. Diante disto, em 2007, foi promulgada a lei 11.464/2007 determinando que os condenados por Crimes Hediondos deveriam iniciar o cumprimento da pena no regime fechado (inicialmente fechado), tendo direito progresso aps o cumprimento de 2/5 da pena, quando ru primrio, 3/5 quando se tratar de reincidente. Questo: Qual a lei mais favorvel? Integralmente fechado ou o inicialmente fechado? Resposta: Antes no progredia, agora progride com 2/5. O Supremo entende que o integralmente fechado, em face da inconstitucionalidade, mais favorvel, vez que progredia

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com 1/6. Em face disto, a lei 11.464/2007, somente poder ser aplicada aos crimes praticados aps a sua entrada em vigor. Obs. O julgamento de inconstitucionalidade do regime integralmente fechado se deu quando do julgamento de um Habeas Corpus, ou seja, em controle difuso de constitucionalidade, que tem efeito inter partes. Contudo, foi aqui, neste caso concreto que surgiu a Teoria da Inconstitucionalidade por arrastamento (ou em blocos) ou Teoria da Transcendncia dos Efeitos Determinantes, em que o Supremo deu eficcia erga omnes, mesmo sem a resoluo do senado ao controle difuso de constitucionalidade. Assim, aquele motivo que valeu para o caso concreto, passou a valer para todos os casos. Obs.: A lei mais favorvel tem retroatividade, ou seja, aplicvel para fatos antes de sua entrada em vigor, de outro lado, ela tambm tem ultratividade, ou seja, aplicada mesmo depois de revogada. Exemplo: fato praticado, no dia seguinte a lei revogada, entrando em vigor uma mais severa. A anterior continuar sendo aplicada. Questo: possvel a existncia de uma lei penal intermediria? Trs leis se sucedendo no tempo: Lei A, Lei B e Lei C: - Lei A em vigor na prtica do ato - Lei B mais benfica - Lei C em vigor no tempo da sentena Pode aplicar uma lei que no nem a vigente ao tempo do fato, nem a lei da sentena, mas a mais favorvel? Sim, perfeitamente cabvel a aplicao da lei penal intermediria, vez que a mais benfica. 3.2 Combinao de Leis Pode o juiz reconhecer a chamada Lex tertia ou lei hbrida?

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Exemplo: Juiz tem a Lei A, que foi revogada pela Lei B. A lei A tem pontos desfavorveis e favorveis ao ru, assim como a lei B. De acordo com o entendimento da teoria tradicional, duas posies: 1 posio: Nlson Hungria: juiz no pode combinar leis penais, em razo do princpio da separao dos poderes. A combinao de leis pelo juiz, pode ser considerada invaso de competncia, vez que o juiz estaria legislando. 2 posio: Jos Frederico Marques: dizia que o juiz pode combinar leis penais, e combinando-as no est legislando, est navegando dentro dos parmetros possveis, utilizando duas leis j criadas pelo legislador. Posio do STF: historicamente, tradicionalmente, o supremo sempre foi contrrio combinao de leis penais, pelos motivos do Nlson Hungria. Contudo, na deciso de um caso concreto, houve divergncias: Lei de drogas: Ru praticou fato, quando em vigor o artigo 12, da lei 6368/76, cuja pena era de 3 a 15 anos e multa, sentena proferida quando estava em vigor o artigo 33, da lei de drogas (lei 11.343/06, cuja pena de 5 a 15 anos e multa). A lei antiga mais favorvel. Artigo 33, 4: se o ru primrio, no se dedica a organizaes criminosas, o juiz pode reduzir a pena de 1/6 at 2/3 discusso que chegou ao Supremo: quer ser condenado pela lei antiga, aplicando-se a causa de diminuio de pena da lei nova. Em outras palavras, queria a combinao de leis. Diante disto, a segunda turma do Supremo, por maioria, admitiu a combinao de leis penais. Contudo, hoje, o STF entende que no pode. 3.3. Lei Temporria e Lei Penal Excepcional

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Artigo 3, do CP: Lei temporria aquela que tem seu perodo de vigncia pr-estabelecido, ou seja, tem um prazo de validade. Lei Excepcional aquela editada para vigorar em situaes de anormalidade, de excepcionalidade. So leis auto-revogveis, hiptese em que no precisa de outra lei para revog-las. Ultratividade: A lei temporria e a lei excepcional continuam aplicveis mesmo depois de revogadas , desde que o fato tenha sido praticado quando estavam em vigor. Imagine-se uma lei temporria, e que tenha sido praticado um fato quando a lei estava em vigor (inqurito, ao penal) at o final do processo criminal a lei j estar revogada. A partir do momento em que a lei se auto revogou, inicia-se a sua ultratividade. Qual o fundamento da ultratividade da lei temporria e na lei excepcional? O fundamento evitar que expedientes protelatrios defesa levem impunidade do fato. 3.4. Conflito Aparente de Leis Penais Pressuposto: Unidade de fato X pluralidade de Leis Ou seja, temos um nico fato criminoso, ou nica conduta criminosa, ao mesmo tempo temos duas ou mais leis aparentemente aplicveis a este fato. Finalidade: i) evitar o bis in idem se um nico fato, no poder ser punido duas vezes ii) Manter a coerncia e unidade do ordenamento jurdico. O legislador cria o conflito, por impreciso legislativa, devendo o aplicador solucionar. H apenas a aparente aplicao de duas normas. O conflito s existe em abstrato, jamais no plano concreto. Pertence ao campo da interpretao da lei penal, de modo a solucionar a antinomia, ou conflito de leis.

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Obs. No confundir o Conflito aparente de leis aqui, todas as leis esto em vigor. No Conflito de normas no tempo, apenas uma est em vigor, h a sucesso de normas no tempo. No confundir o conflito aparente de leis com o Concurso de Crimes. No conflito Aparente de Leis, se aplica somente uma das normas em vigor. No Concurso de Crimes, temos vrios fatos, aplicando-se vrias leis. Para solucionar este conflito de leis, usa-se alguns Princpios, construdos pela doutrina e jurisprudncia, tarefa interpretativa, no h previso legal: - Principio da Especialidade a lei especial afasta a aplicao da lei geral. - Lei especial: a que contm todos os elementos da lei geral acrescidos de outros (elementos especializantes). Exemplos: A relao entre homicdio e infanticdio. Relao entre contrabando do artigo 334, do CP e trfico internacional de drogas: importar ou exportar produto proibido. - A regra da especialidade deve ser analisada em abstrato, ou seja, pouco importa qual a lei mais grave ou menos grave, tem que aplicar a especial, mesmo que ela seja menos grave. O que interessa a especialidade. - A lei geral e a lei especial podem estar no mesmo diploma legal ou no. Exemplo: homicdio e infanticdio, ambos esto no CP. - A doutrina diz que, de todos os princpios que solucionam o conflito aparente, o da especialidade, por ser em decorrncia legislativa, e o mais importante. - Principio da Subsidiariedade : a relao entre lei primria X lei subsidiria. Deve ser analisada no plano concreto, nunca em abstrato. Lei primria a lei mais grave, lei subsidiria a menos grave. A lei mais grave, primria, deve ser aplicada. Porm

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na impossibilidade, aplica-se a subsidiria (por este motivo conhecida como soldado de reserva). Espcies de subsidiariedade: a. Expressa ou explcita: a prpria lei diz que somente ser aplicada quando o fato no constitui crime mais grave Ex. Artigo 163, nico, II: que trata do Crime de dano qualificado pelo emprego de substncia inflamvel ou explosiva. Artigo 21, da Lei das Contravenes penais: vias de fato: a agresso sem a inteno de lesionar nem com inteno de humilhar. b. Tcita ou implcita: a lei no declara sua subsidiariedade, mas esta caracterstica extrada do caso concreto. - Principio da Consuno (= princpio da absoro) o nome consuno vem de consumir, uma lei consome a outra. Relao de todo e de parte ou relao de um fato perfeito e de um fato imperfeito. Aqui, temos partes de um fato, vrios fatos buscando enquadramento dentro de uma norma, estas vrias partes (fatos) que formam o todo. Assim, punindo-se o todo, pune-se, juntamente as partes. Hipteses de Consuno: a. Crime progressivo: para praticar o crime mais grave, o agente passa, obrigatoriamente, pelo crime menos grave. Este crime menos grave chamado de crime de ao de passagem. Aqui, desde o incio, o agente quer alcanar o crime mais grave. Exemplo: homicdio: para matar, tem que ferir antes. b. Progresso Criminosa: h alterao ou mutao do dolo. O agente quer apenas injuriar, mas acaba matando a vtima. Punindo o todo, no caso o homicdio, estar punindo o menos grave, que seria a injria.

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Atos impunveis: i) Atos anteriores impunveis -anti factum: so aqueles que se apresentam como fase preparatria ou meio de execuo de um crime mais grave. (furto e invaso de domiclio). ii) Atos simultneos impunveis: so os que ocorrem no mesmo momento do crime principal (punindo pelo estupro, por exemplo, pune-se pelos atos simultneos). iii) Atos Posteriores Impunveis: so aqueles que funcionam como desdobramento normal de um outro crime. Exemplo: suspeito furta um notebook, chega em casa, no funciona, ele o quebra . O crime de dano est inserido no ato de furto. - Principio da Alternatividade O Princpio da alternatividade alvo de crticas, por boa parte da doutrina, diferentemente dos trs primeiros princpios, que so admitidos de forma pacfica. Este princpio pode ser desdobrado em: i) Alternatividade prpria: ocorre nos chamados tipos mistos alternativos, tambm conhecidos como crime de ao mltipla ou de contedo variado. aquele que possui dois ou mais ncleos ou verbos na conduta criminosa. Nos tipos mistos alternativos, se o indivduo pratica dois ou mais ncleos deve ser punido apenas por um deles. Crticas - Na alternatividade prpria no h conflito de leis penais, h conflito na lei, no entre leis, caso este que pode ser resolvido pelo princpio da consuno. ii) Alternatividade imprpria: se verifica quando duas ou mais leis descrevem a mesma conduta criminosa. Crtica: - O problema de conflito de leis no tempo, a posterior revogou a anterior.

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4. TEORIA DO CRIME Conceito: Pode ser conceituado sob trs pticas distintas: i) Critrio material (tambm chamado de substancial) ii) Critrio legal iii) Critrio formal ( ou analtico) 4.1. Critrio material Crime toda conduta humana e tambm da pessoa jurdica (nos crimes ambientais) que lesa ou que expe a perigo de leso bens jurdicos penalmente tutelados. Este critrio material um critrio seletivo. Questo: Qual a relao entre o conceito material de crime e o Princpio da Reserva Legal? R.: O conceito material de crime um vetor para o legislador seguir na criao de crimes; em outras palavras, o norte que o legislador deve seguir na incriminao de condutas. 4.2. Critrio Legal Crime o que a Lei define como tal. Existe alguma lei definindo o que h crime? O conceito de crime est no artigo 1, da lei de introduo do Cdigo Penal: diz que o gnero a infrao penal: - Crime a espcie de infrao penal a que alei penal comina pena de recluso ou de deteno isolada, alternativa ou cumulativamente com a pena de multa. - Contraveno penal a espcie de infrao penal a que a lei comina pena de priso simples ou multa Observaes: Entre crime e contraveno penal no h uma diferena ontolgica (de essncia, de estrutura), a diferena apenas qualitativa e quantitativa (qualidade e quantidade).

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O que delito? Tecnicamente, delito sinnimo de crime. O direito penal brasileiro adota um sistema dicotmico, duas espcies: Crime (= delito) de um lado e Contraveno penal de outro. Alguns pases adotam o critrio tricotmico (Frana, Itlia): Crime mais grave Delito intermedirio Contraveno penal mais branda. Excepcionalmente, a Constituio Federal e o CPP utilizam a palavra delito como sinnimo de infrao penal (gnero). - Na CF, artigo 5, XI: a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito (...). - Artigo 301, do CPP: Flagrante compulsrio e facultativo: prender quem se encontra em flagrante delito. Estudo do artigo 28, da lei de drogas (prxima aula).

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Conceito de Crime do artigo 28, da lei antidrogas: Crime do Usurio de drogas: Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. Artigo 1, da lei de introduo ao Cdigo Penal diz que: - Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa; e, - Contraveno a infrao penal a que a lei comina pena de priso simples. Diante do que determina a Lei de Introduo ao Cdigo Penal, surgiu uma primeira corrente defendendo que se no h recluso nem deteno, no crime, se no tem priso simples, no contraveno penal. De acordo com esta corrente, o artigo 28, da lei antidrogas prev um ilcito penal sui generis, visto que as penas cominadas so as seguintes:
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1. Advertncia 2. Prestao de servios comunidade 3. Medida educativa sobre os efeitos da droga De acordo com uma segunda corrente, pacfica e adotada pelo STF, o disposto no artigo 28, da lei antidrogas crime, pelas seguintes razes: 1. A prpria lei de drogas coloca o artigo no captulo: Dos Crimes e das Penas. 2 A prpria lei de drogas diz que o crime prescreve em dois anos. 3 A lei de drogas diz que este crime de competncia dos juizados penais criminais. 4 A Lei de introduo do Cdigo Penal uma lei, e como tal pode ser modificada por outra lei, desta forma, a lei antidrogas pode ter criado um novo conceito de crime. Questo: o artigo 28, da lei de drogas, criou um novo conceito legal de crime? Resposta: sim, mas um conceito especfico, restrito para a conduta do artigo Para os crimes em geral subsiste o artigo 1, da lei de introduo ao Cdigo Penal. O STF se posicionou no sentido de que no houve uma descriminalizao da conduta, mas sim uma despenalizao, vez que no mais se admite a pena privativa de liberdade. Para prova do MP: no existe crime sem pena. Assim, no houve uma real despenalizao, pode-se afirmar que houve despenalizao quanto pena privativa de liberdade, subsistindo as penas elencadas no referido artigo. 4.3. Critrio Formal ou analtico de crime: So elementos que levam em conta a estrutura do crime.

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1 Posio: Posio quadripartida: para esta corrente, os elementos do crime so: i) Fato tpico ii) Ilicitude iii) Culpabilidade iv) Punibilidade Corrente defendida por Basileu Garcia (na Itlia Giulio Battaglini). Crtica: punibilidade no e nunca foi elemento do crime. Punibilidade conseqncia do crime, em razo da prtica de um crime. Assim, o estado tem o direito de punir, se o crime prescrever, no desaparece o crime, apenas a pena. 2 Posio: Teoria Tripartida: segundo esta corrente so elementos do crime: - Fato tpico - Ilicitude - Culpabilidade Quem adota a teoria tripartida tanto pode ser clssico, causalista ou finalista. O finalismo foi criado por Hans Welzel dentro de uma viso tripartida. No exterior, todos os autores finalistas so tripartidos e mesmo no Brasil, muitos penalistas finalistas adotam esta corrente tripartida. OBS.: O fato tpico e ilcito, o agente que culpvel. A culpabilidade no do fato, mas do agente. Fato tpico e ilcito praticado por agente culpvel. Autores tripartidos clssicos: Nelson Hungria, Magalhes Noronha e Heleno Cludio Fragoso, Anbal Bruno. Autores finalistas tripartidos: Csar Roberto Bitencourt, Luiz Regis Prado, Guilherme de Souza Nucci, Rogrio Grecco. 3 Posio: Teoria Bipartida: para esta teoria, existem apenas dois elementos do crime:
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- Fato tpico - Ilicitude Culpabilidade no elemento do crime, culpabilidade pressuposto de aplicao da pena. Para existir o crime, basta fato tpico e ilcito. Ateno: Quem adota a necessariamente, finalista. teoria bipartida,

Esta teoria bipartida genuinamente brasileira. Teoria criada por Ren Ariel Dotti, em 1984. Com a reforma da parte geral do Cdigo Penal, houve para alguns a construo desta teoria bipartida (Ler artigo O Incesto Ren desenvolveu esta teoria). Adotam esta teoria: Damsio, Julio Mirabete. O STF nunca entrou nestes detalhes, mas grande a polmica. No entanto, tanto a tripartida, quanto a bipartida so igualmente aceitas. Argumentos atuais: A doutrina busca explicar qual a teoria adotada pelo direito penal: Pode-se afirmar que o Cdigo Penal finalista a partir da reforma da parte geral em 1984. Antes, na redao original de 1940, era clssico. Resta saber se Finalista bipartido ou tripartido: - Quem diz que tripartido argumenta que o , pois, o Cdigo Penal brasileiro, na sua origem, era tripartido, alm disto, o mundo inteiro tripartido, logo, aps a reforma o cdigo continua sendo tripartido. ** Argumentos dos defensores da teria bipartida: 1 Argumento - Artigo 13, do CP: Ttulo II: Do Crime. - Artigo 26: Da Imputabilidade Penal - primeiro e principal elemento da culpabilidade (crime uma coisa, a imputabilidade e, conseqente, a culpabilidade outra coisa). Um ttulo para analisar o crime, outro ttulo para analisar a imputabilidade.

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- Artigo 23, do CP: so as causas excludentes da ilicitude. No h crime quando o agente pratica o fato (...) Crime tem que ser, no mnimo, fato tpico e ilcito. Se retirada a ilicitude no h crime. 2 argumento - Excludentes da Culpabilidade: Os artigos 26, caput; 28, 1 se referem s hipteses de iseno de pena. - Assim, quando o fato no punvel, o Cdigo utiliza o termo isento de pena. Aqui, tem crime, mas o agente isento de pena. 3 Argumento Medida de segurana: medida imposta aos inimputveis que praticam crime, ou seja, praticam fato tpico e ilcito, contudo, no so culpveis, no tm culpabilidade. 4 Argumento Norma penal explicativa no crime de receptao: artigo 180, 4: A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que proveio a coisa. Disto resulta que subsiste a receptao, ainda quando no tenha culpabilidade o agente de quem proveio a coisa receptada. Quando analisamos o crime, analisamos o fato, este tpico e ilcito, o agente culpvel. O Cdigo Penal d vrias pistas de que finalista bipartido. Artigo 103, do ECA: Pessoas inimputveis: Art. 103. Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal. Ateno: No tomar partido na prova, a menos que o examinador o exija. 4.3.1 FATO TPICO Conceito Fato tpico o fato humano (ou da pessoa jurdica, nos crimes ambientais) praticado na vida real que se encaixa ao modelo tpico descrito na lei penal.

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Elementos do fato tpico: i) Conduta ii) Resultado naturalstico iii) Relao de causalidade (nexo) iv) Tipicidade Observao: Os quatro elementos estaro somente nos crimes materiais consumados. presentes

a) Crimes materiais Crimes materiais ou causais so aqueles em que o tipo penal contm conduta e resultado naturalstico, exigindo a produo deste ltimo para fins de consumao. Exemplo: homicdio - Matar algum: conduta. O homicdio se consuma com a morte enceflica. b) Crimes formais Tambm denominados crimes de consumao antecipada ou, ainda, de resultado cortado. Nestes crimes, o tipo penal contm conduta e resultado naturalstico, mas dispensa este ltimo para fins de consumao. Exemplos: extorso mediante seqestro. Com a privao da liberdade da vtima, o crime est consumado, pouco importando a obteno do resgate. Ateno: nos crimes formais o resultado no obrigatrio, mas pode ocorrer, momento que se tem mero exaurimento. Obs.: O exaurimento a consumao material de um crime formal que se consuma independentemente do resultado. c) Crimes de mera conduta Tambm denominado crime de simples atividade. Nestes crimes, o tipo penal se limita a descrever uma conduta, no h resultado naturalstico. O resultado impossvel, no existe. Exemplo: ato obsceno (se consuma com a simples conduta) Observaes

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1) Diferena crime formal e Crime de mera conduta: A diferena que no crime formal pode haver resultado, no de mera conduta o resultado impossvel. 2) Somente os crimes materiais tem o resultado naturalstico, se no tiver resultado naturalstico, tambm se exclui a relao de causalidade. 3) Todo crime tem conduta e tipicidade, mas somente os crimes materiais consumados tm os quatro elementos (conduta, tipicidade, resultado naturalstico e a relao de causalidade). 4.3.1.1 CONDUTA Sob a ptica da teoria clssica / causalista ou mecanicista Fato tpico Ilicitude Culpabilidade Conduta Resultado Naturalstico Relao de Causalidade Tipicidade Teoria clssica Para esta teoria o conceito de conduta: o comportamento humano voluntrio que produz uma modificao no mundo exterior Fotografia do Crime. No comeo da teoria clssica, valia a teoria psicolgica da conduta (imputabilidade e dolo normativo ou culpa). Entrou o terceiro elemento - Exigibilidade de conduta diversa - surgindo a teoria psicolgico-normativa da culpabilidade. Assim, conduta, na teoria clssica a fotografia da conduta, o comportamento humano voluntrio que produz modificao no mundo exterior. Exemplo de um acidente de trnsito em que o motorista, prudentemente est dirigindo o veculo e uma criana se lana em frente ao automvel:

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Conduta: dirigir carro Resultado: criana morta Relao de causalidade: sim Tipicidade: existe tipicidade: matar algum Ilicitude um fato tpico contrrio ao ordenamento jurdico. Culpabilidade Imputabilidade (o agente imputvel) Como no houve dolo nem culpa (negligncia, impercia ou imprudncia), diante deste caso concreto, no h crime por ausncia de culpabilidade (dolo e culpa como elementos da culpabilidade). Dolo normativo, na teoria clssica, aquele que contm em seu interior a conscincia da ilicitude. Finalismo Conceito de conduta: ao ou omisso humana consciente e voluntria, dirigida a um fim (da o nome de teoria finalista). Esta teoria, criada por Hans Welzel, pode ser entendida a partir da seguinte afirmativa: a causalidade cega, pois no analisa o querer interno do agente, o finalismo, por ser guiado, vidente. Obs.: A grande mudana feita pelo finalismo: o dolo normativo e a culpa saem da culpabilidade e vem para a conduta. O finalismo guiado pelo dolo e pela culpa: conduta consciente e voluntria. O dolo que era normativo passou a ser um dolo natural (aquele que no possui a conscincia da ilicitude).

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A conscincia da ilicitude que era real, na teoria clssica, se tornou potencial conscincia da ilicitude. Com o finalismo, passamos a ter uma culpabilidade vazia: que a culpabilidade finalista, quanto ao aspecto psicolgico. Todos os elementos psicolgicos que existiam na culpabilidade, foram transferidos para a conduta. No finalismo a culpabilidade segue uma culpabilidade pura, para alguns autores e, para outros autores, teoria limitada. A diferena entre as teorias da culpabilidade pura e teoria limitada, repousa exclusivamente no tratamento das descriminantes putativas. No exemplo do acidente, para a teoria finalista, no h conduta, o fato atpico por ausncia de dolo e de culpa, que fazem parte do fato tpico. Questes: 1) Por que quem adota a teoria clssica, necessariamente, tem que ser tripartida? Para evitar a chamada responsabilidade penal objetiva. Como o dolo e a culpa esto na culpabilidade, um clssico bipartido consagraria a responsabilidade penal objetiva. 2) Por que quem finalista pode ser bipartido ou tripartido? Porque o dolo e a culpa esto na conduta. Crticas ao finalismo: i) Quanto aos crimes culposos nestes tipos de crime, o resultado naturalstico involuntrio, ou seja, agente no quer produzir o resultado. Neste sentido, para a teoria finalista, a conduta conceituada como ao ou omisso dirigida a um fim, se o resultado involuntrio, no se pode falar em finalidade. - A justificativa de Welzel a de que voluntariedade do finalismo est na conduta e no no resultado. - Com vistas a justificar melhor a esta questo, criou a teoria ciberntica da conduta, que procura explicar os crimes culposos. No consegue explicar e volta para o finalismo.

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Teoria Social da Conduta um finalismo acrescido dos valores sociais. Para esta teoria, a conduta uma ao ou omisso voluntria (=finalismo) socialmente relevante. A funo desta teoria adaptar o direito penal realidade social. Teoria que no teve xito, pois causa muita insegurana jurdica (Criador: Iohannes Welssels e Hans Heinrich Jeschick. 4.3.1.1.Caractersticas da conduta: i) Somente o ser humano pode praticar condutas penalmente relevantes (tambm a pessoa jurdica nos crimes ambientais). ii) Somente a conduta voluntria interessa ao direito penal iii) Somente os atos projetados no mundo exterior ingressam no conceito de conduta, por isto que a cogitao nunca punida. Formas de conduta ao e omisso i) Ao: Crimes praticados por ao so os chamados Crimes comissivos, exige-se do agente um comportamento comissivo (grande maioria dos crimes). ii) Omisso: o agente apresenta uma conduta omissiva. Os crimes omissivos podem ser prprios ou imprprios. - Crimes Omissivos prprios (tambm chamados de puros) - a omisso est descrita no prprio tipo penal, ou seja, o tipo penal descreve uma conduta negativa de deixar de fazer (artigo 135, do CP: omisso de socorro). Estes crimes so crimes unissubsistentes - so aqueles em que a conduta se exterioriza em um nico ato, suficiente para a consumao.

