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A desconsiderao da personalidade jurdica aplicada s associaes


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Publicado em 06/2010

Jairo Cavalcanti Vieira Resumo: Artigo acerca da aplicabilidade da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica s associaes. Partindo da premissa de que as associaes so pessoas jurdicas de direito privado suscetveis de abuso em sua personalidade jurdica, semelhana das sociedades, apresenta a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica como instituto apto correo e inibio da situao abusiva. Comenta a disciplina legal das associaes, concentrando sua ateno no regramento dos membros. Examina a evoluo e os elementos da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica. Demonstra a possibilidade de desconsiderar a personalidade jurdica das associaes e os fundamentos para tanto. Abstract: Article concerning Disregard Doctrine applicability to associations. Working on the premise that the associations are private legal entities susceptible to abuse in its corporate entity, similarity to society, introduce the Disregard Doctrine as an appropriate institute to correct and slow down this abusive situation. It comments the legal associations disciplines, concentrating attention on members and administrators rules. It examines the Disregard Doctrine evolution and its elements. It demonstrates the possibility for disregard the corporate entity of the associations and the beddings for in such a way. Palavras-chave: Pessoa jurdica Abuso da personalidade jurdica Teoria da

desconsiderao da personalidade jurdica Associao. Key-words: Legal entity; Abuse of corporate entity; Disregard Doctrine; Association.

1. Introduo No Brasil a existncia de pessoas jurdicas uma realidade incontestvel. H milhares de sociedades exercendo atividades empresariais, vendendo produtos, prestando servios. Existem inmeras sociedades simples, conforme a nomenclatura do atual Cdigo Civil, constitudas de advogados, mdicos, contadores etc., os quais conjugam esforos para o exerccio de suas atribuies profissionais. Ao lado das sociedades convivem as associaes, em meio a seus mais variados objetivos: os consumidores que adquirem produtos e servios fornecidos pelas sociedades tm integrado associaes para a defesa de seus interesses; os empregados das sociedades tm criado

associaes com o fito de promover lazer para si, ou realizar atos de caridade; os advogados, mdicos, contadores e profissionais, ao tempo em que participam de sociedades simples, so membros de associaes de defesa de interesses da classe profissional. Com tamanha importncia, a pessoa jurdica infiltrou-se em inmeras relaes sociais e, infelizmente, tem sido alvo de abuso por parte de pessoas fsicas que a compem. Estas se valem da personificao da pessoa jurdica para cometer atos fraudulentos contra credores, assegurados pelo fato de que seu patrimnio pessoal no ser atingido. nesse contexto que reclamam anlise as associaes, espcie de pessoa jurdica que, ao lado das sociedades, tambm merece o abrigo do art. 50 do Cdigo Civil de 2002. Afinal de contas, os associados podem abusar da personalidade jurdica das associaes, semelhana dos scios em relao s sociedades. Tal abuso pode e deve ser coibido luz da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica.

2. A personalidade jurdica da associao Herlita Barreira Custdio (1979) explica que as corporaes beneficentes foram as primeiras a se identificarem com a noo de pessoa jurdica formulada na Idade Mdia, isto em virtude da influncia da Igreja Catlica. O esboo da pessoa jurdica como ente abstrato autnomo tomou forma no seio da Igreja Catlica medieval (CUSTDIO, 1979). A Igreja mantinha, alm de suas ocupaes sacras, instituies ou locais voltados para a filantropia e benemerncia, onde religiosos e nobres prestavam auxlio aos pobres e desvalidos. Com o decorrer do tempo, contudo, a idia de personificao dos entes coletivos se desenvolveu e, ainda na poca clssica, definiram-se duas categorias de pessoas jurdicas, ou seja, de universitates, portadoras de personalidade: as universitates personarum, representadas por agrupamentos de indivduos, compreendendo os colgios, as associaes de publicanos, os agrupamentos artesanais etc., e as universitates bonorum, formadas pelos estabelecimentos, que constituam verdadeiras fundaes. Observa Herlita Barreira Custdio (1979, p. 9) que "a personalidade, abrangendo a universitas, no se referia societas, por ser esta encarada como um fenmeno puramente contratual, no passando de simples vnculo obrigacional entre os scios, que eram considerados os verdadeiros sujeitos de direitos e obrigaes", adicionando:

"De acordo com os dados histricos, as primeiras fundaes de beneficncia e de culto surgem na poca crist, encontrando-se, inicialmente, incorporadas e confundidas com a personalidade de Igreja. Posteriormente, estas fundaes se tornam independentes, com a colaborao, tambm, do conceito de fundaes autnomas pelo Direito cannico". (CUSTDIO, 1979, p. 9, grifo do autor).

Generalizado o reconhecimento de existncia prpria dos grupos de pessoas e bens, como ocorreu no sculo XIX, o status das associaes j havia se sedimentado e, nos anos seguintes, o Direito Continental, do qual descende o brasileiro, conservou a associao em seu arcabouo jurdico, sempre abrangida nas discusses e mutaes da pessoa jurdica. O Cdigo Civil, no artigo 44, enumera que so pessoas jurdicas de direito privado: as

associaes, as sociedades, as fundaes, as organizaes religiosas e os partidos polticos. As associaes, portanto, so pessoas jurdicas de direito privado, reconhecidas na nossa legislao, ostentando contornos prprios e inconfundveis. Para o Cdigo Civil ptrio, as associaes so constitudas pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos, conforme se l no texto no caput do artigo 53. Os civilistas no divergem do enunciado legal, pelo contrrio, utilizam-no como ponto vestibular para verterem seus prprios conceitos. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2004, p. 215) discorrem que "associaes so entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos com o propsito de realizarem fins no-econmicos". Caio Mrio da Silva Pereira (2000) segue a mesma trilha lecionando que, em pura doutrina, associao serve para denominar as pessoas jurdicas formadas por um grupo de pessoas, semelhante s sociedades, no entanto, com fins no econmicos. No campo das associaes, esto aquelas pessoas jurdicas de natureza civil, piedosa, cientfica, cultural e esportiva, e no se trata de questo meramente de denominao. O termo associao no apenas rotulao ou qualquer coisa dessa ordem. um juris, com todos os seus conceitos e definies, e com embasamento em vocao doutrinria para distinguir as sociedades das associaes. Por isso Miguel Reale aponta ser fundamental, "por sua repercusso em todo o sistema, uma precisa distino entre as pessoas jurdicas de fins no econmicos (associaes e fundaes) e as de escopo econmico (sociedade simples e sociedade empresria)". (REALE apud CUSTDIO, 1979, p. 39). Associao a reunio de vrias pessoas para a realizao de objetivos sem fins de lucro, dotada de personalidade jurdica. Os elementos que a caracterizam so: a reunio de diversas pessoas para a obteno de um fim ideal; a ausncia de finalidade lucrativa; o reconhecimento de sua personalidade por parte da autoridade competente, correspondendo s universitates personarum. O aspecto da ausncia de finalidade econmica das associaes de extrema relevncia. Configura a caracterstica juridicamente eleita na delimitao da associao, especialmente em contraste com as sociedades. Presente a finalidade econmica, a pessoa jurdica jamais pode ser classificada como associao. Destarte, conforme Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2004, p. 215-216), "em uma associao, os seus membros no pretendem partilhar lucros (pro labore), ou dividendos, como ocorre entre os scios nas sociedades civis e mercantis. A receita gerada deve ser revertida em benefcio da prpria associao visando melhoria de sua atividade". No regime jurdico da associao, impositiva a inexistncia de intento lucrativo na sua constituio e existncia. Os associados participam de uma associao por motivos egosticos ou altrusticos sem, entretanto, obter acrscimo ao seu patrimnio pessoal. Associaes no repartem lucros, no distribuem dividendos. A vedao legal de incorporao dos ganhos da associao ao patrimnio dos associados, que no podem lucrar com as atividades da pessoa jurdica da qual fazem parte. O Cdigo Civil delimita a finalidade para a qual uma associao pode ser constituda, no sentido de que qualquer finalidade possvel salvo fins ilcitos e paramilitares, vedados pela Constituio Federal (artigo 5, XVII) contanto que os associados no aufiram lucro por participarem da associao.