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No admitem tentativa: ou presta socorro, e no h crime, ou deixa de fazer e o crime est consumado. Estes crimes so crimes de mera conduta (em regra: O STF diz que o crime de apropriao indbita previdenciria um crime omissivo puro material). - Crimes Omissivos imprprios (tambm chamados de esprios ou comissivos por omisso): O tipo penal descreve uma ao, mas a omisso do agente que descumpre o seu dever jurdico de agir (artigo 13, 2, do CP) leva produo do resultado naturalstico. Esses crimes omissivos imprprios, quanto ao sujeito ativo, so crimes prprios. Significa que somente podem ser praticados por quem tem o dever jurdico de agir (Ex. me, dolosamente, deixa o filho passar fome, esperando que ele morra - o vizinho escuta, mas no faz nada para socorrer a criana - o vizinho responde por omisso de socorro, mas a me, que tem o dever jurdico de agir, reponde pelo homicdio). Os crimes omissivos imprprios so tambm crimes materiais, somente se consumam com o resultado naturalstico, enquanto o resultado no se consuma, no h crime. Os crimes omissivos imprprios admitem tentativa. Teorias sobre a omisso: i) Primeira: teoria naturalstica: a omisso um nada, e do nada, nada surge. Para esta teoria a omisso penalmente irrelevante. ii) Segunda: Teoria Jurdica ou normativa a omisso consiste em deixar de fazer algo imposto pela lei que fosse feito. (Teoria adotada pelo CP brasileiro). Crimes de conduta Mista

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So aqueles em que o tipo penal descreve uma fase inicial positiva (fazer) e uma fase final negativa (no fazer), nico exemplo do CP: artigo 169, nico, inciso II (apropriao de coisa achada: quem encontra coisa perdida - tem que ser perdida em local pblico - deve entreg-la imediatamente ao proprietrio ou para a autoridade policial). Excluso da conduta Hipteses de excluso: 1. Movimentos reflexos - no h conduta por ausncia de vontade (no h crime). Obs.: no confundir com aes em curto-circuito, que o movimento repentino, mas voluntrio e controlvel. 2. Ausncia de conduta - atos realizados em estado de inconscincia - sonambulismo e hipnose. 3. Coao fsica irresistvel (vis absoluta): exclui a conduta e, conseqentemente, o fato tpico. Obs.:No confundir coao fsica irresistvel com coao moral irresistvel, que exclui a exigibilidade de conduta diversa e, conseqentemente, a culpabilidade. 4. Caso fortuito e fora maior: excluem a conduta. So acontecimentos imprevisveis e inevitveis que escapam do controle e da vontade humana. Prevalece o entendimento que a fora maior tem origem na natureza e o caso fortuito, tem origem no ser humano (greve de nibus, metr). 4.3.1.2 RESULTADO Conceito: a conseqncia ou efeito da conduta. Espcies de resultado: o resultado pode ser: i) Jurdico ou normativo - a mera violao da lei penal

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ii) Material ou naturalstico: a modificao do mundo exterior provocada pela conduta do agente. Questo: Existe crime sem resultado? Resposta: depende de qual espcie de resultado est se falando. Todo crime tem resultado jurdico ou normativo, seno no seria crime, todo crime viola a lei penal. Somente os crimes materiais consumados tem resultado naturalstico. RELAO DE CAUSALIDADE O que relao de causalidade? a relao de causa e efeito entre conduta e resultado naturalstico, ou seja, por meio da relao de causalidade que vai se analisar se a conduta deu causa ao resultado naturalstico. O estudo do resultado naturalstico s interessa aos crimes materiais consumados.

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1. Teorias sobre a relao de causalidade No concernente s teorias sobre a causalidade, o Cdigo Penal tem uma regra e uma exceo: A regra est no artigo 13, caput, que se trata da teoria da equivalncia dos antecedentes: Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. A exceo est no artigo 13, 1: teoria da causalidade adequada: 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

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1.1. Teoria da Equivalncia dos Antecedentes: Para esta teoria (conditio sine qua non) causa todo e qualquer acontecimento que contribui para o resultado final. Disto resulta que no h diferena entre causa, condio ou ocasio, em outras palavras, tudo o que contribui para o resultado naturalstico, causa. A origem remota desta teoria atribuda ao Glaser, mas o desenvolvimento definitivo foi realizado por Von Buri e Stuart Mill. Questo: qual a principal crtica endereada a esta teoria da equivalncia dos antecedentes? A principal crtica que se faz desta teoria a de que este conceito de causa permite o regresso at o infinito (ad infinitum). Esta critica rebatida, pois a relao de causalidade no meramente uma causalidade fsica, alm da fsica tambm necessria a causalidade psquica, que significa a existncia de dolo ou ao menos culpa na conduta antecedente. Exemplo: agente compra arma legalmente e mata algum. A conduta do vendedor da loja de armas no entra no conceito de causa, pois no existe dolo ou culpa por parte do vendedor. Para identificar o que uma causa, a doutrina adotou o mtodo ou sistema da eliminao hipottica, desenvolvido por Thyrn. Por este sistema, deve-eliminar mentalmente a ao. Aps isto, questiona-se se a produo do resultado teria ocorrido da forma como ocorreu. A conduta somente ser considerada causa do resultado caso se possa afirmar que sem ela o resultado no teria existido. Logo, se a conduta no criar modificaes na produo do resultado, no ser considerada causa deste resultado quando suprimida hipoteticamente. 1.2 Concausas

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o que concorre para a causa. a convergncia de um fator externo que, somada conduta do agente produz o resultado final. Estas concausas podem ser dependentes ou independentes: a) Concausa dependente aquela que se origina da conduta do agente. evidente que as concausas dependentes no excluem a relao de causalidade (no excluem o nexo causal), logo, o agente responde pelo resultado. b) Causas independentes so aquelas que tm origem diversa da conduta do agente. Estas causas independentes podem ser absolutas ou relativas: b1 - Causas Absolutamente Independentes - porque produzem, por si ss, o resultado. Elas se dividem em preexistentes, concomitantes e supervenientes: 1. Preexistentes (=estado anterior): so aquelas que antecedem a conduta do agente. 2. Concomitantes: so aquelas que ocorrem no mesmo momento em que a conduta praticada (simultaneamente). Exemplo: tiro na cabea de algum, no mesmo momento, cai raio na cabea a vtima que morre em razo do raio. 3. Supervenientes: so as que posteriormente conduta do agente. se verificam

Efeitos das causas absolutamente independentes: Questo: Nas causas absolutamente independentes, o agente responde pelo resultado? Resposta: O agente no responde pelo resultado final, responde apenas pelos atos j praticados.

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Em todos os casos (preexistentes, concomitantes e supervenientes) o agente vai responder pela tentativa e no pelo resultado; Nas causas absolutamente independente o agente no reponde pelo resultado final. Justificativa: pela Teoria da Equivalncia dos Antecedentes, causa o que contribui para a produo do resultado final. b.2 Causas relativamente independentes: tem origem diversa da conduta do agente, mas no produzem por si s o resultado. Nascem de forma diversa da conduta, mas posteriormente se somam conduta do agente, produzindo o resultado. As causas relativamente independentes tambm podem ser preexistentes, concomitantes ou supervenientes: 1. As preexistentes - so as que antecedem a conduta do agente. Exemplo: agente atira, com inteno de matar. O tiro pega de raspo, em uma pessoa hemoflica e, em razo disto falece. 2. Causas concomitantes - so as que ocorrem no mesmo momento, simultaneamente conduta do agente. Exemplo: agente atira na perna de determinada vtima numa noite extremamente fria, em razo do frio o ferimento acelera o processo de congelamento que o leva morte. 3. Causas supervenientes: nos termos do artigo 13, 1, do CP: a supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando por si s produziu o resultado. Os fatos anteriores imputam-se a quem anteriormente o praticou. O Cdigo Penal diz que as causas relativamente independentes podem produzir por si s o resultado e as que no produzem por si s o resultado.

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- Causa relativamente independente superveniente que no produze, por si s, o resultado - regra geral: teoria da equivalncia dos antecedentes. O agente atira na vtima, ao ir para o hospital, contrai infeco hospitalar e acaba morrendo em razo desta infeco. A infeco uma causa superveniente relativamente independente que no produz por si s o resultado. Questo: Nas causas supervenientes relativamente independentes que no produzem por si ss o resultado, o agente responde pelo crime? Sim, aqui se utiliza a teoria da equivalncia dos antecedentes. A conduta contribuiu pelo resultado morte. - Causa relativamente independente superveniente que produz por si s o resultado: artigo 13, 1: exceo criada pelo CP. Aqui, adota-se a teoria da causalidade adequada (ou mediata). Para a teoria da causalidade adequada, causa o acontecimento que contribui para o resultado de forma eficaz. aquela que apresenta eficcia de acordo com um juzo estatstico (mximas da experincia): id quod plerumque accidicd (Exemplo: agente atira em algum que levado para o hospital. Durante o perodo de tratamento o hospital vem a pegar fogo e mata todos os presentes). Questo: Na causa superveniente relativamente independente que produz por si s o resultado (teoria da causalidade adequada), o agente no responde pelo resultado do crime, responde s pelos atos praticados, nos termos do artigo 13, 1, do CP. Questo: nas causas preexistentes e concomitantes relativamente independentes, o agente responde pelo resultado?

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Resposta: sim, teoria da equivalncia dos antecedentes: causa tudo aquilo que contribui de qualquer modo para a produo do resultado. Assim, nas causas preexistentes e concomitantes relativamente independentes, o agente responde pelo resultado. 1.3 Omisso penalmente relevante (Artigo 13, 2): O CP estabelece as hipteses do dever jurdico de agir. Assim, o artigo s serve para os crimes omissivos imprprios em que o tipo penal descreve uma ao, mas a omisso do agente que descumpre o dever de agir, leva produo do resultado. Dever de Agir: artigo 13, 2: Art. 13, 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. De acordo com o que estabelece o referido artigo, o dever de agir para impedir o resultado incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado proteo ou vigilncia ( o chamado dever legal). So as pessoas que, por lei, esto obrigadas ao dever de agir: os pais em relao aos filhos; o tutor, em relao ao pupilo; o curador, em relao ao interdito; os policiais, em relao aos cidados. Obs.: O dever legal subsiste, mesmo quando a pessoa est fora do seu trabalho. b) O dever de agir tambm incumbe a quem de qualquer outro modo assumiu a obrigao de impedir o resultado = garantidor ou garante: o garantidor da no ocorrncia do resultado.

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Esta expresso de outra forma quer dizer: de qualquer outra forma, que no a lei, tem a obrigao de impedir o resultado. A doutrina e a jurisprudncia dizem que a figura do garantidor deve ser interpretada extensivamente. Significa que a figura do garantidor no pressupe a existncia de um contrato, pode existir, mas no necessrio. Exemplo: enfermeira - tem contrato para proteger as vtimas, mas no precisa. A figura do garantidor, quando existe o contrato de trabalho, subsiste, mesmo depois de encerrada a jornada de trabalho, desde que a pessoa permanea no local de trabalho. c) ingerncia - com seu comportamento anterior criou o risco do resultado. Ingerncia: quem cria uma situao de perigo, tem o dever de impedir o resultado. Exemplo: chamar algum para atravessar o canal da mancha a nado. O que chamou torna-se garante e responde pelo resultado. Alm do dever de agir, tambm se exige o poder agir: em outras palavras, a lei no pode obrigar quem quer que seja arriscar a vida para praticar atitudes hericas.

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FIM DA AULA!

DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 23 de maro de 2010 AULAS: 17 e 18 cada.

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I. TIPICIDADE Conceito: o juzo de subsuno entre o fato praticado na vida real e o modelo de conduta criminosa descrito na Lei Penal. Evoluo histrica: Em Roma, dominou a idia de que a tipicidade era um mero corpus delict, resultado do crime. O conceito de tipicidade, analisado de forma separada, deu-se somente em 1906. A partir desta data, ento, o Direito Penal reconhece tipicidade, ilicitude e culpabilidade, surgindo a chamada Fase da Independncia do Tipo _ A partir dos estudos de Beling. Depois de Beling, entra no conceito atual de tipicidade, a chamada fase indiciaria da ilicitude, que se inicia com Max Ernst Mayer. A tipicidade, modernamente, funciona como indcio da ilicitude. Significa que todo fato tpico se presume, tambm ilcito, em outras palavras, pode-se afirmar que, presente a tipicidade, tem-se o indcio de ilicitude. Todo Fato Tpico, presume-se Ilcito - Presuno Relativa iurs tantum.
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Questo: Matar algum crime? Trata-se do fato tpico do crime, da deve-se analisar o caso concreto, uma vez que matar algum em legtima defesa no reconhecido como crime. Toda presuno relativa, comporta prova em contrrio. Disto resulta que todo fato tpico se presume ilcito, salvo se presente uma causa excludente da ilicitude. Qual a utilidade prtica da teoria indiciria? A Funo prtica da teoria indiciria/presuno relativa de ilicitude que esta teoria efetua uma inverso do nus da prova quanto s excludentes de ilicitude. Se a defesa alegar alguma causa excludente de ilicitude, caber a ela provar a existncia da excludente. Vale dizer, que tal teoria prevalece e a predileta nos dias atuais. 1.1. Teoria da Tipicidade Conglobante Teoria criada por Zaffaroni. Para ele, a tipicidade conglobante a soma da tipicidade formal com a antinormatividade. Neste sentido, entende que no basta violar a norma, o fato tem que ser contrrio a todo o ordenamento jurdico. Verifique-se: Tipicidade Conglobante Antinormatividade. = Tipicidade Formal +

- Tipicidade formal o simples juzo de adequao entre o fato e a norma. - Antinormatividade o fato deve ser contrrio, no somente norma, mas a todo o ordenamento jurdico, ou seja, no basta a mera violao, o fato tem que ser contrrio a todo o ordenamento. Exemplo: Oficial de justia X crime de furto. Devedor reconhece a dvida, foi condenado e no paga. Proposta a ao de execuo, citao, penhora. O oficial de

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justia, cumprindo o mandado, penhora os bens do devedor. Para Zaffaroni, dentro da Tipicidade formal, o oficial de justia esta praticando o artigo 155, do CP (subtraindo coisa alheia mvel), mas no tem crime por ausncia de ilicitude, por tratar-se de estrito cumprimento do dever legal. Ainda, entende que a tipicidade formal extremamente injusta. Seria justo dizer que aquele que est cumprindo a ordem judicial em cumprimento do seu dever legal, est praticando fato tpico? O fato se encaixa na norma, mas no contrrio ao ordenamento jurdico. Para a teoria da tipicidade conglobante, no h fato tpico, pois no contrrio ao ordenamento jurdico. - Fundamento da teoria: A teoria da Tipicidade Conglobante antecipa a anlise da ilicitude. O autor da teoria da tipicidade conglobante construiu tal teoria para solucionar, principalmente as condutas praticadas em exerccio regular de direito e estrito cumprimento de dever legal, portanto tambm vlido para legtima defesa e estado de necessidade. 1.2. Adequao tpica Conceito: diz respeito ao prprio conceito de tipicidade, a subsuno entre o fato e a norma. Espcies de adequao tpica: - Adequao Tpica Imediata ou de Subordinao Imediata: o fato se encaixa diretamente na Lei Penal. (obs.: no utilizar a expresso adequa) - Adequao Tpica Mediata: o fato no encontra correspondncia direta na Lei Penal. Se o fato no se encaixa diretamente na lei penal, necessrio utilizar a

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norma de extenso da tipicidade ou norma complementar da tipicidade, que servir de elo entre o fato e a Lei Penal. Espcies de adequao tpica mediata: - 1. Tentativa conatus Art. 121 cc 14, II, CP : uma norma de extenso temporal, visto que o artigo 14, II, permite a aplicao da lei penal em momento anterior consumao. Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. - Artigo 29, caput, do Cdigo Penal o artigo em questo, no tocante participao, uma norma de extenso pessoal, tendo em vista que permite a aplicao da Lei Penal para indivduos que no praticaram atos de execuo do crime ex.: pessoa que realiza ligao telefnica ordenando outrem a executar um homicdio. - Artigo 13, 2 - norma de extenso da conduta. Tal dispositivo serve para ampliar a conduta. Ateno: O artigo 29, caput, s se aplica ao partcipe, uma vez que este no realiza atos de execuo, uma vez que para o coautor a adequao tpica imediata, no necessria a norma de extenso. II. Tipo penal 1. Conceito Tipo penal um modelo sinttico e abstrato (aplicvel a todas as pessoas), previsto em lei, da conduta proibida ou da conduta permitida. - Conduta proibida: conhecida como tipos incriminadores ou tipos legais. Estes tipos incriminadores ou tipos legais

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esto previstos na parte Especial do CP e na Legislao extravagante. - Conduta permitida: so tipos penais permissivos, tambm conhecidos como causas excludentes da ilicitude, justificativas, descriminantes ou eximentes. Os tipos permissivos, em regra, esto previstos na Parte Geral do Cdigo Penal (art. 23): Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Contudo, tambm existem tipos permissivos na Parte Especial e na Legislao extravagante. Exemplo: art. 125, CP: Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de trs a dez anos. 2. Estrutura do Tipo Legal Todo tipo incriminador, possui um ncleo. A esse ncleo, se somam os seguintes elementos: - Elementos Objetivos ou descritivos: so aqueles que exprimem um juzo de certeza; podem ser compreendidos por qualquer pessoa. Exemplo: art. 121 matar = ncleo; algum =.elemento objetivo - Elementos Subjetivos: so os que dizem respeito a um especial fim, buscado pelo agente. Esse elemento subjetivo o que a doutrina clssica chamava de dolo especfico.

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Modernamente, o elemento subjetivo chamado de: Elemento subjetivo do injusto/ elemento subjetivo especfico. Ex: a expresso para si ou para outrem no crime de furto. Nos crimes que possuem elemento subjetivo no basta o dolo, sempre necessrio algo a mais no basta subtrair, tem que subtrair com animus definitivo. Obs. O furto de uso no crime, pois no tem objetivo especfico, com animus de assenhoramento permanente da coisa furtada, para si ou para outrem. - Elementos Normativos: Juzo de valor. So aqueles que reclamam uma valorao para a sua identificao. Para compreender o significado e o alcance da situao. Ex.: ato obsceno deve ser interpretado no caso concreto, no contexto em que a conduta ocorreu. Leva-se em conta o local, a poca em que o fato foi praticado etc. Alguns poucos autores falam de elementos modais: so elementos que dizem respeito ao modo de execuo do crime. Em alguns crimes tm-se as circunstncias que s existem nas figuras qualificadas e privilegiadas do crime. So dados que se agregam aos elementos para o fim de aumentar ou diminuir a pena. 3. Funes do tipo - 1. Funo de garantia Explicando esta funo de garantia do tipo, Franz von Liszt disse que o Cdigo Penal a Magna Carta do delinqente. Tal afirmativa traz a idia de que o Cdigo Penal serve para proteger as pessoas de bem, dando a segurana que somente poder ser processado se praticar um dos tipos ali previstos.

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- 2. Funo de indcio da ilicitude - 3. Funo diferenciadora do erro - 4. Funo seletiva: o tipo penal seleciona somente as condutas mais graves/mais relevantes, no se pune todo e qualquer comportamento. Ressalte-se que a seleo nem sempre correta, mas a escolhida pelo legislador. - 5. Funo fundamentadora: o tipo penal que fundamenta a ilegalidade, o carter criminoso da conduta. 4. Espcies de tipo penal ou Classificao doutrinria do tipo penal 1 Diviso: tipo normal / tipo anormal _ Tipo normal: aquele que contm somente elementos objetivos. _ Tipo anormal: aquele que contm elementos objetivos, subjetivos e/ou normativos. Para o finalismo, todo tipo anormal, pois o dolo e a culpa esto no fato tpico, na conduta do agente. 2 Diviso: tipo congruente / tipo incongruente _ Tipo congruente: aquele em que h coincidncia entre a vontade do agente e o resultado produzido. Ex.: crimes dolosos consumados. _ Tipo incongruente: aquele em que no h coincidncia entre a vontade do agente e o produto final. Ex.: crimes culposos/ crimes tentados.

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FIM DA AULA!

DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 30 de maro de 2010 AULAS: 19, 20, 21 e 22

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Continuao... 4. Espcies de tipo penal 3 Diviso: tipo fundamental / tipo derivado - Tipo Fundamental: tambm chamado de tipo bsico: o que descreve a modalidade mais simples do crime. aquele que contm somente elementares (ex. artigo 121: matar algum).

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- Tipo Derivado: aquele que se forma com base no tipo fundamental, mediante o acrscimo de circunstncias que aumentam ou diminuem a pena. Ex. tipo fundamental do artigo 121 com as circunstncias que agravam a pena. Observao: Em regra, o tipo fundamental est no caput de cada um dos crimes. E os tipos derivados esto nos pargrafos. Exceo: existe algum tipo fundamental fora do caput? - Artigo 316, 1: Excesso de exao. - Diversos autores entendem que o artigo 180, 1 outro tipo fundamental fora do caput. - Diversos autores dizem que seria um tipo fundamental fora do caput pois criou novas condutas criminosas, no tarefa de qualificadora. 4 Diviso: tipo fechado / tipo aberto - Tipo fechado: o que apresenta uma descrio pormenorizada, minuciosa, a conduta criminosa. Ex. furto (art. 155, caput). - Tipo aberto: o que no apresenta uma descrio detalhada da conduta criminosa. O complemento realizado mediante juzo de valor - valorao do caso concreto. Obs.: Na lei penal em branco o preceito primrio aberto, mas o complemento uma outra lei ou ato administrativo. Em regra, os crimes culposos so previstos por tipos penais abertos (no crime culposo o juiz tem que valorar o caso concreto para ver se houve negligncia, imprudncia ou impercia). S existe um tipo culposo com tipo penal fechado: receptao, a lei descreve minuciosamente. A receptao o nico crime contra o patrimnio punido tanto na forma culposa quanto na forma dolosa. 5 Diviso: Tipo simples / Tipo Misto

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- Tipo simples - o que contm um nico ncleo. - Tipo Misto - aquele que possui dois ou mais ncleos. Este pode ser: * Tipo Misto Alternativo - crime de ao mltipla ou de contedo variado: o tipo possui dois ou mais ncleos, e se o agente praticar mais de um deles, no mesmo contexto ftico e contra o mesmo objeto material, haver um nico crime. Ex. Trfico de drogas - o artigo 33, caput, da lei de drogas contm 18 ncleos. Obs.: O novo estupro (do artigo 213 modificado pela lei 12.015/2009) um tipo misto alternativo. * Tipo Misto cumulativo - o tipo contm mais de um ncleo e o agente responde por tantos crimes quanto forem os ncleos praticados. Exemplo: Artigo 242, do CP. 6 Diviso: Tipo de autor / Tipo de fato - Tipo de autor: aquele que rotula ou que vai estereotipar determinadas pessoas. Ex. artigo 25, da Lei das Contravenes Penais: Ter algum em seu poder, depois de condenado, por crime de furto ou roubo, ou enquanto sujeito liberdade vigiada ou quando conhecido como vadio ou mendigo, gazuas, chaves falsas ou alteradas ou instrumentos empregados usualmente na prtica de crime de furto, desde que no prove destinao legtima. - Tipo de fato: - tambm chamado de direito penal do fato. aquele que se preocupa com os fatos tpicos praticados, no com o que o individuo , mas com o que ele praticou. (atual direito penal: direito penal do fato). I. DOLO

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1. Conceito / localizao: Dolo o elemento psicolgico da conduta, dentro de uma teoria finalista, encontra-se situado ou localizado no interior da conduta. 2. Teorias sobre o dolo: i. Teoria da representao: de acordo com esta teoria, para a existncia do dolo basta que o agente tenha previsto o resultado. Esta teoria no foi adotada pelo Cdigo Penal, pois confunde dolo com culpa, esta precisa da previso do resultado. ii. Teoria da vontade: Para existncia do dolo o agente quer produzir o resultado. Esta teoria foi adotada em relao ao dolo direto e ao dolo alternativo. iii. Teoria do Consentimento tambm chamada teoria do assentimento ou anuncia: existe o dolo quando o agente aceita o resultado como possvel. Esta teoria foi adotada no dolo eventual. * As teoria da vontade e a do consentimento esto no artigo 18, do CP. 3. Elementos do Dolo: O dolo depende de dois elementos: i) elemento cognitivo: o conhecimento - o agente conhece aquilo que faz. ii) elemento volitivo: o agente quer fazer aquilo que faz, tem a vontade de realizar aquilo que faz. 4. Espcies de Dolo 1 espcie: Dolo Natural / Dolo normativo - Dolo natural: o dolo do finalismo, o dolo que no contm, em seu interior, a conscincia da ilicitude.

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- Dolo Normativo o dolo da teoria clssica, contm em seu interior a conscincia da ilicitude. 2 espcie: Dolo genrico / Dolo especfico - Esta diviso s tem cabimento na teoria clssica - Dolo genrico, hoje, simplesmente o dolo, que a vontade de realizar o tipo penal. - Dolo Especfico elemento subjetivo do tipo ou do injusto: o especial fim buscado pelo agente. 3 espcie: Dolo Direto / Dolo Indireto - Dolo direto: o agente quer um determinado resultado, isto , sua vontade tem uma nica direo. - Dolo Indireto: se divide em - dolo alternativo: o agente quer um ou outro resultado, com igual intensidade. Exemplo: atira com a inteno de matar ou ferir, tanto faz. No dolo alternativo, o agente responder pelo crime mais grave, consumado ou tentado, visto que o agente tambm queria do crime mais grave. - dolo eventual: o agente no quer o resultado, mas assume o risco de produzi-lo. Admite, perfeitamente a tentativa. Alguns poucos autores dizem que no admite tentativa (Rogrio Grecco). Exemplo: Jogar roda de cima do 15 andar de um prdio, se matar algum, responde pelo crime, se no matar, responder pela tentativa. Especialmente para concurso do MP, crimes cometidos por pessoas embriagadas na conduo de veculo automotor, dolo eventual. (embriaguez em crimes de trnsito). 4 espcie: Dolo de Propsito / Dolo de mpeto

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- Dolo de Propsito: (dolo refletido) aquele que o agente refletiu sobre o resultado criminoso (pensa, raciocina). - Dolo de mpeto: tambm chamado de dolo repentino: o dolo, fruto de uma reao imediata, de uma reao violenta. Obs. tambm perfeitamente compatvel com a tentativa. (Sujeito provocado reage repentinamente e acerta soco no rosto do outro). 5 espcie: Dolo de Primeiro Grau / Dolo de Segundo Grau - Dolo de Primeiro Grau aquele que o agente quer um determinado resultado e se vale dos meios de execuo necessrios para alcanar, unicamente, este resultado. - Dolo de Segundo Grau: tambm chamado de dolo de conseqncias necessrias: Claus Roxin. * Efeitos Colaterais: dolo de segundo grau aquele que o agente quer um determinado resultado, mas para produzilo ele se vale de meios de execuo que podem produzir efeitos colaterais (outros crimes). Exemplo: Exploso causada pelo agente que, para atingir o seu intento, acaba atingindo as demais pessoas presentes no local da exploso. 6 espcie: Dolo antecedente Subseqente ou Conseqente / Dolo atual / Dolo

- Dolo antecedente aquele que j existe antes da prtica da conduta criminosa - Dolo atual aquele que subsiste durante todo o desenrolar da conduta criminosa. - Dolo Subseqente ou Conseqente - inicialmente, o sujeito age de boa-f, o dolo surge somente no momento posterior, caso em que se caracteriza o crime.

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Aqui se encontra a diferena de estelionato e apropriao indbita. Exemplo : sujeito vai at uma vdeo-locadora, de boa-f e aluga DVDs. Chegando em casa, resolve no devolv-los (apropriao indbita). Exemplo : Com documentos falsos, abre ficha cadastral em nome de quem no existe, aluga os DVDs, j sabendo que no iria devolv-los. Neste caso, desde o incio o agente sabia que no devolveria (estelionato). 7 espcie: Dolo Geral / Dolo Por Erro Sucessivo - Dolo geral (generalis) - (diferente de dolo genrico) - uma espcie de erro de tipo acidental. Este dolo geral se verifica quando o agente pratica uma conduta e acredita que com ela produziu o resultado. Em seguida, realiza uma nova conduta com finalidade diversa, sendo que esta que produz, efetivamente, a consumao. Este erro sobre o nexo causal irrelevante. Quis matar e matou. Amplo, engloba tudo o que envolve o resultado final. Neste exemplo, alguns pouqussimos autores dizem que no houve homicdio doloso consumado. Teramos 2 crimes: tentativa de homicdio e outro homicdio culposo (lanar no mar). - Dolo por erro Sucessivo (aberratio causae) 2. Culpa 1. Introduo Culpa o elemento normativo da conduta. Na teoria finalista, a conduta tambm se encontra no interior da conduta.

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Identificao da culpa depende de um juzo de valor. Se a culpa um elemento normativo e depende de um juzo de valor, os crimes culposos esto previstos em tipos penais abertos (exceo: receptao culposa - prevista em tipo penal fechado). 2. Conceito: o que se verifica quando o agente pratica uma conduta voluntria, assim violando por imprudncia, negligncia ou impercia, o dever objetivo de cuidado, dando causa ao resultado naturalstico no previsto nem querido, mas objetivamente previsvel, e excepcionalmente previsto e querido, que podia, com a devida ateno, ter evitado. 3. Elementos do Crime Culposo 1 elemento: Conduta voluntria - esta conduta voluntria, ou penalmente, ou ela caracteriza crime diverso, que no o crime culposo (disparo de arma de fogo). 2 elemento: Violao do dever objetivo de cuidado o dever imposto, pelo ordenamento jurdico, a todas as pessoas para a convivncia em sociedade. A violao do dever objetivo de cuidado pode se dar pelas seguintes modalidades de culpa (modos pelos quais a culpa se revela): i. Imprudncia ii. Negligncia iii. Impercia 3.2.1 Imprudncia Tambm chamada de culpa positiva - o agente faz algo que a cautela, ou bom senso no recomendava. Depende de um fazer: faz aquilo que uma pessoa prudente no faria. A imprudncia sempre se desenvolve paralelamente conduta, ou seja, conforme a conduta praticada a imprudncia vai aumentando.

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Exemplo: dirigir em excesso de velocidade; manusear arma de fogo carregada em local pblico. 3.2.2 Negligncia Tambm chamada de culpa negativa, depende de uma omisso: negligenciar deixar de fazer aquilo que o bom senso recomendava. A negligncia sempre antecede a conduta. Primeiro o agente negligente, depois ocorre o resultado. Exemplo: deixar arma de fogo acessvel s crianas. No trocar os pneus do carro. 3.2.3 Impercia Tambm chamada de culpa profissional: sempre ocorre no desempenho de uma arte, profisso ou ofcio que o agente est autorizado a exercer, mas no possui conhecimentos prticos ou tericos para tanto. Exemplo: mdico est autorizado a fazer cirurgias plsticas, no tem conhecimentos tcnicos necessrios. Cuidado! Sempre ocorre no exerccio de arte, profisso ou ofcio. Quando o erro grosseiro, isto , escapa da tcnica da arte ou do ofcio, constatado por qualquer pessoa, isto ser imprudncia ou negligncia. Exemplo: mdico que escolhe meio mais dificultoso para realizao da cirurgia, ao invs do mais simples, est sendo imprudente. Mdico que esquece bisturi no ventre do paciente est sendo negligente. No confundir a impercia com o chamado erro profissional: na impercia, a culpa do agente (ele falhou).

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No erro profissional, a culpa da cincia, que no est desenvolvida a ponto de resolver o problema da vtima (Cncer em estgio terminal, morte da vtima). 3 elemento: Resultado naturalstico involuntrio - Os crimes culposos so crimes materiais - o fato atpico, se o resultado no se produz. Ex. dirigir em excesso de velocidade, se no houver crime, o fato atpico. No se admite tentativa de crime culposo, salvo na chamada culpa imprpria. Neste sentido, ou o resultado se produz e o crime est consumado, ou o resultado no se produz e o fato atpico. 4 elemento: Nexo causal entre a conduta e o resultado: os crimes culposos so crimes materiais. 5 elemento Tipicidade 6 elemento Princpio da excepcionalidade do crime culposo: o crime culposo excepcional, s existe nos casos expressamente, taxativamente, previstos na lei (artigo 18, nico, do CP). 7. elemento: Previsibilidade Objetiva: a possibilidade de se prever um resultado. A previsibilidade objetiva, pois deve ser analisada de acordo com o juzo do homem mdio. Leva em conta a figura do homem mdio, que o STF j denominou homem Standard (= modelo padro de comportamento - figura hipottica). Questo: O que a previsibilidade objetiva? O juiz, naquele crime, tem que colocar o homem mdio no lugar do agente para aferir se, ainda assim, poderia prever que o crime ocorreria. Se a previsibilidade fosse subjetiva, o juiz teria que levar em conta o perfil subjetivo do agente.

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Questo: Por que a previsibilidade objetiva e no subjetiva? Porque o direito penal no pode se curvar aos incautos, aos afoitos e aos descuidados. Crime: Fato tpico e ilcito. O agente culpvel. - Sempre que estivermos estudando institutos relacionados a fatos tpicos e da ilicitude, leva-se em conta o perfil objetivo (homem mdio). Exemplo: erro de tipo - Sempre na culpabilidade se leva em conta o perfil subjetivo do agente. 8 elemento: Ausncia de previso: no previsto, nem querido pelo homem mdio. 4. Espcies de Culpa 1. Culpa Inconsciente / Culpa Consciente - Culpa inconsciente - a espcie de culpa em que o agente no prev o resultado que lhe era objetivamente previsvel. - Culpa Consciente - aquela em que o agente prev o resultado, mas mesmo assim pratica a conduta, porque ele acredita, sinceramente, honestamente, que o resultado no ocorrer. Este conceito de culpa consciente se encaixa perfeitamente na teoria da representao (no adotada no dolo). Dolo eventual tem uma frmula: Frmula de Frank: - No dolo eventual o agente pensa o seguinte: seja como for, d no que der, no deixo de agir. - Na culpa consciente, o agente se empenha para impedir o resultado, acredita que o resultado no vai ocorrer. (Entrar na contramo - imprudncia - mata a criana - culpa consciente - acreditava que evitaria a ocorrncia).

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2. Culpa Prpria / Culpa Imprpria - Culpa Prpria ou culpa propriamente dita - aquela que o agente no quer o resultado nem assume o risco de produzi-lo. - Culpa Imprpria - tambm chamada de culpa por extenso, por equiparao ou, ainda, culpa por assimilao. DOLO. Na culpa imprpria, o agente quer o resultado, mas pratica a conduta com erro inescusvel, inaceitvel, injustificvel, quanto ilicitude do fato. Em outras palavras, ele supe uma situao de fato que, se existisse, tornaria sua ao legtima. Exemplo: Atirar para matar, pensando que est em legtima defesa. um dolo que, por questes de poltica criminal, o cdigo penal pune como culpa. Neste sentido, visto que dolo, admite tentativa (exceo de existncia de tentativa em crimes culposos). 3. Culpa Mediata ou indireta aquela em que o agente produz o mediatamente, indiretamente, a ttulo de culpa. resultado

Exemplo: sujeito aborda mulher e joga no carro, aps estupro, a mulher, aproveitando-se do descuido, foge e, instintivamente, atravessa a pista e atropelada e morre. O agente responde pelo estupro - a ttulo de dolo e por homicdio culposo. 4. Culpa presumida No h presuno de culpa nem de dolo. Tanto um quanto outro tem que ser provado.

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Esta culpa presumida vem do direito romano ( a responsabilidade penal objetiva, no admitida no sistema penal brasileiro). Versari in re illicita - ex. Dirigir sem habilitao - se ocorre um acidente, o sujeito culpado. Isto no se tolera, no admitido. Questes diversas sobre a culpa: - Graus de culpa: no existe no direito penal brasileiro. Isto coisa de direito civil. Ou a culpa est presente ou no. - Compensao de culpas: no possvel no direito penal. Eventual culpa da vtima no compensa ou no anula a culpa do agente. Exemplo: passa com carro no sinal vermelho (imprudncia), moto, na contramo, cada um responder pelo resultado produzido. Obs. No confundir compensao de culpas, com culpa exclusiva da vtima. Neste caso, obviamente, o agente no tem culpa nenhuma, no responde por nada. - Concorrncia de culpas - perfeitamente possvel, mas no h, neste caso, concurso de agentes, por falta de vnculo ou liame subjetivo entre os agentes. No h conscincia resultado. de contribuio para o mesmo

Exemplo: passa no sinal vermelho e outro vem na contramo e mata velhinha. 5. Causas de Excluso da Culpa i. Erro profissional

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ii. Princpio da Confiana - desenvolvido especialmente para os crimes culposos de trnsito e se aplica para os crimes culposos em geral. De acordo com este princpio aquele que cumpre as regras jurdicas em geral, pode confiar que aas demais pessoas tambm cumprir. iii. Caso fortuito e fora maior: se exclui a conduta, exclui tambm o dolo e a culpa. iv. Princpio do risco tolervel

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Crime Preterdoloso Preterdolo latim praeter dolum aquilo que vai alm do dolo - um misto de dolo com culpa. Crime doloso com resultado especialmente a pena. culposo, que agrava

Questo: o Cdigo Penal contm um nico crime que diz ser expressamente preterdoloso, qual o crime?

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Resposta: Crime de Leso corporal seguida de morte (art. 129, 3): Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo. Existem outros diversos crimes implicitamente preterdolosos: - Artigo 213, crime de estupro: Crime estritamente doloso. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. - Art. 213, 2: estupro qualificado pela morte: se da conduta resulta morte: pena: recluso de 12 a 30 anos. A morte resulta do fato, seja praticado com violncia pessoa, seja praticado com grave ameaa. Obs.: Doutrina: ser que este crime exclusivamente preterdoloso, ou ser que esta morte pode ocorrer dolosamente? Para Nucci: esta morte pode ser dolosa ou culposa. Seguido por grande parte de doutrinadores. Para o professor: a pena a mesma do homicdio qualificado, se esta morte fosse dolosa, a pena do estupro ficaria de graa, logo, este estupro qualificado preterdoloso. Verificar pela pena, se ultrapassar. Obs. Crime preterdoloso um crime qualificado pelo resultado, mas ser que todo crime preterdoloso qualificado pelo resultado? Sim, tem-se um resultado culposo que tem resultado mais grave. Obs. Ser que todo o crime qualificado pelo resultado preterdoloso? No. O crime preterdoloso dolo + culpa. Crime qualificado pelo resultado. Mas pode-se ter tambm dolo + dolo; culpa+ culpa; culpa+ dolo.

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Exemplo deste ltimo: homicdio culposo na direo de veculo automotor. Depois, para no prestar socorro, o agente foge. Questo: O reincidente em crime preterdoloso deve ser tratado como reincidente em crime doloso ou reincidente em crime culposo? Resposta: O reincidente em crime preterdoloso deve ser tratado como reincidente pelo crime doloso. ERRO DE TIPO Conceito Erro uma falsa percepo sobre algo, sobre um determinado objeto. Ex. Confundir um cavalo com um burro. A ignorncia o completo desconhecimento de um objeto. Ex. no sabe o que cavalo nem o que burro. Quando o Cdigo fala em erro, usa a palavra em sentido amplo, abrangendo tato o erro quanto a ignorncia. Neste sentido, para os fins do CP erro equivale tanto ao erro quando ignorncia. Quando o CP fala em erro de tipo, fala de erro sobre a estrutura do tipo penal. Exemplo: Fusca branco Falsa percepo sobre a estrutura, sobre um dos elementos do tipo penal. Espcies de erro de tipo: - Escusvel: desculpvel, aceitvel: erro que se aceita, se perdoa. Se for escusvel denominado invencvel, pois ainda que o agente tivesse se comportado com a prudncia do homem mdio, mesmo assim o erro existiria. No erro de tipo escusvel, no h culpa do agente. Se o homem mdio tambm erraria, no h culpa.

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- Inescusvel: imperdovel, inaceitvel ou vencvel. Neste erro, h culpa, se o agente tivesse a cautela do homem mdio, o erro no teria ocorrido. Erro de tipo sempre exclui o dolo. Assim: - O erro de tipo escusvel exclui o dolo e tambm a culpa. - O erro de tipo inescusvel exclui do dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. - O erro de tipo a cara negativa do dolo1: se tem erro de tipo, no tem dolo, ou se tem dolo, no tem erro de tipo. Questo: possvel que no erro de tipo inescusvel o agente fique na impunidade? Sim, quando o crime, em tese, praticado no admitir a forma culposa. Erro de Tipo X Erro de Fato Erro de Fato era a expresso utilizada pelo Cdigo Penal antes da reforma da parte geral (lei 7.209/84) para referirse ao atual erro de tipo. O agente erra sobre uma situao de fato. Zaffaroni - A mudana no foi simplesmente terminolgica, o erro de fato s era possvel em relao aos elementos objetivos (ver estrutura do tipo penal), ao passo que o erro de tipo incide sobre qualquer dos elementos: objetivos ou subjetivos - Erro de fato: somente elementos objetivos Erro de tipo: incide sobre os elementos objetivos e subjetivos. Erro de Tipo Essencial ou Acidental - Erro de Tipo Essencial: de acordo com a esmagadora maioria da doutrina o que incide sobre as elementares do tipo penal. Elementares do tipo penal so os dados que constituem a modalidade bsica do crime (tipo fundamental), exemplo: homicdio - matar.

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Ressalva: para o Professor Damsio: erro de tipo essencial o que incide sobre as elementares e tambm sobre as circunstncias do crime. Fundamento da doutrina dominante: Artigo 20, caput: o erro sobre o elemento constitutivo do tipo, disto deduz-se que incide sobre as elementares, no sobre as circunstncias. - Erro de Tipo Acidental: o que incide sobre as circunstncias e sobre dados irrelevantes do crime. - Espcies de Erro de tipo essencial: 1. Erro sobre o objeto 2. Erro sobre a pessoa 3. Erro sobre as qualificadoras 4. Erro sobre o nexo causal 5. Erro na execuo 6. Resultado diverso do pretendido As trs ltimas espcies so chamadas de Crimes Aberrantes: erro sobre o nexo causal, erro na execuo e resultado diverso do pretendido. Estudo das espcies: O crime permanece o mesmo, a irrelevncia se d no plano da tipicidade. 1. Erro sobre o objeto: o erro sobre o objeto material do crime. Exemplo: Roubo de um relgio, pensando ser rolex. Acreditava ter furtado relgio altamente valioso, quando na verdade furtava objeto de pequeno valor. Este erro no faz nenhuma diferena para a tipificao do crime (irrelevante). 2. Erro sobre a pessoa: o agente confunde a vtima do crime com pessoa diversa. Este erro est previsto no artigo 20, 3, do Cdigo Penal: 3: O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste

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caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. O bem jurdico penalmente protegido a vida humana, por exemplo. no se considera as condies e qualidades da vtima. Tem-se uma vtima virtual quem o agente queria atingir X vtima real (aquela que foi efetivamente atingida). O crime o mesmo, seja vtima virtual ou real, quando o juiz for aplicar a pena, tem que imaginar que atingiu quem queria atingir. Trata-se de erro acidental, irrelevante para a tipificao. 3. Erro sobre as qualificadoras: para a posio do professor Damsio, este erro essencial. Para maior parte da doutrina, tambm irrelevante e acidental. Crimes Aberrantes 4. Erro sobre o Nexo Causal: aberratio causae- dolo geral, por erro sucessivo. O agente acredita que a causa do crime uma, quando a causa diversa. Este erro irrelevante. 5. Erro na Execuo: aberratio ictus (artigo 73) - pessoa versus pessoa. O agente, por acidente ou por uma falha na execuo do crime atinge pessoa diversa da desejada. Emprega mal os meios de execuo do crime e atinge pessoa diversa da desejada. Exemplo: o agente quer matar o prprio pai, erra o alvo e acaba por matar o tio. A relao de pessoa versus pessoa, caso em que o crime permanece o mesmo. Espcies de erro na execuo i. Resultado nico: ou unidade simples neste caso, somente atingida pessoa diversa da desejada. O Cdigo manda aplicar a regra do erro sobre a pessoa (art. 20, 3). Se no houvesse esta ressalva, teramos, no exemplo proposto, uma tentativa de

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homicdio contra o pai e homicdio culposo contra o tio. ii. Erro na Execuo com resultado duplo ou unidade complexa: o agente atinge a pessoa desejada e tambm pessoa diversa (atinge o pai e o tio). Segundo o CP o agente responde pelos dois crimes em concurso formal. Somente se pode falar em erro na execuo com unidade complexa quando o segundo crime culposo se h dolo quando ao segundo crime. Questo: Qual a diferena entre erro na execuo e erro sobre a pessoa? Embora nos dois casos o Cdigo Penal determina a aplicao da regra do art. 20, 3, temos uma diferena ntida: No erro sobre a pessoa, a vtima virtual no corre perigo nenhum, o agente a confunde com outra pessoa. No erro na execuo, a vtima virtual corre perigo. 6. Resultado diverso do Pretendido: (art. 74) aberratio delicti ou aberratio criminis- Crime X Crime: o agente queria praticar determinado crime, mas por erro acaba praticando outro crime. Exemplo de Vicenzo Maggiore: Jogar pedra para acertar algum, mas atinge a vidraa. Queria praticar leso corporal, acaba cometendo crime de dano. Tambm existem as duas espcies (unidade simples e unidade complexa) - a soluo a mesma. Para solucionar este conflito, ressalte-se que no existe dano culposo.

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DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 13 de abril de 2010 AULAS: 25, 26, 27 e 28

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Tema: ITER CRIMINIS TRADUO LITERAL: Caminho do crime. CONCEITO o conjunto de fases da realizao de um crime. Iter criminis dividido em dois momentos, totalizando quatro fases. FASE INTERNA Compreende: - cogitao FASE EXTERNA Compreende: - preparao - execuo - consumao

ATENO: O exaurimento no integra o iter criminis. ---------COGITAO


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A cogitao nunca punvel, isso porque no h ataque ou perigo de leso a um bem jurdico. O direito penal no pode punir pensamentos, e nem tem meios para faz-lo. Nelson Hungria chama a cogitao de claustro psquico. a ideia criminosa que ainda se encontra presa na mente do agente. ------------PREPARAO = atos preparatrios o momento em que o agente rene os meios necessrios para a posterior execuo do crime. Em regra os atos preparatrios no so punveis, isso em razo do texto do artigo 14, II do CP. O Cdigo Penal vinculou a punibilidade de um crime ao incio da sua execuo. EXCEO: os atos preparatrios so punveis quando o legislador decide tipifica-los como crimes autnomos. So os chamados crimes obstculo (doutrina italiana), que aquele crime que o legislador pune como crime autnomo o que seria mero ato preparatrio para a execuo de outro crime. EX: petrechos para falsificao de moeda (artigo , CP). EX: quadrilha ou bando (artigo 288, CP). ATENO: A diferena entre quadrilha e bando, segundo a doutrina antiga, que a quadrilha tem atuao urbana, enquanto que o bando tem atuao na zona rural. A doutrina moderna diz que a quadrilha tem uma estrutura mais bem definida, aparelhada, enquanto que o bando mais precrio. O ponto em comum entre quadrilha e bando que unio estvel e permanente de no mnimo quatro pessoas a fim de cometer crimes. Os atos preparatrios em regra no so punveis porque nos atos preparatrios ainda no h leso ou perigo de leso a bens jurdicos penalmente tutelados. --------------------

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EXECUO Existem diversas teorias na doutrina que explicam a transio do ato preparatrio para o ato executrio. O direito brasileiro adota a teoria objetivoformal ou lgico-formal. Essa teoria serve para traar os limites entre atos preparatrios e atos executrios. Segundo essa teoria, ato executrio todo aquele em que o agente inicia a realizao do ncleo do tipo, ou seja, no homicdio, ato executrio aquele em que o agente comea a matar, logo o mero ato de apontar o revlver para a vtima mero ato preparatrio. O ato executrio deve apresentar duas caractersticas fundamentais: (1) ele deve ser um ato idneo, ou seja, este ato deve ter potencialidade, capacidade para ofender o bem jurdico; e (2) o ato de execuo deve ser inequvoco, a chamada univocidade, ou seja, aquele ato que se dirige a leso do bem jurdico. O Cdigo Penal vinculou a punibilidade de uma conduta prtica de atos de execuo. A tentativa o incio da consumao de um crime, que apenas no se consume por circunstncias alheias vontade do agente. Existem duas outras teorias modernas que comeam a ser cobradas nas provas. TEORIA OBJETIVO-INDIVIDUAL, criada por Zafarone; atos de execuo so aqueles em que o agente inicia a realizao do ncleo do tipo, bem como os atos que lhe sejam imediatamente anteriores de acordo com o plano concreto do autor. EX: o agente saca um revlver municiado e aponta para a vtima, sendo que de acordo com o agente o ato de sacar a arma e apontar j faz parte de seu plano concreto do autor, pois aquilo era um ato para matar, s no consumando o delito por circunstancias alheias sua vontade. EX: o agente visto indo em direo a uma casa com uma escada embaixo do brao; tentativa de furto porque de acordo com o plano concreto do autor ele iria realizar o furto.

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TEORIA OBJETIVO-MATERIAL; criada por Reinhart Frank (alemo); adotada pelo artigo 22 do Cdigo Penal Portugus. Essa teoria tambm serve para ampliar o conceito de ato executrio. Para essa teoria, atos executrios so aqueles em que o agente inicia a realizao do ncleo do tipo, bem como os atos que lhe sejam imediatamente anteriores, de acordo com a viso de um terceiro observador. EX: existir a tentativa de furto praticada no interior de uma residncia quando um terceiro observador ver algum subindo em uma escada encostada em um muro, com uma chave falsa na mo, se preparando para ingressar na residncia. Na viso do terceiro observador o agente vai furtar a residncia. ---------------------CONSUMAO O STF usa constantemente a expresso summatum opus, expresso em latim para se referir consumao. A consumao ocorre no momento em que o agente realiza todos os elementos do tipo penal. Zafarone diz que o crime consumado tambm chamado de crime perfeito ou de crime acabado. Nos crimes materiais, a consumao ocorre com a produo do resultado naturalstico. Nos crimes formais e de mera conduta, a consumao se d com a prtica da conduta. Nos crimes formais o resultado naturalstico no necessrio para fins de consumao, mas pode ocorrer. Nos crimes de mera conduta ou de simples atividade no h como ocorrer resultado naturalstico. Nos crimes qualificados pelo resultado, incluindo os crimes preterdolosos, a consumao ocorre no momento da produo do resultado agravador. Nos crimes de perigo ( aquele que se consome com a exposio do bem jurdico a uma probabilidade de dano, logo no h necessidade de leso ao bem jurdico), temos: - os crimes de perigo concreto onde a situao de perigo deve ser provada. EX: direo de automvel sem habilitao.

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- os crimes de perigo abstrato = presumido: so aqueles que se consomem com a prtica da conduta. Praticada a conduta presume-se o perigo. No se admite prova em sentido contrrio caso tenha sido realizada a conduta. EX: porte ilegal de arma de fogo. EX: embriaguez ao volante. EX: os crimes da lei de drogas, pois so crimes contra a sade pblica. Essa presuno de perigo nos crimes de perigo abstrato no admite prova em contrrio, absoluta. ----------------------------------------EXAURIMENTO Exaurimento no integra o iter criminis. CONCEITO: exaurimento o conjunto de efeitos de um crime j consumado. Exaurimento um acontecimento tpico, freqente nos crimes formais, tambm chamados de crimes de consumao antecipada ou de crimes de resultado cortado. So aqueles em que o tipo penal descreve conduta e resultado naturalstico, prescindindo, dispensando o resultado naturalstico para fins de consumao. O tipo consuma-se com a conduta, mas o resultado no necessrio. Quando ocorre o resultado temos o exaurimento. O exaurimento a supervenincia do resultado naturalstico nos crimes formais. EX: extorso mediante seqestro, o crime se consuma com a privao da liberdade da vtima, no sendo necessrio o pagamento do resgate. Havendo tal pagamento teremos o exaurimento. Zafarone dizia que o exaurimento a consumao material de um crime formal. O exaurimento ocorre nos crimes formais quando se verifica a produo do resultado naturalstico. O crime formal se consuma com a prtica da conduta; se existe o resultado naturalstico, temos a consumao material, o exaurimento.