Em vista da disciplina legal, as associaes so criadas para lazer, prtica de esportes, defesa de direitos coletivos, prtica de caridade e outras atividades que beneficiam um determinado grupo de pessoas, sem propiciar-lhe renda. Em funo da sua natureza de pessoa jurdica, mediante personificao, a associao adquire aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes. Alm disso, goza de capacidade patrimonial e seus bens no se confundem com os bens dos associados. A associao passa a ter vida prpria e autnoma, distinguindo-se dos seus membros, por ser uma nova unidade orgnica. Como observa Maria Helena Diniz (2003), cada um dos associados constituir uma individualidade e a associao uma outra, tendo cada um seus direitos, deveres e bens. No desenrolar de suas atividades, a associao conta com patrimnio prprio e capacidade para ser sujeito em relaes jurdicas e assumir obrigaes, sem qualquer miscigenao com seus membros. Infere-se do Cdigo Civil que os membros da associao so denominados associados. Todos os nove artigos do captulo que trata das associaes utilizam esta expresso, deixando evidente quem so as pessoas unidas na constituio de uma associao. Os associados so as pessoas fsicas ou jurdicas que atendem aos requisitos previstos no estatuto da associao e passam a ter direitos e deveres perante a corporao, integrando-a, em situao anloga dos scios perante a sociedade. Os associados so aquelas pessoas que se unem e se organizam em torno de um fim no lucrativo, exercendo direitos outorgados pelo estatuto e gozando deveres conferidos neste instrumento. Elucidativa a definio de Paulo Sanchez Campos (2004, p. 79):

"Associado a qualidade daquele que scio, isto , daquele que, por meio de um acordo de vontade informal ou por meio de um instrumento jurdico (proposta associativa, contrato etc.), adere a um ente jurdico ou empreendimento ou mesmo sua formao, passando a ostentar direitos e obrigaes dessa condio constantes do ato de vontade, de seu estatuto ou da prpria lei e, por isso, juridicamente exigveis".

2.2. Distino entre a associao e seus membros O Direito brasileiro compreende a pessoa jurdica como tendo existncia prpria e real, com personalidade conferida pelo Direito. A conseqncia prtica e, em ltima anlise, a utilidade desta construo da pessoa jurdica o regime jurdico observado como corolrio da personificao. Suzy Koury (2003, p. 08) frisa que "uma vez personalizado, o ente passa a ter existncia jurdica, adquire personalidade e atua no mundo jurdico da mesma forma que as demais pessoas jurdicas, no podendo o ordenamento que a personificou ignorar esta nova realidade ou afastar arbitrariamente os seus efeitos". Percebe-se, portanto, que, embora o postulado bsico do artigo 20 do Cdigo Civil de 1916, segundo o qual "As pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros" no tenha sido repetido no Cdigo Civil em vigor, continua vlido doutrinariamente, conforme ponderam Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2004). De acordo com o entendimento de Joo Batista Lopes (2003), nessa mesma linha de pensamento, a distino entre a pessoa jurdica e as pessoas fsicas