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No plano da tipicidade, o exaurimento no importa em qualquer alterao da conduta. Isso significa que o crime no muda em razo do exaurimento. O exaurimento no faz surgir um novo crime. O exaurimento irrelevante no direito penal? O exaurimento exerce uma influncia muito importante na dosemetria da pena. Vide artigo 59, caput do CP, em especial o item que trata das conseqncias do crime. Em alguns crimes o exaurimento pode constituir qualificadora ou causa de aumento de pena. EX: artigo 317, CP. EX: artigo 329, CP. -----------------------------------------TENTATIVA Chamada de conatus (latim). Tentativa = crime imperfeito, crime incompleto, crime inacabado. CONCEITO: Tentativa o incio de execuo de um crime que somente no se consuma por circunstancias alheias vontade do agente. ELEMENTOS DA TENTATIVA: (1) Incio da execuo do crime; (2) No consumao por circunstncias alheias vontade do agente; (3) Dolo de consumao. O dolo do crime tentado o mesmo dolo do crime consumado. TEORIAS SOBRE A TENTATIVA: (1) TEORIA SUBJETIVA leva em conta a vontade do agente. Essa teoria diz que o crime tentado deve receber a mesma pena do crime consumado. Assim o dolo da tentativa o mesmo que o dolo da consumao. (2) TEORIA OBJETIVA = REALSTICA Leva em conta o dano causado ao bem jurdico pela conduta. No crime
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tentado o dano menor que no crime consumado. Ento a tentativa deve ter uma pena inferior que a do dano consumado. O Cdigo Penal adotou a teoria objetiva como regra e a teoria subjetiva como exceo. Artigo 14, pargrafo nico, CP. Isso significa que possvel que em alguns casos a tentativa receba a mesma pena do crime consumado. O crime em que a tentativa tem a mesma pena do crime consumado chamado de crime de atentado = de mero empreendimento. EX: art. 352, CP (crime de evaso mediante violncia pessoa). EX: artigo 309, Cdigo Eleitoral (votar ou tentar votar duas vezes). O Cdigo Penal Militar em seu artigo 30 diz que o juiz pode, em hiptese excepcional, nos crimes em geral pode punir a tentativa com a mesma pena do crime consumado. --------------------PUNIBILIDADE DA TENTATIVA A regra a teoria objetiva; a tentativa tem a mesma pena correspondente ao crime consumado diminuda de 1/3 a 2/3. A tentativa uma causa obrigatria de diminuio da pena. sua natureza jurdica. O critrio utilizado pelo juiz para diminuir a pena no mnimo ou mximo, no caso da tentativa, a distancia percorrida no iter criminis. a maior ou menor proximidade da consumao. A teoria objetiva: menor o dano, menor a pena. Pouco interessa o perfil subjetivo do agente ou os meios de execuo do crime, vale sim a maior ou menor proximidade da consumao do crime. A tentativa (artigo 14, II do CP) uma norma de extenso da tipicidade, uma norma de extenso temporal. Permite a punio de um momento anterior consumao. -----------------------------

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ESPCIES DE TENTATIVA - TENTATIVA PERFEITA = ACABADA = CRIME FALHO O agente esgota os atos executrios que tinha sua disposio e mesmo assim o crime no se consuma por circunstancias alheias sua vontade. EX: B d 12 tiros em C, todos de sua arma, fica sem balas para atirar e C sobrevive. Crime falho quase crime ( o crime impossvel). - TENTATIVA IMPERFEITA = INACABADA O agente no consegue esgotar os atos executrios que tinha sua disposio. EX: B d um tiro em C, escuta uma sirene de polcia e vai embora. - TENTATIVA BRANCA = INCRUENTA aquela em que o objeto material do crime no atingido. EX: B d um tiro para acertar C mas erra a mira. - TENTATIVA VERMELHA = CRUENTA aquele em que o objeto material do crime atingido. O vermelho representa o sangue da vtima. --------------ADMISSIBILIDADE DA TENTATIVA Em regra, os crimes admitem tentativa. Para saber se um crime admite tentativa, preciso saber se ele uni ou plurissubsistente. CRIME UNISSUBSISTENTE aquele em que a conduta se exterioriza em um nico ato, necessrio e suficiente para a consumao. EX: a injria cometida verbalmente. impossvel fracionar o iter criminis. Por isso os crimes unissubsistentes NO admitem a tentativa.

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CRIME PLURISSUBSISTENTE so aquelas em que a conduta praticada, exteriorizada em dois ou mais atos que se somam para produzir a consumao. Admitem tentativa. Pouco importa se so crimes materiais, formais e de mera conduta. EX: tentativa de extorso mediante seqestro, onde a vtima foge com o carro. EX: tentativa de ato obsceno. Cabe tentativa nos crimes de mpeto, que so aqueles crimes derivados de uma atitude explosiva, repentina. EX: B dentro do nibus leva uma encoxada de C e num mpeto lhe d uma cotovelada. A ampla maioria da doutrina e a jurisprudncia esmagadora dizem que o dolo eventual perfeitamente compatvel com a tentativa. O Cdigo Penal confere igual tratamento para o dolo direto e para o dolo eventual. Rogrio Greco fala que dolo eventual no admite tentativa usando como exemplo B que dirige em excesso de velocidade em uma via pblica movimentada, sendo que para pessoa por quem ele passa seria uma tentativa de homicdio; o professor explica que caso de culpa e no de dolo, por isso o exemplo est errado. ------------------------------------------CRIMES QUE NO ADMITEM TENTATIVA 1 - crimes unissubsistentes. 2 - crimes omissivos prprios = puros (so aqueles em que a omisso est descrita no prprio tipo penal; o deixar de fazer; eles so unissubsistentes). Os crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso admitem tentativa (EX: a me que quer deixar a filha morrer de fome, o pai chega em casa e socorre a criana). 3 crimes culposos (porque o resultado involuntrio; existe incompatibilidade lgica entre a culpa e a tentativa). SALVO na culpa imprpria, que admite a tentativa.

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4 crimes preterdolosos (porque a presena da culpa impede a tentativa). 5 crimes de perigo abstrato (porque eles so crimes unissubsistentes). 6 contravenes penais (porque o artigo 4 do Decreto-Lei 3.688/41 diz isso expressamente). 7 crimes condicionados (so aqueles crimes cuja punibilidade depende de um resultado legalmente exigido). NICO exemplo no CP: artigo 122, CP (participao no suicdio). Se a vtima do suicdio no morre ou sofre leso grave o fato atpico. 8 crimes subordinados a condies objetivas de punibilidade. EX: crimes falimentares. A condio objetiva de punibilidade nos crimes falimentares a decretao da falncia. EX: o comerciante j est quebrado (a sentena que decreta a falncia uma sentena janeira, em decorrncia do deus grego Janus, que tinha dupla face; a sentena tem dupla face de declaratria e constitutiva.) 9 crimes de atentado ou de mero empreendimento (quando a tentativa tem a mesma pena do crime consumado); tudo que acontece consumao. 10 crimes de conduta extremamente abrangente (a conduta to ampla que qualquer ato praticado j leva consumao). EX: artigo 50, I da Lei 6.766/79 (lei de parcelamento irregular do solo urbano). 11 crimes habituais. No se confunde com a chamada habitualidade criminosa. CRIME HABITUAL aquele composto pela reiterao de atos que somados levam caracterizao do delito. EX: exerccio ilegal da medicina. HABITUALIDADE CRIMINOSA a repetio de crimes que revelam o estilo de vida do agente. EX: profisso de B
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ser ladro. o sujeito que tem o crime como meio de vida, o crime como profisso. PREVALECE na doutrina o entendimento de que os crimes habituais no admitem tentativa. Ou o sujeito reitera os atos e os crimes esto consumados, ou no reitera e o fato atpico. MIRABETTE excepcionalmente, o crime habitual admite tentativa. EX: B que professor comea a perceber que os alunos sofrem de alguns problemas comuns, como medo, ansiedade; B pega o aluno C como cobaia para tomar um remdio que desenvolveu em casa; C conta para outros e todos querem o remdio. B percebendo que isso d dinheiro monta uma clnica mdica para tratar os males que acometem os concurseiros; no dia em que B est atendendo a 1 pessoa em sua clnica a polcia prende B em flagrante. Isso uma tentativa de exerccio ilegal de medicina. ----------------ILICITUDE CONCEITO FORMAL: ilicitude a mera relao de contrariedade, de oposio entre o fato tpico praticado por algum e a lei penal. CONCEITO MATERIAL: ilicitude material igual ilicitude formal acrescido da violao do sentimento social de justia. Esse fato ilcito precisa ser tido pela sociedade como injusto. CAUSAS EXCLUDENTES DA ILICITUDE LEGAIS GENRICAS ESPECFICAS SUPRALEGAIS

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As causas excludentes da ilicitude podem ser legais ou supralegais. CAUSAS EXCLUDENTES DA ILICITUDE LEGAIS podem ser genricas ou especficas. As genricas so as previstas na parte geral (artigo 23, CP) e aplicveis a todos os crimes. As especficas so as previstas na parte especial e na legislao extravagante, e aplicveis somente a determinados crimes. EX: artigo 128 do CP. CAUSAS SUPRALEGAIS so aquelas que no esto previstas em lei mas so permitidas pelo contexto do ordenamento jurdico. S existe causa supra legal de excluso de ilicitude quando se adota o conceito material de ilicitude. O consentimento do ofendido a hiptese indicada por toda a doutrina como causa supra legal excludente de ilicitude. EX: na Alemanha um homem fez um pacto com outro homem para ser comido literalmente, acordo esse gravado e transmitido pela internet como prova; comeou o ato com o camarada mastigando os dedos do p; foi para os dedos das mos; comeu o pnis e no meio disso mandou parar agora, dizendo que prestou o consentimento mas agora estaria revogando o consentimento; o outro parou; a vtima j estava extremamente ferida e morreu; o outro certificou a morte; a partir do momento da morte o sujeito canibal voltou a com-lo; na Alemanha houve condenao pela Suprema Corte Alem por vilipendio ao cadver porque enquanto estava comendo o indivduo vivo havia o consentimento do ofendido; ainda em vida o consentimento foi retirado; ento na morte houve o vilipendio ao cadver. NO BRASIL ISSO NO PODE NO. NO BRASIL o consentimento do ofendido pode ser aceito como causa supra legal de excluso da ilicitude desde que presentes os seguintes requisitos cumulativos: 1 - o bem jurdico tem que ser disponvel (se o bem jurdico indisponvel o consentimento da vtima ou de quem o represente irrelevante. EX: eutansia em sentido

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amplo, onde subsiste o homicdio mesmo que exista carta, vdeo permitindo ao mdico a prtica. Na prtica a eutansia vem sendo tratada como homicdio privilegiado. Existe uma resoluo do CFM autorizando o mdico a praticar a eutansia, para haver exerccio regular de direito). EX de bem jurdico disponvel: a honra; 2 - o consentimento deve ser prestado por pessoa maior de idade e plenamente capaz (o representante legal no pode consentir de bens disponveis do representado); 3 - o consentimento deve ser voluntrio, isto , livre de qualquer tipo de coao ou fraude; 4 o consentimento deve ser anterior ao fato tpico praticado. ATENO: o consentimento do ofendido pode funcionar como causa excludente da tipicidade quando a discordncia da vtima elementar do tipo penal. EX: crime de estupro, pois se a vtima concorda o fato atpico. EX: violao de domiclio, pois se a vtima concorda, o fato atpico.

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FIM DA AULA! DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 20 de abril de 2010 AULAS: 29 e 30

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CULPABILIDADE 1. Conceito: Dentro de um conceito tripartido do crime, a culpabilidade elemento do crime. Para quem adota o conceito bipartido de crime, culpabilidade pressuposto de aplicao da pena. A culpabilidade traz a idia, para qualquer das teorias, de juzo de reprovabilidade, ou de censura. por meio da culpabilidade que se analisa se um autor de um fato tpico e ilcito deve ou no ter o seu comportamento reprovado ou censurado pelo estado, mediante aplicao de uma pena. Evoluo Histrica da Culpabilidade No primeiro momento, no incio do sistema clssico do direito penal, a culpabilidade tinha apenas dois elementos: imputabilidade e dolo ou culpa, sendo que o dolo era normativo (aquele que contm no seu interior a conscincia da ilicitude).
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Neste primeiro momento, valia, ento, a chamada teoria psicolgica da culpabilidade, pois a culpabilidade nada mais era que o elemento psicolgico (dolo/culpa) que ligava um agente imputvel ao fato tpico e ilcito por ele cometido. No ano de 1.907, Reinhart Frank insere na estrutura da culpabilidade a exigibilidade de conduta diversa. Neste momento, surge a chamada Teoria Psicolgico Normativa da Culpabilidade. Em 1.930, Hans Welzel, com o livro O novo Sistema Jurdico Penal, cria o chamado Finalismo Penal. A grande mudana promovida foi que o finalismo transferiu o dolo e culpa, que eram elementos da culpabilidade, para a conduta. O dolo, que era normativo, na teoria finalista, passou a ser um dolo natural (dolo desvinculado da conscincia da ilicitude). Assim, a conscincia da ilicitude permaneceu como elemento da culpabilidade, passando a ser Potencial Conscincia da Ilicitude. Dentro da teoria finalista, culpabilidade : 1. Imputabilidade 2. Potencial conscincia da ilicitude 3. Exigibilidade de conduta diversa. So elementos que esto dispostos em ordem preferencial. a chamada culpabilidade vazia, no tocante ao seu aspecto psicolgico. Todos os elementos psicolgicos que existiam na culpabilidade foram transferidos para a conduta, por isto, na teoria finalista tem-se a Teoria Normativa Pura da Culpabilidade. No finalismo tambm existe a teoria limitada da culpabilidade. Para esta teoria, os elementos so os mesmos da teoria normativa pura: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. A diferena entre a teoria normativa pura e teoria limitada reside unicamente no tratamento das

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descriminantes putativas. (tema que juntamente com o erro de proibio).

ser

abordado

A chamada crise da culpabilidade - significa que o sistema atual de culpabilidade no resolve os problemas atuais. Teoria da Coculpabilidade Crtica de Zaffaroni da culpabilidade: quando determinadas pessoas praticam crime, pode ser culpvel. Porm, alm dela, existe outro sujeito que tambm culpvel. Teoria que vem enfrentar a idia de que h punio tambm dos ricos. Algumas categorias de pessoas so excludas da sociedade, no tem ou nunca tiveram acesso educao, ao laser, cultura, ou ao esporte; so pessoas marginalizadas, esquecidas pela sociedade. Quando estas pessoas excludas praticam um crime, devem ser punidas, mas o juzo de reprovabilidade que recai sobre elas, muito menor, visto que o ambiente que elas viveram propcio prtica destes crimes, sendo mais aceitvel do que quando se pratica crimes sem motivos. Neste caso, existe o coculpvel, que pode ser a sociedade, a famlia, ou mesmo o prprio Estado, por desamparar estas pessoas. Disto resulta que, alm do agente existem outras pessoas culpveis. Este teoria da Coculpabilidade no tem previso legal no Brasil. No Brasil, a teoria da coculpabilidade deve ser utilizada como uma atenuante nominada (embora no prevista em lei, o juiz pode reconhecer trata-se de circunstncia favorvel, que deve ser aplicada, por analogia em benefcio ao ru). Observaes: 1. No que se refere coculpabilidade imprescindvel ao candidato saber responder as seguintes questes, cujas respostas j esto nas explicaes acima: i. O que a teoria da coculpabilidade?

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ii. Quem o criador? iii. Tem previso legal no Brasil? iv. Pode ser compreendida nominada?

como

uma

atenuante

2. Dirimentes o nome atribudo s causas excludentes da culpabilidade. 3. Eximentes - so excludentes da ilicitude Elementos da Culpabilidade 1. Imputabilidade Penal o primeiro elemento da Culpabilidade. Para alguns autores, a imputabilidade mais que um elemento, ela um pressuposto da culpabilidade. O Cdigo Penal no define o que a imputabilidade, pelo contrrio, no art. 26 caput, define a inimputabilidade: Do conceito de inimputabilidade, extrai-se o conceito de imputabilidade: a capacidade mental das pessoas com idade igual ou superior a 18 anos de entender o carter ilcito do fato e determinar-se de acordo com este entendimento. A imputabilidade deve ser analisada ao tempo da conduta, alteraes supervenientes so irrelevantes (aplicao da teoria da atividade). A partir dos 18 anos de idade, todo o ser humano presumidamente imputvel, trata-se de presuno relativa, podendo ser provada a inimputabilidade. Sistemas para aferio da Inimputabilidade 1. Sistema Biolgico para verificao da inimputabilidade, basta uma deficincia mental. - sistema que d poder muito amplo ao perito. 2. Sistema Psicolgico: pouco importa se o sujeito tem ou no problema mental, ser inimputvel toda vez que, no caso concreto, apresentar um distrbio de comportamento. Juiz, isoladamente decidir se naquele caso houve ou no

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desvio de comportamento - poder muito amplo conferido ao magistrado. 3. Sistema Biopsicolgico - a inimputabilidade depende da conjugao de dois fatores: _ Causa mental deficiente _ O problema mental tem que influir decisivamente na conduta do agente, no caso concreto. O Cdigo Penal adotou como regra o sistema biopsicolgico (art. 26, caput, CP): Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Exceo: em relao aos menores de 18 anos de idade, tanto o Cdigo Penal, em seu artigo 27, quanto a Constituio Federal (art. 228) adotam o sistema biolgico, ao determinar que so inimputveis. Ateno! Para o direito penal, o emancipado civilmente continua sendo inimputvel. A Capacidade civil no se confunde com capacidade penal. Para o menor de 18 anos, existe presuno absoluta de inimputabilidade. Questo: um louco que pratica um crime durante um intervalo de lucidez imputvel ou inimputvel? Resposta: O louco que pratica um crime durante o intervalo de lucidez imputvel. No basta a causa mental, o problema mental tem que influir decisivamente na conduta do agente. Causas da Inimputabilidade 1. Menoridade 2. Doena Mental 3. Desenvolvimento mental incompleto 4. Desenvolvimento mental retardado

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Observao: Com exceo da menoridade, todas as demais causas da inimputabilidade s podem ser provadas com percia mdica Esta percia mdica, que prova a inimputabilidade, o chamado incidente de insanidade mental. - O incidente de insanidade mental - pertence ao grupo de provas periciais. - Sempre ser realizado em autos apartados. - Este incidente tem incio por uma portaria do juiz para realizao da percia. - Suspende o processo, mas no suspende a prescrio, as causas suspensivas da prescrio devem estar previstas expressamente em lei, e esta lei no existe (art. 149, s diz que suspende o processo). O que doena mental? A expresso doena mental deve ser interpretada em sentido amplo. Ela abrange toda e qualquer enfermidade que retira do agente a capacidade de entender e de querer. A doena mental pode ser congnita ou adquirida. Pode ser permanente ou transitria (exemplos de transitrias: delrios febris dos pneumnicos, febre tifide), inimputabilidade que exista no tempo da conduta. Desenvolvimento mental incompleto - pessoas que por algum problema biolgico, no conseguem alcanar a plena maturidade mental (silvcolas e os surdos-mudos), a percia verificar se h ou no a inimputabilidade. Desenvolvimento mental retardado - pessoas que demoram um pouco mais para alcanar a plena capacidade mental Efeitos da Inimputabilidade Com exceo dos menores de 18 anos, que respondem perante a vara da infncia e da juventude, todos os demais inimputveis so processados e julgados pela justia penal,

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sendo que a sentena contra eles proferida absolutria. Esta a chamada sentena de absolvio imprpria, visto que o juiz absolve o ru e aplica medida de segurana. FIM DA AULA! DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 27 de abril de 2010 AULAS: 31, 32, 33 e 34 Magistratura e MP

Damsio via Satlite Aulas de 50 minutos cada.

Tema: SEMI-IMPUTABILIDADE Artigo 26, pargrafo nico, CP. 1) Terminologia Muitos autores no gostam da expresso semiimputabilidade, preferindo falar em imputabilidade diminuda ou imputabilidade restrita. No direito se usa muito a regra do terceiro excludo, segundo o qual o instituto uma coisa ou outra, no pode ser duas coisas ao mesmo tempo. 2) Natureza jurdica uma causa obrigatria de diminuio da pena; enquanto a inimputabilidade excludente da culpabilidade (isento de pena). Os semi-imputveis so fronteirios. O CP diz que para o semi-imputvel a pena deve ser diminuda de 1/3 a 2/3. 3) Sistema adotado

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BIOPSICOLGICO causa mental deficiente. Influi na conduta. O CP adotou esse sistema. Para provar a semi-imputabilidade se exige percia, isso porque a partir dos 18 (dezoito) anos de idade todo ser humano presumidamente imputvel (presuno relativa que cai diante de prova em contrrio, a ser a percia). 4) Efeitos da semi-imputabilidade O juiz deve observar essas 3 etapas distintas e sucessivas: 1 fase - a sentena proferida contra o semi-imputvel condenatria; 2 fase - o juiz est obrigado a diminuir a pena de 1/3 a 2/3; 3 fase - em determinado momento o juiz deve avaliar a substituio da pena j diminuda por medida de segurana; O semi-imputvel ou cumpre pena diminuda, ou cumpre medida de segurana. Isso significa que o CP adota quanto ao semi-imputvel o sistema vicariante (= substitutivo). Nem sempre prevaleceu o sistema vicariante. Antes da Lei 7.209/84 (reforma da parte geral do CP) era adotado o sistema do duplo binrio, tambm chamado de sistema dos dois trilhos ou sistema da dupla via, trazido pelo Direito Italiano, segundo o qual o semi-imputvel primeiro cumpria a pena, acabava esse cumprimento passava por uma percia, e caso se constatasse que ainda era perigoso, cumpria medida de segurana. Antes da Lei 7.209/84 - Sistema do duplo binrio = Sistema dos dois trilhos = Sistema da dupla via HOJE - Sistema vicariante

ATENO: Caso em SP do Pedrinho matador, que na dcada de 70 tinha matado mais de 100 pessoas; cumpriu 29 anos e 10 meses; em entrevista disse que saindo iria
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matar; penalmente no tinha o que o MP fazer; o Promotor props uma Ao de Interdio Civil, nomeando o diretor do presdio como curador, de forma que o preso continua preso. Em casos como esse a Defensoria Pblica tem entrado com reiterados HABEAS CORPUS, e o STJ tem engavetado esses processos, mantendo assim os presos interditados. 5) Emoo e Paixo A emoo e a paixo no excluem a imputabilidade penal. Artigo 28, I, CP. Estamos tratando da emoo e paixo de fundo normal. Quando a emoo e a paixo tiverem natureza patolgica, doentia, elas se equiparam s doenas mentais, podendo sim excluir a imputabilidade penal. A diferena entre emoo e paixo reside principalmente na durao delas. EMOO - passageira. - EX: clera momentnea, raiva momentnea. - embriaguez (E. KANT) PAIXO - duradoura. - EX: cime, fanatismo, inveja. - uma doena (E. KANT)

Em alguns casos, o Cdigo Penal confere um tratamento diferenciado emoo e paixo. REGRA GERAL - Artigo 28, I, CP EXCEES Homicdio privilegiado (tratamento diferenciado para a emoo, paixo), etc.

6) Embriaguez 6.1) CONCEITO


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a intoxicao pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. Quando o Cdigo Penal trata da embriaguez no artigo 28, ele est tratando da embriaguez aguda. Art. 28, CP - No excluem a imputabilidade penal: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - a emoo ou a paixo; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Embriaguez II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) No caso de embriaguez crnica ou patolgica, devemos usar as regras da doena mental. Embriaguez crnica ou patolgica ocorre com as pessoas cujo organismo no consegue eliminar os efeitos do lcool, ou ento com o sujeito que dependente do lcool.

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6.2) FASES DA EMBRIAGUEZ A embriaguez se divide em 3 fases: 1 Fase) FASE DA EXCITAO = Fase do macaco - aquele fase em que o brio se mostra falante, eloquente, desinibido; aquela fase em que h a liberao dos freios inibitrios. 2 Fase) FASE DA DEPRESSO = Fase do leo - O brio se mostra nervoso, irritado, bravo, com andar cambaleante. 3 Fase) FASE DO COMA = Fase do porco - O brio entra em sono profundo. - Nessa fase o sujeito s pode praticar crimes omissivos. 6.3) ESPCIES DE EMBRIAGUEZ Quanto INTENSIDADE COMPLETA INCOMPLETA a embriaguez que atingiu a embriaguez que fica na a 2 ou a 3 fase. 1 fase.

Quanto ORIGEM CULPOSA VOLUNTRI A PREORDENA DA = DOLOSA FORTUITA = ACIDENTAL

Ditado: a Ditado: a Ditado: O Ditado: a embriaguez embriaguez agente quer se proveniente


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do cotidiano; aquela em que o agente no quer se embriagar, mas por imprudncia se excede no consumo do lcool e fica bbado.

em que o agente quer se embriagar. ATENO: O agente quer se embriagar, ele no quer praticar crime nenhum.

embriagar para cometer um ou mais crimes.

de caso fortuito ou de fora maior. EX: B mora numa casa; C, seu vizinho, tem uma fbrica clandestina de gua ardente; B vai respirando aquele lcool sem saber.

Ditado: A Ditado: A Artigo 61, II, Ditado: A embriaguez embriaguez l, CP. embriaguez culposa e a culposa e a fortuita ou embriaguez embriaguez Ditado: A acidental voluntria, voluntria, embriaguez completa mesmo que mesmo que preordenada isenta de completas, completas, NO exclui a pena, exclui NUNCA NUNCA imputabilidade a excluem a excluem a penal e uma punibilidade. imputabilidad imputabilidad agravante e penal. e penal. genrica. NO precisa de percia para provar essa embriaguez fortuita. O juiz NO deve aplicar medida de segurana, pois a embriaguez

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fortuita foi um acidente, um fato espordico, o sujeito no doente para ser tratado. Ditado: A embriaguez fortuita ou acidental incompleta diminui a pena de 1/3 a 2/3.

6.4) PROVA DA EMBRIAGUEZ A embriaguez admite qualquer meio de prova. EX: bafmetro, exame de sangue, exame clnico. QUESTO DE PROVA Artigo 306 da Lei 9.503/97. - Estamos diante de um crime de perigo abstrato, logo no precisa gerar perigo de dano. - O legislador fez com que esse crime necessite de percia. - A autoridade pblica pode obrigar o cidado a fazer o exame? - NO, conforme princpio nemo tenetur se detegere. Art. 306, Lei 9.503/97. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)

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Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. O Poder Executivo federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo. (Includo pela Lei n 11.705, de 2008) NOTAS sobre esse princpio: Ler anexo. 6.5) Teoria da actio libera in causa Essa teoria antecipa a anlise da imputabilidade. A imputabilidade analisa no no momento em que o agente cometeu o crime, mas no momento anterior embriaguez. No momento em que o crime foi praticado o agente estava em situao de inimputabilidade, pois no tinha mais o domnio sobre o seu querer; no tinha mais domnio sobre sua vontade. Essa teoria tem origem no direito Italiano e foi desenvolvida para os casos de crimes praticados em razo de embriaguez preordenada (o sujeito se embriaga para cometer o crime). Para essas hipteses essa teoria perfeita. O problema a aplicao dessa teoria na embriaguez voluntria ou na embriaguez culposa. Quando o Cdigo Penal diz no artigo 28, II que a embriaguez voluntria ou culposa no exclui a imputabilidade penal, o Cdigo est adotando essa teoria. Com a antecipao da imputabilidade ao momento anterior embriaguez percebe-ce que o sujeito no tinha o dolo para estuprar a vizinha, por exemplo. ## QUESTO DE PROVA - A teoria da actio libera in causa um resqucio da responsabilidade penal objetiva?

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- Vrios autores: NO. - Paulo Jos da Costa Jnior (professor aposentado da USP, advogado muito famoso): SIM, porque naquele momento anterior embriaguez o sujeito nunca pensou em praticar o crime. Em Portugal responsabilidade objetiva justificada pelo interesse pblico. NA PROVA dizer que justificado pelo interesse pblico. - NELSON HUNGRIA: SIM. Ele dizia que o brio verdadeiro jamais se sentar no banco dos rus. Isso porque por mais embriagada que uma pessoa esteja ela mantm um mnimo de conscincia, um mnimo de vontade. Ele falava na vontade residual, e por esta vontade residual o sujeito que embriagado comete crime deve ser punido. Ele dizia que essa teoria era dispensvel porque o bbado seria punido por esta vontade residual. ATENO: Essa teoria no se aplica para a embriaguez fortuita ou acidental.

Tema: POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE 1) Evoluo histrica No sistema clssico no se falava em potencial conscincia da ilicitude, mas apenas de conscincia da ilicitude, ou seja, a conscincia da ilicitude era atual, e no potencial. A potencial conscincia da ilicitude caracterstica do finalismo penal. O Potencial foi criado pelo HANS WELZEL, criador do finalismo.

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EX: B nasce, cresce e criado dentro de uma favela perigosa; desde pequeno v o pai violentando sexualmente a me e trocando tiros com a polcia; quando completa 18 anos ele decide ser independente, e vai para a praia levando um pouco de cocana; ele v uma mulher bonita e a violenta sexualmente; ele mata um policial que tenta impedi-lo de vender a droga; WELZEL diz que esse menino no tinha conscincia da ilicitude, devido ao meio no qual foi criado, mas ele tinha sim uma potencial conscincia da ilicitude. Por isso WELZEL diz que a conscincia da ilicitude basta que seja potencial. Por isso hoje se fala em potencial conscincia da ilicitude. Esse potencial conscincia excludente: - o erro de proibio. da ilicitude s tem uma

Valorao paralela da esfera do profano: significa que para aferir-se se a potencial conscincia da ilicitude existe ou no, basta um juzo leigo, ou como prefere o nome, um juzo profano. A pessoa no precisa saber que o fato tipificado criminalmente (juzo tcnico), ele precisa apenas saber que aquilo contrrio ao direito (juzo leigo). 2) Erro de proibio Artigo 21. CP. o erro sobre a ilicitude do fato. O CP deixa bem claro que esse erro sobre a ilicitude do fato no se confunde com o desconhecimento da lei (ignorantia legis - latim). Artigo 3, LICC O desconhecimento da lei inescusvel. Ningum pode invocar o desconhecimento de uma lei para descumpri-la, isso porque por uma questo de fico jurdica entende-se que toda lei depois de publicada de conhecimento obrigatrio pela coletividade.

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uma fico jurdica amparada em motivos de segurana jurdica. Mesmo diante desse carter inescusvel do desconhecimento da lei, no direito penal o desconhecimento da lei produz dois efeitos: 1) o desconhecimento da lei atenuante genrica (artigo 65, II, CP); 2) o desconhecimento da lei autoriza o perdo judicial nas contravenes penais (artigo 8, LCP). O erro de proibio o desconhecimento sobre o carter ilcito do fato. logo o agente conhece a lei, j que uma presuno absoluta por fico jurdica, todavia ele desconhece o contedo da lei (o carter ilcito do fato). EX: o homem rstico do campo sabe que existem crimes ambientais no Brasil, mas no sabe que pegar uma arara e colocar numa gaiola para o filho dele um crime ambiental. O contedo da lei somente alcanado a partir da convivncia em determinada sociedade. EX: Um holands chega ao Brasil, ao descer do avio, antes de passar na alfndega pega na sua mochila um cigarro de maconha, sendo preso pela polcia brasileira; no meio em que ele vive, no pas dele aquilo permitido. 2.1) Espcies de erro de proibio Artigo 21, caput, CP. INEVITVEL Isenta de pena. EVITVEL Diminuio de 1/6 a 1/3 da pena. Exclui a culpabilidade No exclui a culpabilidade. (porque afasta a potencial conscincia da ilicitude). Natureza jurdica: Natureza jurdica: causa de excludente da culpabilidade. diminuio da pena.
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Na culpabilidade o que Na culpabilidade o que interessa o perfil subjetivo interessa o perfil subjetivo do agente. do agente. EX: molestar cetcio (golfinho) em guas jurisdicionais brasileiras crime; como jogar uma ma na cabea de um golfinho; um sujeito que vive de pesca artesanal no tem conscincia de que isso o contedo de um crime. O artigo 25, pargrafo nico do CP fornece critrios para a identificao do erro evitvel e inevitvel. O que interessa no o homem mdio, mas sim o perfil subjetivo do agente. EX: vender bebida alcolica para ndio sem contato com a sociedade crime. O dono do bar podia perceber que o ndio que nem sabe falar portugus vai fazer besteira depois de beber.

O artigo 25, pargrafo nico do CP fornece critrios para a identificao do erro evitvel e inevitvel. O que interessa no o homem mdio, mas sim o perfil subjetivo do agente.

CLASSIFICAO DOUTRINRIA DE ERRO DE PROIBIO INDIRETO Descriminantes putativas aquele em que o aquele em que o gente desconhece agente supe o carter ilcito do presente uma fato. causa excludente da ilicitude, que na verdade no existe. So as DESCRIMINANTES PUTATIVAS. DIRETO = Propriamente dito MANDAMENTAL

aquele que recai sobre os limites e a extenso do dever jurdico de agir (artigo 13, 2, CP).

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EX: policial v tiroteio e acha que no precisa interferir.

2.2) Erro de proibio e crime putativo por erro de proibio CRIME PUTATIVO POR ERRO DE PROIBIO O sujeito pratica um fato O sujeito acredita que tpico e ilcito sem saber o pratica o crime que na que faz. verdade no existe. Esse fato irrelevante. EX: o sujeito molesta um golfinho (joga uma pedra nele) sem saber que isso crime. penalmente ERRO DE PROIBIO

EX: incesto; um pai que mantm relaes sexuais com a filha maior de idade e capaz com o consentimento dela; ele acredita que crime. EX: adultrio, que no mais crime.

2.3) Erro de tipo x Erro de proibio ERRO DE TIPO ERRO DE PROIBIO O agente no conhece a O agente conhece realidade ftica; o agente perfeitamente a realidade

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erra sobre a realidade ftica; ftica que o cerca, mas no o erro do agente recai sobre sabe que aquilo contrrio os fatos que o cercam. ao direito. Por isso antigamente o erro Por isso o erro de proibio de tipo era chamado de erro antigamente era chamado de fato. de erro de direito. EX: B vai para casa levando EX: vender bebida alcolica o fusca J achando ser o seu para um ndio; holands fusca K. fumando um cigarro de maconha no Brasil. ATENO: possvel que o erro sobre a ilicitude do fato (= erro de proibio) seja tratado como erro de tipo? - SIM, quando a ilicitude do fato for elementar do tipo penal. - EX: crime de divulgao de segredo profissional (artigos 153 e 154, CP). Era para ser um erro de proibio, mas como a ilicitude do fato est no tipo penal se transforma em erro de tipo. ---------------------

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Tema: DESCRIMINANTES PUTATIVAS 1) CONCEITO Descriminante o que descrimina, tudo que exclui o crime, ou seja, descriminantes so as causas excludentes da ilicitude. Putativa vem do latim putare, que significa aparentar, parecer uma coisa que no . Logo putativa aquilo que parece mas no . Descriminantes putativas so as causas excludentes da ilicitude erroneamente imaginadas por algum. 2) NATUREZA JURDICA 1 POSIO: As descriminantes putativas se descriminantes, so causas excludentes da ilicitude. so

2 POSIO: As descriminantes putativas esto no artigo 20, 1 do CP, logo descriminantes putativas so erro de tipo. 3 POSIO: O artigo 20, 1 do CP utiliza a expresso isento de pena, expresso essa que diz respeito excludente de culpabilidade, logo as discriminantes putativas so erro de proibio. # NA PROVA no usaremos nenhuma das trs posies acima pois so muito simplistas.

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Art. 20, CP - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Descriminantes putativas (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) ... USAR NA PROVA: De acordo com a Teoria Normativa Pura da Culpabilidade, descriminante putativa sempre erro de proibio; o chamado erro de proibio indireto. Para a Teoria Limitada a descriminante putativa ora erro de tipo, ora erro de proibio. Estamos falando de causas excludentes da ilicitude erroneamente imaginadas pelo agente. O erro pode ser de trs espcies nas causas excludentes da ilicitude: 1) O erro pode dizer respeito existncia da causa existente da ilicitude. 2) O erro pode incidir sobre os limites da causa excludente da ilicitude. 3) O erro pode incidir sobre os pressupostos fticos das causas excludentes da ilicitude. 1) O erro pode dizer respeito existncia da causa existente da ilicitude. - NO existe excludente da ilicitude para aquele caso. - EX: adultrio e legtima defesa da honra. 2) O erro pode incidir sobre os limites da causa excludente da ilicitude.

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- EXISTE naquele caso a excludente da ilicitude, mas o agente se excede, o agente vai alm. - EX: alguns moleques invadem o quintal de B para furtar laranjas; B pode defender sua propriedade, mas no precisa matar um dos meninos para isso, visto B ser um adulto de dois metros de altura e o morto uma criana de 10 anos. 3) O erro pode incidir sobre os pressupostos fticos das causas excludentes da ilicitude. - O agente acredita que o caso concreto justifica uma excludente da ilicitude. - EX: B est andando da rua e cruza com C, seu desafeto, que a 20 anos atrs ao ser preso disse que ao ser solto iria matar B; B v que C est com a mo dentro da jaqueta; B atravessa para a outra calada; C atravessa tambm; quando v C perto de si com a mo ainda dentro da jaqueta B saca sua arma e mata C; descobre-se que C estava segurando uma carta na qual pedia desculpas a B. A doutrina e a jurisprudncia se dividem sobre qual teoria adotada pelo Cdigo Penal. ## NA PROVA: Se tiver que escolher uma das teorias dizer o seguinte: O Cdigo Penal adota a Teoria Limitada da culpabilidade, isso devido ao item 19 da Exposio de Motivos da Parte Geral do Cdigo Penal. Exposio de motivos no lei, uma mera interpretao doutrinria do Cdigo Penal, mas devemos concordar que uma doutrina respeitada, pois composta dos autores que escreveram o Cdigo Penal. EXPOSIO DE MOTIVOS DA NOVA PARTE GERAL DO CDIGO PENAL LEI N 7.209, DE 11 DE JULHO DE 1984 19. Repete o Projeto as normas do Cdigo de 1940, pertinentes s denominadas descriminantes putativas. Ajusta-se, assim, o Projeto teoria limitada da culpabilidade, que distingue o erro incidente sobre os pressupostos fticos de uma causa de justificao do que incide sobre a norma

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permissiva. Tal como no Cdigo vigente, admite-se nesta rea a figura culposa (art. 17, 1).

FIM DA AULA!

DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais

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MP

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DATA: 04 de maio de 2010 AULAS: 35 e 36 cada.

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Tema: EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA 1) ORIGEM Se d em 1907, com o Reinhart Frank (teoria psicolgiconormativa da culpabilidade). Ele desenvolveu a teoria da normalidade das circunstncias concomitantes. Depois ele mesmo chamou isso de Teoria da evitabilidade. Teoria da normalidade das circunstncias concomitantes = Teoria da evitabilida de

Segundo esta teoria criada, a pena s se justifica para o agente que praticou um fato tpico e ilcito quando podia agir de forma diversa, isto quando lhe era exigvel uma conduta diversa. ## NA PROVA ## Existem causas supra legais de excluso da culpabilidade (so causas excludentes da culpabilidade no previstas em lei)? SIM, praticamente toda a doutrina admite. Elas so formadas com base na inexigibilidade de conduta diversa. O Cdigo Penal prev duas excludentes da culpabilidade no elemento exigibilidade de conduta diversa: - coao irresistvel; - obedincia hierrquica. As causas supra legais de excluso da culpabilidade so situaes alm dessas duas previstas no Cdigo Penal em

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que, no caso concreto, existem outras situaes de inexigibilidade de conduta diversa. ORIGEM: Comea a se falar em causas supra legais de excluso da culpabilidade na ALEMANH, no incio do sculo XX. Foram dois casos: (1) CASO do Cavalo bravio um criador de cavalos tinha um cavalo lindo, maravilhoso, que no estava ainda devidamente adestrado. Teve um desfile na cidade e o dono do cavalo disse para um peo desfilar com o cavalo; o peo se recusou dizendo ser o cavalo muito bravo; o patro disse ou voc desfila, ou vai para a rua; o peo desfilou; o cavalo se descontrolou e matou duas crianas. O peo foi absolvido porque a Suprema Corte Alem disse que no se podia exigir conduta diversa dele. (2) CASO da parteira das mineradoras uma nica mulher fazia o parto de todos os filhos dos mineradores. Dizia a lei da poca que quando uma criana nascia o pai s tinha direito a um dia de licena paternidade. Eles foraram essa parteira a declarar que todas as crianas que nasciam no sbado ela declarava que nasciam no domingo. Isso porque domingo j era o dia de folga, e se declarasse o nascimento no domingo eles ganhavam a segunda-feira de folga. Logo todos os registros de quem nascia no sbado eram falsos. A Suprema Corte Alem decidiu que ela no era culpada porque no se podia exigir conduta diversa dela, pois se ela se recusasse a fazer a falsificao na declarao, ningum mais a contrataria. CASO em SP: uma me solteira com filho pequeno; foi chamada para entrevista de emprego; no tinha ningum com quem deixar a criana; ela deu o almoo e colocou a criana para dormir; escondeu todos os objetos perigosos; a criana acordou, se viu sozinha, subiu num armrio e pulou, achando que podia voar; o menino se machucou muito; o MP processou a me por leso corporal culposa; o STJ absolveu essa me dizendo que no se podia exigir conduta diversa dela.

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MUITO IMPORTANTE - O Ministrio Pblico, enquanto instituio contrrio inexigibilidade de conduta diversa no procedimento do jri. O MP tem muitas teses contra a quesitao no jri sobre a inexigibilidade de conduta diversa, isso devido insegurana que ela causa. -----------------------------

Tema: COAO IRRESISTVEL Artigo 22, CP. Coao irresistvel e obedincia hierrquica (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

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Art. 22, CP - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) A coao irresistvel tem que ser interpretada como uma coao MORAL irresistvel. Se a coao irresistvel for fsica, exclui-se a conduta e consequentemente o fato atpico. A coao moral irresistvel exige a presena de trs pessoas: - o coator (quem coage); - o coagido; e - a vtima contra quem o crime praticado. EFEITO O efeito dessa coao moral irresistvel a excluso da culpabilidade. Pelo crime s o coator responde. O coagido fica isento de pena pela excluso da culpabilidade. NO h concurso de agentes entre coator e coagido. Existe um tpico caso de autoria mediata. EX: um grupo de assaltantes assalta um banco, pega o gerente, nico com a senha do cofre e o manda abrir o cofre; o gerente se recusa; o ladro avisa que se ele no abrir um outro ladro que est com o filho de gerente em casa matar a criana; o gerente abre; isso a coao moral irresistvel. A coao moral resistvel ou irresistvel com base no caso concreto. LEMBRE: na culpabilidade o que vale no a conduta do homem mdio, mas sim as condies do agente no caso concreto.

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E se a COAO MORAL for Resistvel no exclui a culpabilidade, logo h concurso de agentes entre coator e coagido. Ambos respondem pelo crime em concurso, mas para o coator h uma agravante genrica e para o coagido uma atenuante genrica. Artigo 62, II, CP e artigo 65, III, C, CP. Agravantes no caso de concurso de pessoas Art. 62, CP - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) ... II - coage ou induz outrem execuo material do crime; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Circunstncias atenuantes Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da sentena; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - o desconhecimento da lei; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - ter o agente:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral; b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; c) cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima; d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;

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e) cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou. ## QUESTO DE PROVA ATENO! Joo e Maria, casal de namorados; namoram na pracinha da pequena cidade do interior; de repente chaga Pedro, que saca um revlver, apontou para o casal, fez Maria de refm e deu para o Joo uma ordem: Joo, voc trabalha numa empresa, voc tem a chave do cofre, eu sei que amanh dia de pagamento dos funcionrios e o dinheiro est l; voc tem meia hora para ir na empresa, pegar o dinheiro do cofre e trazer para mim dentro dessa mala que estou te entregando. A prova ressalta que o casal era de namorados. Joo cumpriu a ordem de Pedro. A pergunta da prova: por qual crime responde Joo, Pedro e Maria. Indique os crimes e fundamente. MARIA no tem responsabilidade nenhuma, logo no responde por nada. Ela foi vtima de algum crime? A grave ameaa contra Maria meio de execuo para a tortura. Em tese haveria o constrangimento ilegal contra Maria, mas pelo princpio da concusso ele fica absorvido pela tortura. JOO discusso entre a coao moral ser resistvel ou irresistvel. Sendo irresistvel, no responde por nenhum crime, estando excluda a culpabilidade e no havendo concurso entre ele e Pedro. PEDRO responde pelos crimes de roubo, extorso ou furto qualificado pelo abuso de confiana? Resposta da banca: o Pedro responde pelo crime praticado pelo Joo (na coao moral irresistvel); Joo praticou contra a empresa o crime de furto (a coao moral irresistvel exclui o abuso de confiana, por isso o furto no qualificado); furto em concurso com tortura (vide Lei 9.455/97, artigo 1, I, c). ATENO: SEMPRE, na coao moral irresistvel, o coator responde: (1) pelo crime praticado pelo coagido e (2) tortura. Logo obrigar algum a praticar um crime considerado TORTURA no Brasil desde o advento da lei 9.455/97. Artigo 1, I, a, Lei 9.455/97 = tortura prove

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Artigo 1, I, b, Lei 9.455/97 = tortura crime Artigo 1, I, c, Lei 9.455/97 = tortura racismo LEI 9.455/97 TORTURA *Define os crimes de

Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; c) em razo de discriminao racial ou religiosa; II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo. Pena - recluso, de dois a oito anos. 1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal. 2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos. 3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos. 4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero: I - se o crime cometido por agente pblico; II - se o crime cometido contra criana, gestante, deficiente e adolescente;

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II se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos; (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003) III - se o crime cometido mediante seqestro. 5 A condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. 6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia. 7 O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hiptese do 2, iniciar o cumprimento da pena em regime fechado. Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira. Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 4 Revoga-se o art. 233 da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente.

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Tema: OBEDINCIA HIERRQUICA Artigo 22, CP. Coao irresistvel e obedincia hierrquica (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Art. 22, CP - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Essa obedincia hierrquica pressupe uma relao de direito pblico. Temos pelo menos 3 pessoas envolvidas: - o superior hierrquico; - o funcionrio pblico subalterno; e - a vtima do crime praticado.

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Entre o superior hierrquico e o subalterno existe uma ORDEM emitida pelo superior ao subalterno. Essa ORDEM pode ser de trs naturezas: 1 ordem legal; 2 ordem ilegal; 3 ordem no manifestamente ilegal. CONSEQUNCIAS: 1 ordem legal No existe crime para ningum, visto existir apenas o estrito cumprimento do dever legal. 2 ordem ilegal ambos respondem pelo crime em concurso. Enquanto para o superior h uma agravante genrica, para o subalterno h uma atenuante. 3 ordem no manifestamente ilegal a ordem de aparente legalidade. Exclui-se a culpabilidade do subalterno. S o superior responde pelo crime. Trata-se de um caso de autoria mediata. NO basta a ordem ser no manifestamente ilegal, o subalterno tem que agir nos estritos limites dessa ordem. ----------------

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Tema: CONCURSO DE PESSOAS (expresso do Cdigo Penal) = concurso de agentes = concurso de delinqentes = co-delinqncia A parte geral do Cdigo Penal foi inteiramente modificada pela Lei 7.209/84. Antes dessa reforma no existia o instituto do concurso de pessoas. O Cdigo Penal falava to somente em co-autoria. Artigos 29 a 31 do CP. TTULO IV DO CONCURSO DE PESSOAS Regras comuns s penas privativas de liberdade Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at

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metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Circunstncias incomunicveis Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Casos de impunibilidade Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1) Requisitos do concurso de pessoas 1.1) Pluralidade de agentes culpveis Quanto ao nmero de agentes os crimes podem ser: - unilaterais; - plurilaterais. Crime unilateral So os crimes normalmente praticados por uma s = crime unissubjetivo pessoa, mas que admitem = crime de concurso concurso. eventual EX: homicdio.

Crime plurilateral = crime plurissubjetivo = crime de concurso necessrio

So os crimes que exigem a pluralidade de agentes.

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CRIME PLURISSUBJETIVO Crime obrigatoriamente plurissubjetivo No existe o crime sem a pluralidade de pessoas. Crime eventualmente / acidentalmente plurissubjetivo O crime pode ser praticado por uma s pessoa, mas a pena aumentada diante da pluralidade de sujeitos. EX: furto. EX: roubo.

EX: quadrilha ou bando. EX: rixa.

ATENO: O instituto do concurso de pessoas previsto nos artigos 29 a 31 do Cdigo Penal destinase exclusivamente para os crimes unissubjetivos. Isso porque para os crimes plurissubjetivos em qualquer das suas modalidades, O CONCURSO DE PESSOAS PREVISTO NO PRPRIO TIPO PENAL como requisito de existncia do crime. Ou a pluralidade de agentes culpvel, ou existe mera autoria mediata. 1.2) Relevncia causal das condutas Todas as condutas contribuem de alguma forma para o resultado final.

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No h concurso de pessoas na chamada participao incua. Participao incua, intil, aquela que no contribui par ao resultado final. EX: B procura C e fala que est a fim de matar D; B pede o revlver emprestado de C, que o empresta; B mata D com veneno; a conduta de C no contribuiu com o resultado final, sendo irrelevante. 1.3) Vnculo subjetivo Todos os agentes devem buscar o mesmo resultado. O vnculo subjetivo chamado de homogeneidade de elemento subjetivo, pois todos tm a mesma vontade. Por isso no existe participao culposa em crime doloso. Nem participao dolosa em crime culposo. Todos devem ter o mesmo elemento subjetivo, todos devem buscar o mesmo resultado. Fala-se em pluralidade de agentes culpveis porque se algum dos agentes no era culpvel no existe vnculo subjetivo, visto no haver a vontade de todos para produzir o mesmo resultado. Esse vnculo subjetivo no se confunde com prvio ajuste. Vnculo subjetivo No depende do prvio ajuste. Basta que todos queiram o mesmo resultado, ainda que um dos agentes desconhea a contribuio alheia. EX: B fala no celular que de hoje C no passa; D escuta; C pega o material de aula dele e vai embora; B corre atrs de C; D v os dois correndo e derruba C com uma rasteira, no que D chega e mata C. B e D no se conhecem, Prvio ajuste

EX: B diz para C que hoje eles vo matar D; B diz que no final da aula C puxa papo com D e quando a sala esvaziar B mata C.

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mas a conduta de D contribuiu com a produo do resultado de B.


FIM DA AULA!

DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 11 de maio de 2010 AULAS: 37, 38, 39 e 40

Magistratura

MP

Damsio via Satlite Aulas de 50 minutos cada.

1) Requisitos do concurso de pessoas (continuao) 1.4) Identidade de infrao penal para todos os agentes O artigo 29, caput do CP adotou como regra a teoria unitria (= monista) no concurso de pessoas. Excepcionalmente adotada uma teoria pluralstica, por onde duas ou mais pessoas buscam o mesmo resultado, e respondem por crimes diversos. REGRA EXCEO Teoria unitria Teoria pluralstica. = monista Duas ou mais pessoas buscam o mesmo resultado, e respondem por crimes diversos. EX: Corrupo ativa e passiva. PRF para B na estrada, diz que B estava em excesso de velocidade e que se este quiser pagar uma taxinha no ser multado; B paga; B responde por corrupo passiva e o PRF por corrupo ativa. EX: aborto. Artigos 124 e 136 do CP. EX: artigos 318 e 334 do CP; facilitao ao contrabando ou descaminho e contrabando ou descaminho.

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EX: artigos 342 e 343 do CP; falso testemunho e falsa percia. H um nico crime para todos os sujeitos envolvidos na sua prtica. A origem da teoria unitria est na teoria da equivalncia das causas, conforme se observa na Exposio de motivos do Cdigo Penal. DO CONCURSO DE PESSOAS Regras comuns s penas privativas de liberdade Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1.5) Existncia de fato punvel A doutrina chama de princpio da exterioridade, pois preciso existir um fato concreto a ser punvel.

FORMAS DE CONCURSO DE PESSOAS

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1) Autoria Diversas teorias buscam explicar o conceito de autor. A doutrina praticamente unnime ao dizer que o Cdigo Penal brasileiro adota uma teoria restritiva, no sentido de que h diferena entre autor e partcipe. Dentro dessa vertente, o Cdigo Penal quanto ao conceito de autor adota a teoria objetivo-formal, pela qual autor quem realiza o ncleo do tipo penal. Todas as demais pessoas que concorrem para o crime sem execut-lo so partcipes. Diante desse conceito, o chamado autor intelectual na verdade no passa de partcipe. Autor intelectual o mentor do crime; aquele que arquiteta, que planeja todo desenrolar do crime, mas no o executa. O Cdigo Penal adota a teoria objetivo-formal complementada pela autoria mediata. Autoria mediada a situao em que o agente se vale de um inculpvel ou de pessoas sem dolo ou culpa para a prtica do delito. Na autoria mediata o sujeito autor mesmo sem executar o ncleo do tipo. Na autoria mediata temos pelo menos duas pessoas envolvidas, o autor mediato (aquele que se aproveita da outra pessoa) e o autor imediato (o inculpvel ou aquele que age sem dolo ou culpa). Esse autor imediato no passa de um mero instrumento do crime. Na autoria mediata no h concurso de pessoas por ausncia de dois requisitos do instituto do concurso de pessoas: (1) pluralidade de agentes culpveis e (2) vnculo subjetivo. A teoria do domnio do fato foi criada na Alemanha em 1939 por Hans Welzel. A teoria do domnio do fato intimamente relacionada com o finalismo (ambas tem o mesmo criador). Essa teoria tem a finalidade de ampliar o conceito de autor. Para essa teoria, o autor quem executa o ncleo do tipo e o sujeito que tem o controle final do fato, o domnio do fato; autor a posio da pessoa que mesmo no realizando o ncleo do tipo domina finalisticamente todo o seu desenrolar, todo o seu trmite. Welzel dizia que autor o senhor do fato. Dentro desse controle final do fato temos o autor intelectual, o autor mediato, o autor de escritrio (expresso criada por Zafarone esse nome est relacionado com estruturas

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ilcitas de poder, organizaes criminosas existe facilidade na substituio do destinatrio da ordem). A teoria do domnio do fato exclui a figura do partcipe? - Resposta: NO, subsiste a figura do partcipe. Partcipe todo aquele que concorre para o crime sem executar o ncleo do tipo e sem possuir o controle final do fato. essa teoria s se aplica para os crimes dolosos. O Cdigo Penal adota a teoria objetivo-formal complementada pela teoria do domnio do fato. -------------------2) Punibilidade no concurso de pessoas Como o Cdigo Penal adota, como regra, uma teoria unitria ou monista, o fato de o sujeito ser autor ou partcipe irrelevante para fins de aplicao da pena. O que importa o princpio da culpabilidade, adotado no artigo 21, caput do CP. O artigo 62, I do CP possibilita que o partcipe tenha a pena maior do que aquela do autor. ATENO: *COOPERAO DOLOSAMENTE DISTINTA = Desvio subjetivo entre os agentes - Artigo 29, 2, CP. - EX: furto e latrocnio; criminosos A e B; A e B combinam entre si a prtica de um furto; ele esto furtando, o dono do carro chega, B foge e A fica; A mata o dono do carro; cada um dos agentes responde por qual crime? B responde por tentativa de furto e A responde por latrocnio consumado. - A cooperao dolosamente distinta uma exceo teoria unitria ou monista adotada pelo Cdigo Penal no tocante ao concurso de pessoas? NO, isso porque na verdade, na cooperao dolosamente distinta no h concurso de pessoas relativamente ao crime mais grave. Ainda que o crime mais grave fosse previsvel, aquele que quis participar de crime menos grave s responde pelo crime menos grave, com a pena aumentada at metade. -----------------Pgina 153 de 214

3) COAUTORIA a presena de duas ou mais pessoas executando o ncleo do tipo. Espcies de coautoria: - Coautoria parcial ou funcional Os agentes praticam atos de execuo diversos que somados produzem o resultado. - EX: B segura e imobiliza a vtima e o C mata essa vtima. - Coautoria direta ou material Os agentes praticam atos de execuo idnticos. - EX: todos esfaqueiam a vtima. Executor de reserva O executor de reserva tanto pode ser coautor como partcipe. Executor de reserva o sujeito que presencia e incentiva a execuo material de um crime, aguardando a necessidade de eventual interveno. ------------------------4) PARTICIPAO Participao a modalidade de concurso de pessoas em que o agente no executa o ncleo do tipo, mas concorre de qualquer modo para a sua prtica. ESPCIES de participao: - Moral induzimento (fazer surgir na mente de outrem a idia criminosa que at ento no existia) ou instigao (significa reforar a idia criminosa preexistente). Tanto o induzimento como a instigao devem ter como destinatrios pessoas determinadas e relacionadas a fatos determinados. O induzimento ou a instigao genricos no so crime. - Material o auxlio (auxiliar concorrer materialmente para o crime, sem execut-lo). O partcipe material o famoso cmplice.

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A participao pode ocorrer at a consumao do crime, nunca depois dela, SALVO SE AJUSTADA PREVIAMENTE. No caso da exceo o auxlio ocorre depois da consumao, mas ajustado previamente. EX: B fala para C que vai matar D, e que aps mata-lo para C espera-lo com o carro ligado na esquina. ATENO: Participao negativa = conivncia a omisso de quem presencia a prtica de um crime sem ter o dever jurdico de impedir o resultado. No h concurso de pessoas. - EX: na sada da aula todos vem B batendo em C, e no faz nada para evitar o resultado morte. Todos (alunos comuns) que viram a surra no tinham o dever de agir de impedir o resultado, por isso no respondem pelo crime. -----------

PUNIO DO PARTCIPE Teorias da Acessoriedade A conduta do partcipe acessria, a conduta do autor principal. Artigo 31 do CP. Esse artigo prev a participao impunvel. Para a punio do partcipe exige-se, pelo menos, a existncia da tentativa do crime pelo autor. So 4 as teorias da acessoriedade. a) Teoria da acessoriedade mnima (no aceita)

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Para se punir o partcipe basta que o autor pratique um fato tpico. Essa teoria no pode ser aceita porque permite a punio do partcipe quando o autor pratica o fato tpico amparado por uma excludente de ilicitude. b) Teoria da acessoriedade limitada Para a punio do partcipe basta que o autor pratique um fato tpico e ilcito. c) Teoria da acessoriedade mxima Para a punio do partcipe, o autor deve praticar um fato tpico e ilcito, sendo culpvel. d) Teoria da ultraacessoriedade (no aceita) Para a punio do partcipe preciso que o autor pratique um fato tpico, ilcito, culpvel e que seja efetivamente punvel. Essa teoria no pode ser aceita porque exige a punio do autor para que o partcipe seja punido. - EX: se o autor mata C e se mata em seguida, B, o partcipe, no ser apenado. A esmagadora maioria da doutrina brasileira adota a teoria da acessoriedade limitada, mas ns deveramos adotar a teoria da acessoriedade mxima. Isso porque a acessoriedade limitada confunde participao com autoria mediata. As circunstncias pessoais ou subjetivas NUNCA se comunicam. EX: o pai chega em casa e encontra a filha estuprada; pergunta para a filha o que aconteceu e ela diz que o vizinho a estuprou; o pai diz que vai matar o vagabundo, no tem coragem e contrata um pistoleiro; o pistoleiro mata o estuprador; o pai agiu sobre relevante valor moral, o que no se comunica ao pistoleiro. As circunstncias reais ou objetivas se comunicam, desde que tenham entrado na esfera de conhecimento dos demais agentes.

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EX: B contrata C para matar D, dizendo para efetuar esse assassinato da maneira que quiser; C mata D atravs de meio crual, picando e botando fogo. As condies subjetivas no se comunicam nunca e as condies objetivas se comunicam desde que tenham entrado na esfera de conhecimento dos demais agentes. - EX: B e C praticam um crime; B primrio e C reincidente; a reincidncia de C no atinge B.

AUTORIA COLATERAL Na autoria colateral duas ou mais pessoas realizam atos de execuo de um mesmo crime, cada uma desconhecendo a vontade da outra. Na autoria colateral possvel identificar quem deu causa ao resultado. EX: A efetua disparo de arma de fogo contra C e erra a mira; B efetua disparo contra C e acerta; o tiro do A no acertou, o tiro do B matou. B responde por homicdio consumado e A responde por tentativa de homicdio. Os dois no respondem por homicdio consumado porque no h concurso de agentes, cada um tendo seu crime. Na autoria colateral no h concurso de agentes, isso por falta de vnculo subjetivo. ------------------

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AUTORIA INCERTA Autoria incerta ocorre no contexto da autoria colateral, quando no se consegue apurar quem deu causa ao resultado. - EX: A e B atiram em C; ambos atiram em C, mas no se sabe qual tiro matou. Ambos sero condenados por tentativa de homicdio, pois embora a vtima esteja morta, no se sabe quem a matou. Incide aqui, assim, o in dubio pro reu. # PROVA: possvel que a vtima morra em uma autoria incerta e ningum responda por nada. Um camarada durante 30 anos manteve duas mulheres; acordava em casa com a esposa, saia rumo ao trabalho e tomava um caf na casa da amante; almoava na casa da esposa e depois na casa da amante; para a esposa o camarada era um marido corrido, trabalhador; para a amante era um cara trabalhador que no queria casar; um dia uma descobriu sobre a outra e a amante ligou para a esposa avisando que era amante do marido; as duas se encontraram e chegaram concluso de que eram em enganadas havia 30 anos; no dia seguinte no caf da manh com a esposa essa colocou veneno no caf dele; a amante diz que matou porque colocou veneno no caf dele; a percia descobriu duas substancias no sangue no morto, veneno para rato e talco;

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as duas dizia ter colocado veneno de rato; uma das duas matou, a outra praticou crime impossvel; soluo do caso real: crime impossvel para ambas, pois no se sabe qual das duas o matou. --------------

AUTORIA DESCONHECIDA No se confunde com autoria incerta. Autoria desconhecida questo processual. O MP pede o arquivamento do IP. -------------

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MUITO IMPORTANTE! NOVIDADE: Lei 12.234/2010 (06 de maio) Essa lei mudou dois artigos do Cdigo Penal: 109 e 110. O artigo 109, VI e o artigo 110 nos 1 e 2. - O artigo 109, VI do CP agora o menor prazo prescricional do CP de 3 anos, e no mais em 2 anos. Prescreve em 3 anos quando a pena inferior a 1 ano. - Agora 3 anos o menor prazo prescricional do Direito Penal brasileiro? NO, porque o artigo 28 da Lei de Drogas traz hiptese de prescrio em 2 anos. - Artigo 110, CP. A nova lei no artigo 1 dita o fim da prescrio retroativa. - ATENO: No acabou a prescrio retroativa no. - O 2 foi revogado. - O artigo 110 continua com o 1, que continua com essa nomenclatura mas na realidade o nico pargrafo do artigo. - 1 - aps a sentena condenatria para a acusao, a prescrio calculada com base na pena concreta e a prescrio no pode ter como termo inicial data anterior denuncia ou queixa. - EXPLICAO: a partir do crime a prescrio comea a fluir; no furto simples, por exemplo, com pena de 1 a 4 anos, sendo a prescrio em 8 anos; a 1 causa interruptiva da prescrio o recebimento da denncia ou da queixa; a

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2 causa interruptiva a sentena ou acrdo desde que condenatrio recorrvel; vem a sentena e aplica a pena de 1 ano; essa sentena condenatria transita em julgado para a acusao; a defesa recorreu; a partir do transito em julgado para a acusao a prescrio contata da pena em concreto, ento a pena de 1 ano faz a prescrio ser de 4 anos. Logo a prescrio retroativa contada da sentena ao recebimento, do recebimento ao fato. - Prescrio retroativa uma vergonha; tanto que s existe no Brasil. uma forma de achar a impunidade. - Acabou a prescrio retroativa do recebimento ao fato (fase investigatria), mas no acabou a prescrio retroativa da sentena at o recebimento. - NO foi abolida do direito penal, logo, a prescrio retroativa. - Agora o delegado, na fase investigatria, pode enrolar o quanto quiser que no ocorre mais a prescrio retroativa. A principal finalidade da lei nova dificultar a impunidade dos crimes de pouca gravidade, aumentado de 2 para 3 anos o prazo prescricional. A lei nova prejudicial para o ru, portanto s se aplica aos fatos praticados aps a sua entrada em vigor. ----------Smula 438, STJ veio consolidar o entendimento do STJ e do STF no sentido de que est proibida a prescrio virtual por falta de previso legal. -----------

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FIM DA AULA! DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 18 de maio de 2010 AULAS: 41 e 42 cada. Magistratura e MP

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Tema: FINALIDADES DA PENA TEORIAS ABSOLUTAS = retributivas A finalidade da pena no nada mais do que aquilo que se chama no direito penal de carter expiatrio. A pena unicamente retribuio, castigo. A pena um mau justo imposta pelo Estado devido ao mau injusto praticado no crime. KANT e HEGEL. A crtica que se faz a essas teorias que a pena no tem nenhuma utilidade prtica. Pune-se para punir e nada mais. Exemplo da Ilha finalizado por KANT. A pena castigo, e enquanto castigo o Estado deve ser implacvel na sua execuo, sob pena de falncia do Estado. o imperativo categrico de justia. TEORIAS RELATIVAS = utulitrias = preventivas A finalidade da pena evitar a prtica de novos crimes. Esta preveno pode ser geral ou especial. A preveno geral a que tem como destinatria toda a coletividade (EX: Pune-se algum para que essa punio sirva de exemplo para a coletividade). A preveno especial a que tem como destinatrio o condenado (EX: Pune-se para evitar que aquele agente volte a delinquir).

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A crtica que se faz a essa teoria a instrumentalizao do homem. O homem no deve servir de cobaia, de exemplo. O ser humano deve ser o fim, e no o meio. Modernamente, a preveno geral e a preveno especial se dividem em negativas e positivas. Preveno geral negativa a chamada intimidao coletiva. o direito penal do terror, o direito penal do medo, a hipertrofia do direito penal. - Direito penal do inimigo uma teoria de Gnther Jakobs (alemo). Direito penal do inimigo aquele que escolhe determinadas pessoas para serem punidas, pouco importa o que essa pessoa fez ou deixou de fazer. EX: terrorista. Preveno geral positiva o que se chama de reafirmao do direito. No momento em que um crime praticado o Estado sofre um machucado, e com o cumprimento da pena esse ferimento no ordenamento jurdico curado. Preveno especial negativa evitar a reincidncia. Preveno especial positiva a ressocializao. Claus Roxin. O BRASIL adotou todas essas teorias em seu Cdigo Penal. O Brasil adota uma teoria mstica, ecltica, dialtica ou unificadora. No Brasil a pena castigo, preveno geral e preveno especial. Essa afirmao obtida a atravs da anlise do artigo 59, caput do CP. Alm desse artigo do CP, diversos artigos da LEP deixam ntida que essa teoria mista foi adotada. EX: regimes aberto, semi-aberto e fechado, RDD. O artigo 59, caput do CP na sua parte final consagra expressamente dois princpios da pena: princpio da necessidade da pena e princpio a suficincia da pena. A necessidade da pena nada mais do que uma interveno do princpio da interveno mnima, pois o Estado s deve punir quando for extremamente necessrio. O princpio da suficincia um desdobramento do princpio da

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proporcionalidade, pois pune-se na medida suficiente para castigar e prevenir outros crimes, nem mais, nem menos. Tema: APLICAO DA PENA Aplicao da pena a individualizao da pena pelo magistrado. O critrio, o sistema, o mtodo adotado pelo CP para a aplicao da pena: - No tocante pena privativa de liberdade, o CP adota o sistema trifsico. - No tocante pena de multa, o CP adota o sistema bifsico. (Falso) No tocante aplicao da pena o CP adota o critrio trifsico. SISTEMA TRIFSICO A pena privativa de liberdade aplicada em trs fases distintas e sucessivas. O juiz deve analisar separadamente cada uma dessas fases na sentena condenatria, sob pena de nulidade da sentena; nulidade por violao ao princpio da individualizao da pena (direito fundamental do ser humano artigo 5, XLVI, CF). 1 FASE Fase da Pena-base. O juiz fixa essa pena base levando em conta o artigo 59, caput do CP, que prev as chamadas circunstncias judiciais (expresso usada pela doutrina). O STF chama essas circunstncias judiciais de circunstncias inominadas. O citado dispositivo legal traz 8 (oito) circunstncias judiciais. Duas so mais importante: a culpabilidade e os antecedentes. - Essa culpabilidade do artigo 59, caput do CP foi um erro do legislador, pois o STF diz que ao invs de ser a culpabilidade uma circunstncia judicial ou inominada, deveria estar escrito grau de culpabilidade, pois todo agente culpvel que praticou um fato tpico e ilcito dever ser punido, mas dependendo do seu grau de culpabilidade a sua pena ser maior ou menor.

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- Antecedentes o conjunto de tudo o que diz respeito vida pretrita do agente no mbito criminal. No direito penal, maus antecedentes historicamente provem de duas posies. Essas duas posies discutiam se inquritos policiais e aes penais em andamento poderiam servir como maus antecedentes. - 1 posio: STJ inquritos policiais e aes penais em trmite no configuram maus antecedentes. Smula 444, STJ. O que gera maus antecedentes no direito penal? Maus antecedentes so apenas as condenaes transitadas em julgado que no geram reincidncia. A reincidncia ocorre se um novo crime praticado aps a condenao transitada em julgado de crime anterior. A reincidncia vale por 5 (cinco) anos; a reincidncia desaparece 5 anos aps a extino do cumprimento da pena, mas continua existindo a ttulo de maus antecedentes. - 2 posio: prxima aula.

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DATA: 25 de maio de 2010 AULAS: 43, 44, 45 e 46

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APLICAO DA PENA (continuao) * Critrio Trifsico 2 FASE - Agravantes e atenuantes genricas As agravantes genricas esto previstas nos artigos 61 e 62 do CP e sempre aumentam a pena, SALVO quando j funcionam como elementares do crime, qualificadoras ou causas de aumento de pena. Essa ressalva serve para evitar o bis in idem. As atenuantes esto previstas nos artigos 65 e 66 do CP; elas sempre diminuem a pena, SALVO quando j funcionam como elementares, privilgio ou causa de diminuio de pena. As agravantes genricas esto previstas em rol taxativo. No cabe analogia para criar novas agravantes, visto que as agravantes so prejudiciais ao ru, e de acordo com o princpio da reserva legal para prejudicar o ru preciso de previso em lei. As atenuantes genricas, por outro lado, esto previstas em rol exemplificativo. O artigo 65 do CP traz uma relao detalhada das atenuantes genricas, e o artigo 66 do CP abre a possibilidade de atenuar a pena mediante qualquer circunstncia favorvel ao ru. De quanto que as agravantes aumentam a pena e de quanto as atenuantes diminuem a pena? - O Cdigo Penal no diz de quanto as agravantes aumentam a pena e de quanto as atenuantes diminuem a pena, tendo ficado, portanto, omisso o CP. - A jurisprudncia consagrou um critrio objetivo, no sentido de que as agravantes e atenuantes devem obedecer ao percentual de 1/6.

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- O CP prev que 1/6 o menor percentual das causas de aumento e de diminuio de pena, assim o CP no quer que se ultrapasse essa frao. As agravantes e as atenuantes genricas podem ultrapassar os limites da pena? As agravantes podem elevar a pena acima do mximo legal, e as atenuantes podem trazer a pena para abaixo do mnimo? - NO, pois agravantes e atenuantes genricas no podem fazer com que a pena ultrapasse os limites legais. - No pode porque a Smula 231 do STJ no permite. - Fundamentao da Smula 231 do STJ: Agravantes e atenuantes genricas no podem ultrapassar os limites legais por obedincia ao princpio da separao dos poderes, porque se a lei no diz de quanto a pena aumenta ou diminui, o legislador no quis que a pena ultrapassasse os limites legais. Se o juiz extrapola os limites legais, seja para cima ou para baixo, o juiz estar criando uma nova pena no prevista em lei; no fundo o juiz estaria legislando. SMULA 231, STJ Circunstncias Atenuantes - Reduo da Pena - Mnimo Legal A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. Na redao original do CPP, nos crimes de competncia do jri, competia aos jurados decidir sobre as agravantes e atenuantes genricas. O juiz tinha que formular um quesito prprio para isso. No texto atual do CPP, a partir da reforma de 2008, o juiz presidente quem decidi se as atenuantes e/ou agravantes esto presentes. Guilherme Nucci diz que essa reforma do CPP de 2008 inconstitucional nesse ponto, no sentido de que as agravantes e atenuantes genricas no so mais submetidas aos jurados, isso por violar a competncia do Tribunal do Jri. Retirar dos jurados a anlise das agravantes a atenuantes genricas ofende o juiz natural do

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Tribunal do Jri. A competncia original do jri, no poderia uma lei retir-la. - Essa tese no vingou porque atenuantes e agravantes genricas dizem respeito aplicao da pena, e isto tarefa do juiz. CONCURSO GENRICAS ENTRE AGRAVANTES E ATENUANTES

Via de regra uma agravante neutraliza uma atenuante e vice-versa. Existem agravantes e atenuantes genricas que so preponderantes. Vide artigo 67 do CP. Concurso de circunstncias agravantes e atenuantes Art. 67, CP - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) As agravantes e atenuantes preponderantes so: - motivos determinantes do crime; - personalidade do agente; - reincidncia. Todas as circunstncias preponderantes so de natureza subjetiva. Dentre as trs circunstncias preponderantes do artigo 67 do CP, existe alguma que vale mais do que as outras? - Historicamente, sempre se entendeu que a menoridade relativa (maior de 18 anos e menor de 21 anos ao tempo do fato) era a circunstncia preponderante por excelncia. - O fundamento para a menoridade relativa ser preponderante por excelncia era o Cdigo Civil de 1916 (o Cdigo de Bevilcqua), no qual o menor de 21 anos era

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relativamente incapaz. Assim se ele era relativamente incapaz para a vida civil, o tratamento penal tambm precisava ser mais brando. - Com o advento do Cdigo Civil de 2002, com a consagrao de que o maior de 18 anos era uma pessoa plenamente capaz, o fundamento da menoridade relativa no Cdigo Penal desapareceu e essa posio que defendia a menoridade relativa como uma circunstncia preponderante perdeu fora. ----------Critrio Trifsico - 3 FASE Causas de aumento e de diminuio da pena As causas de aumento e de diminuio da pena podem ser genricas ou especficas, conforme estejam previstas na parte geral ou na parte especial do Cdigo Penal. As causas de aumento ou de diminuio da pena so previstas em quantidade fixa ou varivel. Diferena entre uma qualificadora e uma causa de aumento de pena: - A qualificadora modifica os limites legais da pena em abstrato. - A causa de aumento de pena preserva os limites da pena. - EX: crime de furto praticado em concurso de pessoas qualificadora ou causa de aumento? qualificadora. - EX: roubo praticado em concurso de pessoas qualificadora ou causa de aumento? causa de aumento. O roubo circunstanciado e no qualificado. Por isso o roubo com emprego de arma no pode ser chamado de roubo qualificado. O juiz pode ultrapassar os limites legais nas causas de aumento e de diminuio de pena? - SIM. As causas de aumento podem levar a pena acima do mximo, e as causas de diminuio podem traz-la abaixo do mnimo. Isso porque a lei prev expressamente o quanto aumenta e o quanto diminui a pena, o legislador permite esse aumento ou essa diminuio da pena.

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Como o juiz deve agir ao se deparar com duas ou mais causas de aumento ou de diminuio de pena? - Artigo 68, pargrafo nico, CP. - Quando as duas causas de aumento ou as duas causas de diminuio estiverem na parte especial, o CP diz que o juiz pode se limitar a um s aumento ou a uma s diminuio, desde que utilize a causa que mais aumente ou a causa que mais diminua. - EX: crime de homicdio simples; 1 fase) pena base de 6 anos; 2 fase) pena de 6 anos; 3 fase) o juiz de depara com duas causas de aumento, uma de 1/3 a 2/3 e outra de 1/2 a 2/3, ento temos que a pena aumentada pela 1 causa de aumento vira de 6 anos para 8 anos, devido ao acrscimo de 1/3. ATENO: O STF adota o entendimento que a doutrina chama do sistema de juros sobre juros (anatocismo), de forma que o segundo aumento de pena incide sobre a pena j aumentada. Clculo da pena Art. 68, CP - A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) Pargrafo nico - No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) A segunda causa de diminuio incide sobre a pena j diminuda ou sobre a pena originria da 2 fase?

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- A segunda diminuio incide sobre a pena j diminuda, isso para que se evite a chamada pena zero, ou at mesmo uma pena negativa. As qualificadoras devem ser utilizadas na 1, na 2 ou na 3 fase do sistema trifsico de aplicao de pena? - Em nenhuma dessas fases. - As qualificadoras antecedem a aplicao da pena. - O juiz condena; depois opta se a condenao pelo crime simples ou pelo crime qualificado; quando o juiz vai aplicar a pena ele j decidiu a pena base pelo crime ser simples ou qualificado, ento j utiliza as qualificadoras existentes na hora de fixar a pena base do crime. Depois de fixar a pena o juiz deve fixar o regime de cumprimento da pena, conforme o artigo 59, III do CP. Fixao da pena Art. 59, CP - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - as penas aplicveis dentre as cominadas; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

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A pena privativa de liberdade nos crimes pode ser: - pena de recluso; - pena de deteno. A priso simples a pena privativa de liberdade das contravenes penais. a pena cumprida em estabelecimento diferenciado sem o rigor penitencirio, segundo a LCP. Na prtica no existe essa priso simples. Na pena de recluso, o regime inicial pode ser o fechado, o semi-aberto ou o aberto. Na pena de deteno, o regime inicial pode ser o semiaberto (= semi-fechado) ou o aberto. * RECLUSO CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS - Crimes hediondos (Lei) e equiparados (trfico, tortura e terrorismo). - Crimes equiparados a hediondo so aqueles que recebem o mesmo tratamento constitucional e legal reservado aos crimes hediondos. - No direito brasileiro o critrio para definir crime hediondo o legal; assim hediondo o crime definido pela lei. Vide CF, artigo 5, LXIII. - Nos crimes hediondos ou equiparados a pena privativa de liberdade deve ser cumprida em regime inicialmente fechado. O STF e o STJ DEMAIS CRIMES - Nos demais crimes que no so hediondos ou equiparados, o juiz deve observar trs critrios para aplicar o regime da pena de recluso: 1) Primariedade ou reincidncia; - Pelo texto do CP o reincidente comea a cumprir a pena de recluso no regime fechado, pouco importando a quantidade da pena. A jurisprudncia flexibilizou o CP dizendo que apenas o reincidente em crime doloso comea o cumprimento de pena de recluso em regime fechado. Hoje STF e STJ dizem que mesmo o reincidente em crime
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doloso pode iniciar o cumprimento do regime de pena nos regimes semi-aberto ou aberto, desde que as circunstncias judiciais lhes sejam favorveis. 2) Quantidade da pena; - O CP diz que pena superior a 8 anos enseja regime fechado, pena de 4 at 8 anos enseja o regime semi-aberto e pena inferior ou igual a 4 anos enseja o cumprimento de pena em regime aberto. Pena em anos > 8 anos > 4 anos e 8 anos 4 anos Regime Fechado Semi-aberto Aberto

3) Circunstncias judiciais. - As circunstncias judiciais alm de serem usadas na dosemetria da pena base (na 1 fase do sistema trifsico), so tambm utilizadas na fixao do regime prisional. - EX: o sujeito primrio e a pena base de 6 anos; ele tem circunstncias judiciais desfavorveis; o juiz pode aplicar o regime fechado. - Smulas 718 e 719 do STF. - Smula 440, STJ. SMULA 718, STF A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada. SMULA 719, STF A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea. SMULA 440, STJ Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano

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imposta, com base abstrata do delito.

apenas

na

gravidade

MUITA ATENO: O trfico de drogas crime de vitimizao difusa, basta observar o nmero de pessoas indeterminadas que afetado pelas drogas. O STF diz que o traficante uma vtima do descaso social; que o trfico no um crime violento, e assim tem dado reiterados HCs para soltar traficante preso. NOTAS DO STJ sobre a Smula 440: STJ edita smula sobre regime prisional quando fixada a pena-base no mnimo legal A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) editou smula segundo a qual, fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito. A orientao est contida na Smula n. 440. O relator o ministro Felix Fischer. As smulas so a sntese de um entendimento reiterado do Tribunal sobre determinado assunto e serve como orientao para as demais instncias da Justia estadual e federal. O precedente mais antigo que embasou a nova smula da Sexta Turma do STJ. Em junho de 2004, ao analisar o habeas corpus de um condenado a quatro anos de recluso, no regime fechado, pelo crime de roubo, os ministros entenderam que o ru fazia jus ao cumprimento da pena em regime semiaberto, conforme o artigo 33, pargrafo 2, b, do Cdigo Penal. Para o ento relator do habeas corpus, ministro Nilson Naves, a imposio do regime prisional mais severo fundamentou-se to somente na

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presuno de periculosidade do acusado, em face da perpetrao do crime, e na gravidade abstrata do delito. Est, assim, configurado o constrangimento ilegal apontado na impetrao, afirmou o ministro. Em outro caso, foi impetrado habeas corpus em favor de condenado pena de cinco anos e seis meses de recluso, em regime fechado, pela prtica do crime de roubo duplamente circunstanciado. A sua defesa sustentou constrangimento ilegal em razo da majorao exacerbada da pena em 3/8, na terceira fase da dosimetria da pena, sem qualquer fundamentao. Alegou, ainda, ser inadequado o regime fechado mantido pelo tribunal estadual, fundamentado na gravidade abstrata do crime. Os ministros da Quinta Turma, seguindo o entendimento do relator, ministro Jorge Mussi, destacaram que tanto o STJ quanto o Supremo Tribunal Federal (STF) j estabeleceram, em inmeros precedentes, que, fixada a pena-base no mnimo legal e reconhecidas as circunstncias judiciais favorveis ao ru, incabvel o regime prisional mais gravoso.

PENA DE DETENO - A pena de deteno tem seu cumprimento iniciado no regime semi-aberto ou no regime aberto. - Na pena de deteno existe o regime inicial fechado? No Cdigo Penal no existe o regime inicial fechado para deteno, mas existe no artigo 10 da Lei 9.034/95 (lei do crime organizado). - Existe alguma outra hiptese (afora o caso da Lei 9.034/95) onde a pena de deteno ser cumprida em regime fechado? ATENO pois no estamos falando em regime inicial fechado, mas sim em regime fechado. SIM, em caso de regresso para qualquer crime. EX: B estava

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em regime semi-aberto, pratica um crime mais grave e regressa para o crime fechado. Art. 10, Lei 9.034/95 - Os condenados por crime decorrentes de organizao criminosa iniciaro o cumprimento da pena em regime fechado. Aps aplicarmos a pena e fixarmos o regime de cumprimento da pena, a prxima etapa analisar a possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade pela pena restritiva de direitos, se presentes os requisitos previstos no artigo 44 do CP. Art. 44, CP. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, quando: (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) I aplicada pena privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) II o ru no for reincidente em crime doloso; (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) III a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente. (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) 1o (VETADO) (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) 2o Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) 3o Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em

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face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) 4o A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos, respeitado o saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) 5o Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de aplic-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998) Se no foi possvel a substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos, o juiz deve analisar o cabimento de sursis (penas de at 2 anos). O juiz deve conceder ou negar ao ru o direito de recorrer em liberdade. Depois o juiz assina, manda registrar e publicar. o fim da sentena. -------------------------- PENA DE MULTA A aplicao da pena de multa segue o critrio bifsico. O Cdigo Penal adotou o sistema do dia-multa. O critrio bifsico porque dividido em duas fases: - 1 FASE: O juiz vai calcular o nmero de dias-multa. - 2 FASE: O juiz vai calcular o valor do dia-multa.

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1 FASE - O nmero de dias-multa no pode ser inferior a 10 nem superior a 360. - Como o juiz calcula esse nmero de dias-multa? Aquelas trs fases da aplicao da pena privativa de liberdade o juiz utiliza aqui para calcular o nmero de dias-multa. 2 FASE - O valor do dia-multa no pode ser inferior a 1/30 do salrio mnimo, nem superior a 5 x o salrio mnimo. - Para achar o valor do dia-multa o que interessa somente a situao econmica do ru. - O Cdigo Penal diz que o valor do dia-multa pode ser aumentado at o triplo, quando o valor do dia-multa aplicado no mximo revelar-se insuficiente. - Aumentar at o triplo o mximo que o direito penal brasileiro permite? No trfico de drogas, o juiz pode aumentar a pena de multa em at 10 x. Nos crimes contra o sistema financeiro nacional tem pena de multa que pode ser aumentada at 10 x. PRAZO PARA PAGAMENTO DA PENA DE MULTA: - A multa deve ser paga no prazo de 10 dias aps o trnsito em julgado da condenao. - Na prtica aps o trnsito em julgado o juiz manda atualizar o valor e intima o acusado, tendo ele 10 dias aps a intimao para pagar. PARCELAMENTO DA PENA DE MULTA: - O Cdigo Penal e a LEP no dizem em quantas vezes pode ser parcelada a multa; cabe o bom senso de cada juiz. - As parcelas da multa podem ser descontadas do salrio do condenado. INADIMPLEMENTO NO PAGAMENTO DA PENA DE MULTA: - A pena originariamente de multa no paga no pode, em hiptese nenhuma, ser convertida em priso. - PEGADINHA: Existe uma nica hiptese na qual uma pena de multa pode ser convertida em priso: quando a pena era privativa de liberdade, estavam previstos os requisitos do artigo 44 do CP, o juiz converte uma pena privativa de

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liberdade superior a um ano em uma pena restritiva de direitos e a uma pena de multa, no ocorre o pagamento da multa e a pena volta a ser privativa de liberdade. Ateno pois a pena no era genuinamente de multa. - A pena originalmente de multa no paga deve ser inscrita na dvida ativa e executada como dvida de valor, de acordo com a Lei de Execuo Fiscal. - Se a pena de multa deve ser executada como dvida de valor, no podendo ser convertida em priso, isso significa que ela perdeu o carter de pena, sendo uma dvida de valor, uma dvida civil? O STJ j falou vrias vezes que a pena de multa cobrada como dvida de valor no mais pena; o STF corretamente j decidiu que a multa continua sendo pena porque quem d multa a natureza de pena a CF, a lei no pode mudar essa natureza (artigo 5, XLVI, CF). ----------------

MEDIDA DE SEGURANA

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Conceito: Medida de segurana a espcie de sano penal cuja finalidade exclusivamente a preveno especial. PENAS Finalidade: a retribuio, o castigo, a preveno geral e a preveno especial. O CP adota uma teoria mista. Destinatrios: imputveis e imputveis. Pressuposto: culpabilidade. Durao: a pena tem um prazo de durao necessariamente determinado. so os os semiDestinatrios: inimputveis e imputveis. Pressuposto: periculosidade. Durao: O Cdigo Penal diz que a medida de segurana determinada no seu limite mnimo e indeterminada no seu limite mximo. * Existe divergncia do STF e divergncia do anteprojeto do CP. so os os semiMEDIDA DE SEGURANA Finalidade: especial. a preveno

Destina-se exclusivamente ao tratamento do criminoso.

Imputvel Semiimputvel Inimputvel

Pena Pena ou Medida de segurana Medida de segurana

ESPCIES DE MEDIDA DE SEGUNA 1) MEDIDA DE SEGURANA DETENTIVA

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2) MEDIDA DE SEGURANA RESTRITIVA 1) MEDIDA DE SEGURANA DETENTIVA - a internao em casa de custdia ou hospital de tratamento psiquitrico. - O sujeito privado da sua liberdade porque est internado. - Aplica-se quando o crime praticado pelo agente punido com a recluso. - Se o crime punido com deteno, o juiz pode optar entre a medida de segurana detentiva ou medida de segurana restritiva. - O STJ tem permitido que mesmo em crimes punidos com a recluso seja aplicado o tratamento ambulatorial, seno a situao do inimputvel vai ser mais grave do que a punio do imputvel. 2) MEDIDA DE SEGURANA RESTRITIVA - o tratamento ambulatorial. - Se o crime punido com deteno, o juiz pode optar entre a medida de segurana detentiva ou medida de segurana restritiva. - O STJ tem permitido que mesmo em crimes punidos com a recluso seja aplicado o tratamento ambulatorial, seno a situao do inimputvel vai ser mais grave do que a punio do imputvel. EX: Um sujeito que pratica um crime de furto simples no vai ser preso por isso. O coitado do louco que tem problemas mentais pode ficar a vida inteira internado. um critrio incoerente. O STJ tem permitido que mesmo em crimes punidos com a recluso seja aplicado o tratamento ambulatorial, seno a situao do inimputvel vai ser mais grave do que a punio do imputvel.

REQUISITOS PARA A APLICAO DE UMA MEDIDA DE SEGURANA

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1) A PRTICA DE UM FATO DEFINIDO COMO CRIME OU CONTRAVENO PENAL. 2) PERICULOSIDADE. 3) QUE J NO TENHA OCORRIDO A EXTINO DA PUNIBILIDADE. 2) PERICULOSIDADE. - Periculosidade a probabilidade (e no a mera possibilidade) de o agente voltar a delinqir. - A periculosidade um olhar para o futuro. Culpabilidade um olhar para o passado (ver qual foi o fato tpico e ilcito que o sujeito praticou). - O direito penal da culpabilidade, ou seja, dos imputveis, um direito penal retrospectivo. O direito penal da medida de segurana um direito penal expectativo, futuro. - Na culpabilidade temos o que a doutrina chama de juzo de diagnose, na medida de segurana temos um juzo de prognose. * ESPCIES DE PERICULOSIDADE a) PRESUMIDA = FICTA b) CONCRETA = REAL a) PRESUMIDA = FICTA - a periculosidade dos inimputveis do artigo 26, caput do CP. Basta a prova da inimputabilidade; automaticamente se presume a periculosidade. - O inimputvel sempre recebe medida de segurana porque ele presumidamente (de forma absoluta) perigoso. b) CONCRETA = REAL - a periculosidade que diz respeito aos semi-imputveis do artigo 26, pargrafo nico do CP. - Para o semi-imputvel, o laudo deve provar que ele semi-imputvel e deve tambm provar que ele tem periculosidade. O semi-imputvel no automaticamente perigoso, por isso ele tanto pode receber pena como pode receber medida de segurana.

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FIM DA AULA!

DIREITO PENAL Prof.: Clber Masson Estaduais DATA: 15 de junho de 2010 AULAS: 47, 48, 49 e 50

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Medidas de Segurana Execuo das medidas de segurana - a execuo da medida de segurana se inicia com a emisso de uma guia pelo juiz da ao penal. - Guia de internao. - Guia de tratamento ambulatorial.
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Lei de Execuo A aplicao da LEP pressupe uma sentena condenatria. possvel aplicar a LEP diante de uma sentena absolutria? Sim, nos casos da aplicao da sentena absolutria imprpria, que imps medida de segurana ao inimputvel. a nica hiptese de aplicao da LEP para sentena absolutria. Prazo mnimo da medida de segurana Varia de 1 a 3 anos - o prazo mnimo da medida de segurana deve ser fixado expressamente pelo juiz, na sentena que impe a medida de segurana. Ao final deste prazo mnimo, o agente deve ser submetido a uma percia - Exame de Cessao da Periculosidade. Detrao Penal o desconto do total da pena ou da medida de segurana do tempo cumprido a ttulo de priso provisria. A detrao penal incide sobre o prazo mnimo da medida de segurana. A percia pode ter duas concluses: 1) Fim da periculosidade - caso em que o juiz, ouvido Ministrio Pblico, se acolher a percia, vai proferir uma deciso de liberao da Medida de Segurana. A liberao sempre Condicional, ou precria, no sentido de que a medida de segurana pode ser reestabelecida, se no prazo de um ano o agente praticar algum fato indicativo da sua periculosidade. Observe-se que basta que pratique algum fato que indique a sua periculosidade, no necessariamente um crime.

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As decises proferidas pelo juiz da execuo comportam Recurso de Agravo. A LEP s fala do agravo, na prtica chamado de agravo de execuo ou agravo em execuo. Para este agravo, a LEP no prev rito, mas h muito tempo j se pacificou o entendimento que segue o mesmo rito do Recurso em Sentido Estrito (smula 700, do STF). O artigo 197, da LEP diz que este agravo no tem efeito suspensivo - existe alguma nica hiptese em que o agravo tem efeito suspensivo? Sim, nos casos de deciso do juiz que libera o agente da medida de segurana, nica hiptese em que a LEP prev efeito suspensivo ao agravo. 2) Manuteno da Periculosidade: neste caso, subsiste a medida de segurana. A partir este laudo pericial que concluiu pela manuteno da periculosidade, o agente ser anualmente submetido nova percia. A critrio do juiz, esta nove percia poder se realizar em perodo menor. At quando dever ser mantida a medida de segurana, ou, em outras palavras, qual o prazo mximo da medida de segurana? Partindo da idia que a periculosidade no vai acabar, existem, no Brasil, 3 posies quanto ao prazo mximo da medida de segurana: - Primeira posio a posio do Cdigo Penal e da LEP: A medida de segurana pode ser eterna, enquanto no acabar a periculosidade, tambm subsiste a medida de segurana. A inspirao do legislador para adotar este pensamento foi o seguinte: medida de segurana no tem carter retributivo ou castigo, um tratamento. Assim, busca recuperao do agente que est doente. Hoje, esta previso absurda. - Segunda posio Posio do STF: o prazo mximo da medida de segurana de 30 anos. Da mesma forma que uma pena no pode ultrapassar 30 anos, a medida de segurana tambm no pode. Ainda, a medida de segurana ilimitada seria, na prtica, uma priso perptua, o que proibido na Constituio Federal. - Terceira Posio Posio que ser adotada - a medida de segurana ter prazo mximo da pena em abstrato cominada ao crime praticado pelo agente.

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O que se entende pela desinternao progressiva? A desinternao progressiva no tem previso legal, construo principalmente jurisprudencial. Imagine-se uma progresso de regime na medida de segurana. O sujeito est cumprindo uma medida de segurana de internao e submetido a uma percia. Se esta percia conclui pela manuteno da periculosidade, deve prosseguir a medida de segurana, mas se verificar que houve evoluo no seu tratamento, no est integralmente curado, mas evoluiu muito, o juiz no pode determinar a liberao da medida de segurana, mas pode acolher uma medida mais amena, caso em que determina a desinternao passando para o tratamento ambulatorial. Da mesma forma que possvel a desinternao progressiva, tambm se admite a converso do tratamento ambulatorial para a internao (percia conclui pelo aumento da periculosidade durante a medida de segurana. Esta converso est prevista expressamente na LEP.

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Prescrio 1. Conceito Prescrio a perda da pretenso punitiva ou da pretenso executria em face da inrcia do estado durante determinado prazo legalmente previsto. - Pretenso punitiva: o interesse do estado em aplicar uma pena. Disto conclui que ocorre antes do trnsito em julgado da condenao. - Pretenso executria: o interesse do estado em fazer com que seja cumprida uma pena j aplicada, consequentemente, s ocorre aps o trnsito em julgado da condenao. 2. Natureza Jurdica A prescrio uma causa extintiva da punibilidade (art. 107, IV, do CP) - no afeta o crime. O crime permanece intacto. A punibilidade no elemento do crime. O crime no prescreve, o crime independe da punibilidade, o que prescreve a pena. A prescrio retira do estado o direito de punir. Ainda, afirma-se que a prescrio tem natureza penal, vez que afeta diretamente o poder punitivo estatal, uma matria de direito penal. Assim, se uma matria de direito

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penal, a contagem do prazo inclui o dia do comeo e exclui o dia do final. 3. Fundamentos da prescrio i. Segurana jurdica. ii. Inadequao de uma pena muito tempo aps a prtica do crime. iii. Combate ineficincia do estado - princpio da eficincia includo pela Emenda Constitucional n. 19/98. 4. Crimes Imprescritveis Em regra, os crimes prescrevem. Mas existem dois blocos de crimes, cujas penas no prescrevem: - Crimes de Racismo - previsto no art. 5, XLII, da Constituio Federal segregao em razo da raa ou ofensa generalizada. O que passar disto ser considerado injria qualificada pelo racismo. - Ao de grupos armados civis ou militares contra a Ordem Constitucional e o Estado Democrtico de Direito - lei 7.170/83. Seria possvel a lei ou mesmo uma emenda constitucional criar outras hipteses de imprescritibilidade penal? A doutrina sempre entendeu que no podem ser criadas outras hipteses de imprescritibilidade penal. As duas hipteses encontram-se no artigo 5, disto resulta que se a Constituio Federal colocou 2 grupos de crimes imprescritveis, indiretamente, concluiu que todos os demais prescrevem, conseqentemente, o esprito de que a prescrio um direito fundamental do homem. Esta posio era pacfica. Porm, em 2007, o STF, em julgamento do artigo 366, do CPP (suspenso da prescrio), concluiu-se que a nova redao do artigo 366 no criou nova hiptese prescrio penal, assim a lei poderia criar novas hipteses de imprescritibilidade, visto que a Constituio Federal criou duas hipteses exemplificadamente.

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O Brasil signatrio do Tribunal Penal Internacional, criado pelo Estatuto de Roma, que entrou em vigor pelo Decreto 4.388/2002. Artigo 29: os crimes do TPI so imprescritveis.

Prescrio e Decadncia Prescrio e decadncia apresentam pontos em comum, tanto a prescrio quanto a decadncia so causas extintivas da punibilidade previstas no art. 107, IV, do Cdigo Penal. Ambas so causas extintivas da punibilidade e ocorrem em razo da inrcia do titular do direito em um prazo legalmente previsto. A prescrio aplicvel aos crimes em geral (exceto nas hipteses em que a constituio prev a imprescritibilidade - art. 5, XLIV). 1. A decadncia s pode ocorrer nos crimes de ao penal privada e nos casos de ao penal pblica condicionada representao. 2. A prescrio pode ocorrer a qualquer tempo, antes ou durante a ao penal, ou mesmo aps o trnsito em julgado da condenao. A decadncia s ocorre antes da ao penal 3. A prescrio atinge diretamente o direito de punir. A decadncia afeta diretamente o direito de ao e, indiretamente, o direito de punir.

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Prescrio Decadncia Aplicvel aos crimes em geral Ocorre somente nos crimes de ao penal privada e nos casos de ao penal pblica condicionada representao. Pode ocorrer a qualquer tempo S ocorre antes da ao penal Atinge diretamente o direito de punir Afeta diretamente o direito de ao e, indiretamente, o direito de punir.

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Espcies de Prescrio 1. Prescrio da pretenso punitiva - no h trnsito em julgado da condenao para ambas as partes, em outras palavras, no existe uma condenao definitiva. A prescrio da pretenso punitiva se subdivide em: a) Prescrio da pretenso punitiva propriamente dita ou prescrio da ao - no h trnsito em julgado da condenao nem para a acusao nem para a defesa. b) Prescrio intercorrente ou superveniente - existe trnsito em julgado da condenao, mas somente para a acusao, no h trnsito em julgado para a defesa. c) Prescrio retroativa - existe trnsito em julgado da condenao, mas somente para a acusao, no h trnsito em julgado para a defesa. 2. Prescrio da pretenso executria - h trnsito em julgado da condenao para ambas as partes. * Prescrio virtual Efeitos da Prescrio Os efeitos da prescrio variam para cada uma das modalidades de prescrio. Todas extinguem a punibilidade. A Prescrio da Pretenso Punitiva apaga todos os efeitos de eventual sentena condenatria j proferida. A Prescrio de Pretenso Executria apaga to somente o efeito principal da condenao, que a imposio de pena. Todos os demais efeitos da condenao definitiva permanecem, ou seja, serve como pressuposto da reincidncia, como maus antecedentes, perda do ptrio poder, perda do cargo, mandato eletivo, etc.

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A Prescrio da Pretenso Punitiva propriamente dita ou prescrio da ao. I) Clculo A prescrio (PPP) calculada com base no mximo da pena privativa de liberdade em abstrato (art. 109, caput). O legislador adotou este critrio, visto que a prescrio, como causa extintiva da punibilidade, retira do estado, titular o jus puniendi, o poder de punir. Para tirar algum direito de algum, tem-se que dar parte todas as chances de defesa. Com base neste raciocnio, a PPP calculada com base no mximo da pena privativa de liberdade (a pena pode chegar ao mximo). Se a pena pode chagar ao mximo, o estado tem esta expectativa, este foi o raciocnio do Cdigo Penal: como no tem trnsito em julgado para ningum, o mximo que tem que ser aplicado. Com base no mximo da pena privativa de liberdade em abstrato, enquadra-se o mximo desta pena no artigo 109, do CP: Hipteses Pena inferior a 1 ano - prescreve em 3 anos1 (lei 12.234/2010); Pena de 1 ano at 2 anos - prescreve em 4 anos; Pena maior que 2 anos at 4 anos - prescreve em 8 anos; Pena maior que 4 anos at 8 anos - prescreve em 12 anos; Pena maior que 8 anos at 12 anos - prescreve em 16 anos; Pena maior que 12 anos - prescreve em 20 anos. Ateno: 20 anos o maior prazo de prescrio do Cdigo Penal. Verifique-se, contudo, que de acordo com o Cdigo Penal Militar, a pena de morte prescreve em 30 anos ( o maior prazo de prescrio do direito penal brasileiro). Prescrio Liberdade e aplicao da Pena Privativa de

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Critrio trifsico: i. Pena base ii. Agravantes e atenuantes genricas iii. Causas de aumento e diminuio da pena Cada uma das etapas de aplicao da pena privativa de liberdade influi no clculo da prescrio? - Na primeira fase o juiz deve navegar dentro dos limites fixados da pena. As circunstncias judiciais do artigo 59, caput, do CP no interferem no clculo da prescrio, sejam elas favorveis ou desfavorveis ao ru. - Na segunda fase - em regra, as agravantes e atenuantes genricas no interferem no clculo da prescrio. Excees: as duas excees encontram-se previstas no artigo 115, do Cdigo Penal: - Menoridade relativa - o agente, ao tempo do fato, era menor de 21 anos, pouco importando o momento da sentena. Os efeitos benficos desta menoridade relativa foram revogados pelo Cdigo Civil de 2002? O menor de 21 anos era relativamente incapaz, o que ensejou a atenuante genrica. A prescrio, com a entrada em vigor do CC, interferiu nos benefcios? No interfere, aps o advento do Cdigo Civil de 2002, continuam valendo a atenuante genrica e a reduo pela metade da prescrio. 1) Este prazo prescricional s se aplica aos crimes praticados posteriormente lei 12.234/2010, trata-se de prazo prejudicial ao ru, no poder retroagir. Deciso pacificada no supremo, com os seguintes fundamentos: 1) So normas favorveis ao ru, precisaria ser revogada expressamente. Seria analogia in malam partem. 2) O art. 2.043 do Cdigo Civil de 2002: diz expressamente que as regras do CC no interferem no CP. - Maior de 70 anos

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Maior de 70 ao tempo da sentena, pouco importando a data do fato. O Supremo tem decidido que no se reduz pela metade quando o agente completa 70 anos em grau de recurso (recente mudana de posio). O acrdo meramente confirmatrio no reduz a prescrio pela metade. A Prescrio reduzida pela metade em caso de acrdo condenatrio, ou seja, absolvido em primeira instncia e condenado em grau recursal ou quando a competncia originria, a prescrio reduz pela metade. Lei 10.741/2003 - Estatuto do Idoso - idosa a pessoa com idade igual ou superior a 60 anos. Ser que o Cdigo Penal precisa ser alterado de acordo com a lei do idoso? O STF tem entendido que o estatuto do idoso no interferiu na prescrio. Fundamento: o estatuto serve para proteger o idoso enquanto vtima (da sociedade, da famlia, do estado) no tem o propsito de proteger ou incentivar a impunidade do idoso criminoso. No artigo 115, do CP esta reduo da prescrio pela metade aplicvel a todas as espcies de prescrio. 3 fase: Causas de aumento e de diminuio da pena As causas de aumento podem elevar a pena acima do mximo e diminuir abaixo do mnimo - interferem no clculo da prescrio. Quando as causas de aumento e diminuio esto previstas percentuais variveis. Nas causas de aumento, o juiz deve considerar a que mais aumenta, e nas causas de diminuio, a que menos diminui. Fundamento: a pena pode chegar at o aumento mximo, estado tem esta expectativa. Para tirar o poder punitivo do estado, o melhor a menor diminuio.

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Causas de aumento e causa de diminuio: pena mxima + maior aumento + menor diminuio = prescrio. TERMO INICIAL a) Regra geral: A prescrio comea a fluir a partir da data da consumao. Verifique-se que quanto prescrio, o cdigo adota a teoria do resultado. b) Excees: I. Tentativa: prescrio tem incio a partir do ltimo ato de execuo. II. Nos crimes permanentes - so aqueles cuja consumao se prolonga no tempo, por vontade do agente. Nestes crimes, a priso em flagrante cabvel a qualquer momento. A prescrio comea a correr a partir do momento em que cessar a permanncia. III. Crimes de bigamia, crimes de falsificao ou alterao do assento de registro civil - a prescrio se inicia a partir da data em que o fato se tornar conhecido Este rol de excees taxativo, pois prejudicial ao ru. Causas Interruptivas da PPP propriamente dita A prescrio comea a fluir, via de regra, da data da consumao. 1 causa - recebimento da denncia ou queixa - A prescrio estar interrompida no momento da publicao do recebimento da denncia ou queixa. No se exige publicao na imprensa oficial, no momento em que os autos so entregues ao escrivo, considera-se a publicao, momento em que a prescrio est interrompida. 2 causa recorrvel. sentena ou acrdo condenatrio

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3 causa - Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, tem mais duas causas interruptivas: - Pronncia - Deciso confirmatria da pronncia

Direito Penal 22 de junho de 2010

PRESCRIO - Espcies de prescrio I) PPP propriamente dita ou prescrio da ao (continuao) - Interrupo (art. 117, I a IV, Cdigo Penal) Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia;
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IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis;[...] So atos aptos a interromper a prescrio: a) recebimento da denncia ou queixa O oferecimento da denncia ou queixa irrelevante para fins de prescrio; a prescrio estar interrompida com a publicao da deciso que recebe a deciso ou queixa. A rejeio da denncia ou queixa no interrompe a prescrio, mas se interposto recurso e o Tribunal lhe der provimento, ai sim teremos a interrupo da prescrio. O aditamento feito para incluir novo crime ou novo ru s interrompe a prescrio para o novo crime e para o novo ru. b) sentena ou acrdo condenatrio recorrvel A prescrio estar interrompida no momento em que o juiz entregar os autos nas mos do escrivo. Segundo o STF, s se pode falar em acrdo condenatrio em 02 hipteses: nos crime de competncia originria dos Tribunais ou quando a sentena recorrida for absolutria. O acrdo meramente confirmatrio no interrompe a prescrio. Deciso absolutria tambm no interrompe a prescrio. c) deciso de pronncia Se por escrito, interrompe no momento de entrega ao escrivo; se em audincia, no momento em que foi proferida. A deciso confirmatria da pronncia interrompe novamente. A impronncia, a desclassificao e a absolvio sumria so irrelevantes. Observao: Despronncia a deciso em grau recursal que reforma a deciso de pronncia; tambm irrelevante para fins de prescrio. Observe que a despronncia, em regra, ser realizada pelo Tribunal, mas pode ocorrer em sede de retratao no recurso em sentido estrito. - Comunicabilidade das causas interruptivas (art. 117, 1, CP). Este dispositivo contm duas regras:
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A) Comunicabilidade no concurso de pessoas: a causa interruptiva para um dos co-autores de um crime se comunica a todos os demais. O raciocnio aplica-se a todas as causas interruptivas da PPP. B) Comunicabilidade no concurso de crimes: sendo os crimes conexos e objeto do mesmo processo (tramitam na mesma ao penal), uma causa de interrupo ocorrida em relao a um dos crimes se comunica com os demais. II) PPP intercorrente ou superveniente espcie de PPP que tambm tem como pressuposto o trnsito em julgado para a acusao, calculado com base na pena em concreto, contada da sentena condenatria para frente (por isso superveniente). Ocorre entre a sentena o trnsito em julgado para a defesa (por isso intercorrente). Pode ocorrer em 02 hipteses: - decurso do prazo prescricional sem que o ru seja intimado da sentena; - o ru intimado da sentena, recorre, passa o prazo prescricional e o Tribunal no julga o recurso. III) PPP retroativa uma espcie de PPP que depende de um pressuposto, a saber, o trnsito em julgado para a acusao no tocante pena imposta na sentena. Nesta espcie, no h trnsito em julgado da acusao para ambas as partes. calculada com base na pena concreta diante da non reformatio in pejus (significa que a situao do ru no pode ser agravada em recurso exclusivo da defesa). O instituto da prescrio retroativa s existe no Brasil. O juiz, na sentena condenatria, no pode reconhecer a PPP retroativa, pois no h trnsito em julgado para a acusao, que seu pressuposto fundamental. H 02 posies acerca de quem pode reconhecer a prescrio quando presente o trnsito em julgado para a acusao:

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- posio conservadora (minoritria) - s o Tribunal pode reconhecer a PPP retroativa, porque, depois de proferir a sentena, o juiz esgota sua funo jurisdicional. - posio moderna (majoritria) - o juiz tem o poder-dever de reconhecer a PPP retroativa, por economia processual e em vista do art. 61, pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que diz que o juiz deve declarar, de ofcio, a extino da punibilidade (prescrio uma das causas de extino de punibilidade). IV) Prescrio da pretenso executria PPE (art. 110, caput, CP) tambm conhecida como prescrio da condenao, e depende do trnsito em julgado para ambas as partes. Portanto, calculada com base na pena concreta. O prazo da PPE aumentado de 1/3 quando o condenado reincidente e tal reincidncia foi reconhecida na sentena condenatria. A Smula 220 do STJ diz que somente a PPE sofre interferncia desta causa de aumento do prazo prescricional. Smula 220, STJ - A reincidncia no influi no prazo da prescrio da pretenso punitiva. - Termo inicial A PPE s pode ser reconhecida aps o trnsito em julgado para acusao e defesa. O termo inicial para a PPE o trnsito em julgado para a acusao. - Impedimento e suspenso da PPE (art. 116, pargrafo nico, CP) No corre a PPE enquanto o condenado est preso por outro motivo. - Interrupo da PPE (art. 117, V e VI, CP) - incio de cumprimento da pena; - continuao do cumprimento da pena; - reincidncia conseqente (a antecedente aumenta de 1/3 o prazo da PPE). No caso de ru foragido da priso, a prescrio calculada com base no restante da pena 1. As causas interruptivas da PPE so incomunicveis, porque so personalssimas.
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V) Prescrio virtual, antecipada, projetada ou retroativa em perspectiva Esta modalidade de prescrio no tem previso legal (por isso virtual); fruto de construo doutrinria e jurisprudencial. Essa modalidade ocorria normalmente na fase investigatria, e esporadicamente na fase processual. Os fundamentos eram a economia processual e a falta de interesse de agir (interesse processual). Pena cumprida pena extinta. Os Ministrios Pblicos, em geral, admitem essa tese (com razoabilidade), mas esta posio tende a mudar, pois o STF, criador dessa tese, mudou seu entendimento, que tinha por base os seguintes argumentos: falta de previso legal e violao da presuno da inocncia ( prejudicial ao ru). Ateno: O STJ editou em maio deste ano a Smula 438 que diz que no pode ser reconhecida a prescrio virtual! Prescrio no concurso de crimes: Art. 119 do CP. - Concurso material e o formal imprprio ou imperfeito: Material - duas ou mais condutas que produzem dois ou mais crimes idnticos ou no - art. 69 do CP - pluralidade de condutas e pluralidade de crimes. Imprprio ou imperfeito - art. 70, caput, parte final, CP - aquele em que o agente mediante uma nica conduta e com desgnios autnomos (dolo em relao a todos os crimes) pratica dois ou mais crimes. Aplicao da pena: No concurso material e no formal imprprio o CP adota o sistema do cmulo material - o juiz deve somar as penas de cada um dos crimes. Exemplo: Joo condenado pena de doze anos porque praticou quatro crimes.
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Crime 1 = 4 anos de pena; Crime 2 = 3 anos de pena; Crime 3 = 2 anos de pena; Crime 4 = 3 anos de pena. No vamos calcular a pena em cima de doze anos, mas a prescrio vai incidir sobre cada um dos crimes separadamente. - Concurso formal prprio ou perfeito e crime continuado: Formal prprio ou perfeito est no art. 70, caput, 1 parte do CP agente mediante uma nica conduta e sem desgnios autnomos pratica dois ou mais crimes idnticos ou no. Neste, o juiz aplica somente a pena do crime mais grave aumentada de um sexto at a metade. Continuado est no artigo 71 do CP - trata-se de fico jurdica vrios crimes da mesma espcie (so aqueles que esto no mesmo tipo penal e alem disso apresentam a mesma estrutura jurdica) que apresentam pontos em comum e por isso a Lei faz de conta que um crime s. Ateno: Roubo e latrocnio, por exemplo, esto no mesmo tipo penal, mas no tem a mesma estrutura jurdica ento no d crime continuado. No crime continuado o juiz aplica a pena do crime mais grave aumentada de um sexto at dois teros. Para o formal e tambm para o crime continuado o cdigo se filiou ao sistema da exasperao (uma pena aumentada de determinado percentual). O aumento da pena obedece exclusivamente o nmero de crimes praticados. Frmula trazida pela Smula 497 do STF: Esta Smula s fala do crime continuado, mas por identidade de fundamentos - pelo sistema da exasperao - esta Smula tambm se aplica ao concurso formal prprio ou perfeito.

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Parte especial Crimes contra a dignidade sexual


Lei 12.015 de agosto de 2009 que alterou praticamente todo o titulo VI da parte especial do CP. O legislador adotou um critrio no Cdigo Penal do individual para o coletivo. Mudana no ttulo - eram os crimes contra os costumes, agora se tornaram crimes contra a dignidade sexual.

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Costume a repetio de uma conduta em razo da convico da sua obrigatoriedade. O costume tem dois elementos: um objetivo (reiterao da conduta) e subjetivo (convico da obrigatoriedade). A expresso no CP veio em razo de uma idia ultrapassada de costumes, tratava-se de comportamentos sexuais impostos mulher. Crimes contra a dignidade sexual como reflexo da dignidade da pessoa humana a todas as pessoas. Captulo I - Crimes contra a liberdade sexual - tutela o direito de todo ser humano de escolher seu parceiro sexual e tambm de escolher o momento que com ele vai manter relaes sexuais. O primeiro crime e mais importante deles vem no art. 213 estupro. O tipo penal do estupro foi sensivelmente ampliado porque antes tnhamos tambm o artigo 114 - atentado violento ao pudor, que foi revogado e a conduta dele foi absorvida pelo 213. Artigo 213 novo = artigo 213 antigo + o revogado art. 214.

Direito Penal 29 de junho de 2010

Estupro Continuao Estupro novo = estupro antigo (art. 213) + Revogao do AVP (art. 214). Observaes: 1. No houve abolitio criminis da conduta outrora chamada de atentado violento ao pudor.

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A abolitio criminis depende de uma supresso formal e de uma supresso material: - Supresso formal: seria a supresso do artigo 214 - o atentado violento ao pudor no est mais tipificado - artigo formalmente revogado. - Supresso material: o que era chamado de atentado violento ao pudor passou a ser chamado de estupro (art. 213). Verifique-se que houve apenas revogao formal do artigo 214 - o chamado princpio da continuidade tpico normativa. Ser que o legislador agiu corretamente? A palavra estupro vem do latim stuprum - pressupe a conjuno carnal - pressupe pessoas de sexos distintos. O estupro antigo era um crime biprprio = prprio, quanto ao sujeito ativo e prprio, quanto ao sujeito passivo (s poderia ser praticado por homem e a vtima tinha que ser, necessariamente, mulher) mesmo o transexual no poderia ser vtima de estupro. Com a mudana, o estupro passou a ser crime bicomum, ou seja, o sujeito ativo pode ser tanto homem, quanto mulher, assim tambm acontece com o sujeito passivo. Polmica: No que diz respeito ao Concurso de Crimes: - Concurso de crimes envolvendo a mesma vtima Antes da lei 12.015/2009, duas condutas distintas (conjuno carnal + outros atos libidinosos). No STF considerava-se que existia um estupro, relativo conjuno carnal e um atentado violento ao pudor, em concurso material - o agente respondia por dois crimes em concurso material - para o supremo o estupro e o atentado violento ao pudor no eram da mesma espcie para fins de continuidade delitiva, pois no estavam no mesmo tipo penal. No STJ, a jurisprudncia era dividida: a 5 turma do STJ se filiava ao entendimento do Supremo, mas a 6 turma dizia que estupro e o
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atentado violento ao pudor eram crimes da mesma espcie. Entendiam que, mesmo estando em tipos penais diferentes, os crimes ofendiam o mesmo bem jurdico: a liberdade sexual e tinham modo de execuo semelhantes. Logo, para esta turma tratava-se de crime continuado. Aps a lei 12.015: 1 Posio Majoritariamente se entende, tanto na doutrina, quanto na jurisprudncia, que o art. 213, do CP contempla um tipo misto alternativo: Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009). - Crime nico: para esta posio, tem crime nico quando o sujeito pratica conjuno carnal e outro ato libidinoso no mesmo contexto ftico e contra a mesma vtima. - Crime continuado: quando as condutas forem praticadas contra vtimas diferentes ou em contextos fticos diversos, ainda que contra a mesma vtima. O crime continuado depende da presena dos requisitos exigidos no artigo 71, do CP: Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984). - Concurso material: quando vtimas diversas ou contextos fticos diversos, desde que no estejam presentes os requisitos do artigo 71, do CP. 2 Posio
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Para uma segunda posio, o artigo 213 um tipo misto cumulativo. O fundamento desta posio, adotada pela 5 turma do STJ, no sentido de que o agente tem dolos distintos para finalidades distintas. Ainda, a gravidade completamente diferente esta posio foi iniciada por Vicente Greco Filho. De acordo com esta posio, o agente vai responder por tantos crimes quantas forem as condutas praticadas. O STJ disse que, mesmo sendo um tipo misto cumulativo, mesmo estando em tipos penais distintos, no so crimes da mesma espcie, logo, no admite continuidade delitiva. Para o professor Cleber Masson: Nenhuma das posies est correta: tipo misto aquele que contm dois ou mais ncleos. No artigo 213 existe apenas um ncleo: constranger, logo, no se trata de tipo misto alternativo nem cumulativo. Aqui se tem um crime de condutas conjugadas para os que adotam a posio de tipo misto cumulativo e, para quem adota a posio de tipo misto alternativo, um crime de condutas alternadas. Constranger: obrigar algum a fazer algo contra a sua vontade, tira da vtima a liberdade de autodeterminao. O estupro nada mais que um constrangimento ilegal com uma finalidade especfica. Modos de constrangimento: I. Violncia pessoa: o emprego de fora fsica contra a vtima. II. Grave ameaa: a promessa de um mal injusto, grave e passvel de realizao. O Cdigo Penal no mais prev a violncia presumida como modo de execuo do estupro. A violncia presumida estava no artigo 224, do CP, que foi expressamente revogado pela lei 12.015/09, pois no lugar da violncia presumida passou entendido como estado de vulnerabilidade - entrou captulo dos crimes contra vulnerveis. Esta lei 12.015 - produziu efeitos em outros crimes, no ficaram restritos aos crimes contra a dignidade sexual.

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O art. 224 tratava da violncia presumida. Referido artigo foi revogado, conseqentemente, foi revogado tacitamente o artigo 9, da lei 8.072/90 - lei dos crimes hediondos. Crimes: - Extorso qualificada pela morte - Extorso mediante seqestro A pena era aumentada pela metade, respeitado o limite de 30 anos de recluso - quando a vtima se encontrava em quaisquer das situaes do artigo 224. Se este artigo (224) foi expressamente revogado, o artigo 9 no poder ser mais aplicado, houve revogao tcita. Consumao do crime de estupro: Trata-se de crime material - o tipo descreve conduta e resultado naturalstico e exige a produo do resultado para fins de consumao. * Para Guilherme Nucci, o estupro seria um crime de mera conduta, em outras palavras, o tipo se limitaria a descrever uma conduta posio minoritria. Qualificadoras: 1. Art. 213, 1 e 2: I. Vtima menor de 18 anos e maior de 14 anos de idade: vtima com idade igual ou superior a 18 anos, estupro simples. II. Vtima menor de 18 e maior de 14 anos, estupro qualificado. III. Vtima menor de 14 anos, estupro de vulnervel. ATENO: E o estupro praticado exatamente no dia do aniversrio de 14 anos da vtima? - O estupro praticado no 14 aniversrio da vtima estupro simples, por uma falha legislativa. 2. Se do crime resulta leso grave - quando a lei fala de leso grave, deve-se entender tanto as leses graves, quanto as leses gravssimas (art. 129, 1 e 2).

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3. Se do crime resulta morte: - Estas duas qualificadoras so estritamente preterdolosas, ou seja, o estupro doloso, mas o resultado agravador (leso grave ou morte) de natureza culposa. - Para Nucci, o resultado agravador tanto pode ser doloso, quanto pode se culposo. Ocorre que, nos termos dos 1 e 2 do art. 129, entende-se que o resultado s poderia ser culposo. - Estupro qualificado pela morte tem a pena de recluso de 12 a 30 anos. - O estupro simples tem pena de 6 a 10 anos. - O homicdio qualificado tem pena de 12 a 30 anos. Verifique-se que o homicdio qualificado tem a mesma pena do estupro qualificado pela morte neste sentido, o estupro no seria penalizado. Estupro de Vulnervel Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Estes 3 e 4 so crimes, necessariamente, preterdolosos. Vulnervel: a pessoa suscetvel a determinado ato.
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Crtica acerca da vulnerabilidade do art. 217, pois leva ao entendimento de que as demais vtimas no so vulnerveis. So vulnerveis: - Menor de 14 anos de idade. - Portador de doena ou de enfermidade mental. - Indivduo que, por qualquer outro motivo, no pode oferecer resistncia ao ato. Conceito Vulnervel a pessoa que, em razo da pouca idade (o Cdigo Penal adotou um critrio objetivo) ou da presena de doena ou enfermidade mental, no tem capacidade para compreender a natureza do ato sexual, ou a pessoa que, por qualquer outro motivo, no pode oferecer resistncia ao ato sexual. Est se firmando um entendimento de que h presuno absoluta de que o menor de 14 anos vulnervel. O agente no precisa da violncia e grave ameaa, ele se aproveita da situao de vulnerabilidade (fsica ou mental) da vtima. Ateno: No confundir com erro de tipo. Qual a diferena entre o crime de violao sexual mediante fraude e o estupro de vulnervel quando a vtima, por qualquer outro motivo, no puder oferecer resistncia? - Na violao sexual mediante fraude, a vtima tem uma vontade viciada (pensa, por exemplo, que est passando por um exame e acaba sendo vtima do crime). No estupro de vulnervel, h ausncia de vontade penalmente relevante. Ao Penal Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

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Nos crimes contra a dignidade sexual, a ao penal , em regra, pblica condicionada. Mas a ao ser pblica incondicionada, quando a vtima for menor de 18 anos ou vulnervel. O legislador aboliu ao penal privada nos crimes sexuais. Subsiste apenas a ao penal privada subsidiria da pblica. Por que no se aplica mais a ao penal privada? Qual a razo da mudana? - O fundamento desta mudana retirar da vtima o nus de constituir advogado. O estado, mediante o Ministrio Pblico, desenvolve a persecuo penal. Mas a ao penal pblica condicionada, para no permitir a ingerncia do estado na vida da vtima. Da forma que est redigido o art. 225, do CP, o estupro crime de ao penal pblica condicionada, mesmo quando qualificado pela leso grave ou pela morte. Alguns autores entendem que o estupro simples crime de ao penal pblica condicionada, porm, o estupro qualificado pela leso grave ou pela morte, a ao penal passa a ser pblica incondicionada. O fundamento desta posio est no artigo 101, do CP, que trata da ao penal no crime complexo. O produto final, ou a soma de estupro (pblica condicionada) com leso grave ou morte (pblica incondicionada), resulta em ao penal pblica incondicionada. Para o professor Cleber no d para aplicar o artigo 101, que a regra geral. Ao passo que o artigo 225 regra especfica, que no pode ser excluda. Pela lei, pelo CP, o estupro qualificado pela leso grave ou pela morte de ao pblica condicionada (falha do legislador). No final de 2009, o Procurador Geral da Repblica ajuizou uma ADI contra o artigo 225, do CP: para declarar que o crime de estupro tem que ser de ao pblica incondicionada (o que demonstra que no se deve aplicar o artigo 101, como quer alguns autores). A ao penal pblica condicionada ofende o Princpio da Proporcionalidade.

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Dupla face do princpio da proporcionalidade: - Proibio do Excesso; - Proibio da Proteo Insuficiente de Bens Jurdicos. A ao penal pblica condicionada, nos crimes contra a dignidade sexual, protege de forma insuficiente a dignidade sexual. STF deve decidir da seguinte maneira: O estupro simples e o estupro qualificado pela leso grave, so crimes de ao penal pblica condicionada, mas o estupro qualificado pela morte crime de ao penal pblica incondicionada, por motivos de poltica criminal. Segredo de Justia O art. 234-B determina que os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia. A regra a publicidade dos atos processuais, mas a lei pode restringir este direito para proteger a intimidade da vtima. Nos casos em que se busca proteger a intimidade da vtima, a constituio federal prev a hiptese de restringir a publicidade. A lei s fala em processos em segredo de justia, mas, para garantir a efetividade a esta norma, o Inqurito Policial tambm deve tramitar em segredo de justia. Lei dos Crimes Hediondos O estupro, em todas as suas modalidades crime hediondo. A lei dos crimes hediondos segue um critrio legal: Crime hediondo o definido pela lei como hediondo. - A lei 8.072/90 coloca todas as formas de estupro no rol dos crimes hediondos.

Seqestro Relmpago Este crime est no artigo 158, 3, do CP.

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Observaes: 1. Este crime foi inserido no Cdigo Penal pela lei 11.923/2009 - a expresso seqestro relmpago um nome popular dado pela mdia, tambm denominado, no meio policial, como saidinha. O crime no tem uma denominao legal nomem iuris - o Cdigo Penal no prev nenhuma rubrica marginal. O nome tcnico extorso qualificada pela restrio da liberdade da vtima. Disto resulta a concluso de que o Seqestro Relmpago uma forma qualificada do crime de extorso.

Extorso X Roubo Semelhanas: - Ambos so crimes contra o patrimnio. - So cometidos mediante violncia pessoa ou grave ameaa. - Pena a mesma: recluso de 4 a 10 anos e multa. - A ao penal pblica incondicionada. - No so crimes hediondos, salvo quando qualificados pela morte. 1 Posio: Francesco Carrara dizia que a diferena entre roubo e extorso a de que, no roubo, o mal prometido e a vantagem visada, so atuais. Ex. colocar revolver na cabea da vtima e determinar que seja entregue naquele momento o bem. Na extorso, o mal prometido e a vantagem visada so futuros. Esta teoria est superada, pois os tipos penais no prevem esta diferena. 2 Posio: Nlson Hungria - dizia que no roubo, como o ncleo do tipo subtrair, o agente retira o bem da vtima. Na extorso, a vtima entrega o bem. Posio tambm superada. 3 Posio: Consolidada no STJ, STF: De acordo com esta posio, no roubo, o ncleo do tipo subtrair, portanto, sempre que o agente retira o bem da vtima, o crime de roubo. De outro lado, como na extorso o ncleo constranger, quando a vtima entrega o bem ao agente, este crime pode ser de roubo ou de extorso. Principal caracterstica da extorso:
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O crime de extorso quando a colaborao da vtima imprescindvel para a obteno da vantagem econmica pretendida pelo agente, em outras palavras, sem a colaborao da vtima, o agente no tem como obter a vantagem. - Quando, no contexto da extorso, ocorrer a restrio da liberdade da vtima, surge o crime de seqestro relmpago. Exemplo tpico: caixa do banco 24 horas Vtima trafegando com o seu carro em via pblica, agente leva-a at o caixa para retirada do dinheiro (depende da colaborao pela digitao da senha no caixa).

Restrio da Liberdade da Vtima a retirada do direito de locomoo por tempo juridicamente relevante. Tempo Juridicamente relevante o perodo estritamente necessrio para a prtica do crime, ou, no mximo, para escapar da ao policial. Tudo o que passa deste tempo juridicamente relevante entra no conceito de Privao da Liberdade. Na extorso com Privao da liberdade da vtima, o agente responde ou por extorso mediante seqestro ou por extorso em concurso com o seqestro do artigo 148, do CP. OBS: Se do seqestro relmpago resultar leso grave ou morte, aplicam-se as penas correspondentes extorso mediante seqestro, qualificada pela leso grave ou pela morte. (penas: mnima 24 anos, mxima de 30 anos). O seqestro relmpago no crime hediondo, nem mesmo quando qualificado pela leso grave ou pela morte. Em artigo Luis Flvio Gomes defende a posio de que se a extorso com morte crime hediondo (art. 158, 2), logo, o seqestro relmpago qualificado pela morte, tambm o (art. 158,3) - analogia in malan partem no deve ser aplicada.

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A CF art. 5, XLIII: compete lei definir os crimes hediondos critrio legal - art. 1, da lei n. 8.072/90. Neste rol, que taxativo, no consta o seqestro relmpago. Esta falha no pode ser suprida por analogia, somente por meio de outra lei.

Extorso X Concusso (art. 316) Muitos autores definem concusso como sendo a extorso praticada pelo funcionrio pblico. Contudo, esta definio est incorreta visto que na concusso, que crime prprio, o funcionrio pblico pratica o crime valendo-se do temor proporcionado pelo seu cargo. Ex. fiscal da vigilncia pblica que promete interditar estabelecimento se no for dada determinada quantia. o

Sempre que o funcionrio pblico se valha de violncia pessoa ou grave ameaa, o crime passa a ser de extorso ou de roubo (dependendo da colaborao da vtima). Fundamento: quando o funcionrio pblico se utiliza de violncia ou grave ameaa, se equipara ao particular, pois no atribuio dele o emprego de violncia ou grave ameaa. FIM DO CURSO

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