compem o vetusto brocardo societas distat a singulis, perfeitamente aplicvel hodiernamente. Ora, no fosse essa distino entre o singular e o coletivo, a pessoa jurdica perderia seu sentido jurdico. Personificado, o grupo passa a ser sujeito de direito, apto a praticar atos jurgenos e, neste diapaso, anumos com Fbio Konder Comparato (1979, p. 268) quando afirma que "no se pode perder de vista o fato de ser a personalizao uma tcnica jurdica utilizada para se atingirem determinados objetivos prticos autonomia patrimonial, limitao ou supresso de responsabilidades individuais". Ao ser criada a pessoa jurdica, ocorre uma ciso entre a sua existncia e a de seus integrantes, bem como entre o acervo de bens de ambos. O ente coletivo desprende-se do seu criador e passa a gozar de plena autonomia perante o Direito, especialmente sob o aspecto patrimonial. s associaes aplica-se esta disciplina, porquanto so, por definio legal, pessoas jurdicas. Diversamente do que ocorre no tocante s sociedades, o Cdigo Civil no se preocupou em disciplinar a responsabilidade social das associaes. Inexiste dispositivo legal estabelecendo em que situaes os associados so responsveis por obrigaes das associaes, se a responsabilidade limitada, ilimitada, solidria ou subsidiria. Enquanto a norma fixa pormenorizadamente os limites e efeitos da constituio da sociedade em relao ao patrimnio dos scios, no o faz quanto s associaes. Qual a conseqncia desta omisso? Ser que se trata do "silncio eloqente" do legislador dando a entender que no h limitao ou descaracterizao de responsabilidade dos associados, reversamente ao previsto para as sociedades? De modo algum. A inexistncia de responsabilidade dos associados fator inerente existncia da associao civil. Embora no haja disposio explcita sobre o assunto, definindo ou delimitando a responsabilidade dos associados por obrigaes da associao, os efeitos da personificao redundam na intangibilidade do patrimnio particular dos associados perante os credores da associao. Ocupamo-nos em demonstrar que a constituio de uma pessoa jurdica tem, como principal efeito, a distino entre o ente coletivo e seus membros, que passam a ter personalidades prprias e patrimnios inconfundveis. Por outro lado, a associao pessoa jurdica, tanto pela sua natureza jurdica, enquadrando-se na conceituao proposta, quanto por expressa disposio de lei. Afastar a separao patrimonial da associao seria uma contradio ontolgica, porquanto quando falamos de associao, versamos sobre uma pessoa jurdica, cuja natureza impe a incomunicabilidade de bens. No aceitvel que os associados, aps constiturem uma associao com fins no econmicos, ou seja, contriburem para a criao de uma pessoa jurdica com finalidade especfica, da qual os associados no obtero nenhum acrscimo patrimonial, exponham seus bens ao risco de um insucesso da associao. Nesse sentido, opina Miguel Reale (1998, p. 234) que "se uma sociedade civil de intuitos recreativos falha em seus objetivos e se v a braos com imensas dvidas, por estas no respondem os seus associados". Verdade que, consoante o artigo 46, inciso V, do Cdigo Civil, o ato de registro da associao deve declarar se os membros respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Assim sendo, possvel que o ato de constituio da associao atribua responsabilidade aos associados por obrigaes da associao. A fixao de responsabilidade, contudo, facultativa. Pode-se, destarte,

assentar que no h qualquer responsabilidade dos membros, acarretando a inexistncia de qualquer responsabilidade dos associados por obrigaes da associao. Se a associao quedar insolvente, seus credores no podero avanar no patrimnio pertencente exclusivamente aos associados. De outra parte, o artigo 61 do Cdigo Civil preconiza que, dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais, ser destinado a entidade de fins no econmicos. Aos associados vedado obter lucro na criao, durante o funcionamento ou por meio da dissoluo da associao. Isto refora a separao patrimonial entre associao e associados. Os bens da associao so s dela e, mesmo aps sua extino, no podem ingressar no acervo de qualquer associado, antes sero entregues a outra pessoa jurdica com fins semelhantes. foroso que os associados no fiquem pessoalmente obrigados perante credores da associao. De outro modo, ningum se interessaria em criar uma associao ou nela ingressar. O instituto da associao tornar-se-ia incuo e totalmente irrelevante para a coletividade, afinal, conforme argumenta Fbio Konder Comparato, "a funo geral da pessoa jurdica consiste na criao de um centro de interesses autnomos em relao s pessoas que lhe deram origem, de modo que a estas no possam ser imputadas as condutas, os direitos e os deveres daquela". (COMPARATO apud KOURY, 2003, p. 66).

3. Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica Nos auspcios do liberalismo econmico, a criao de pessoas jurdicas tornou-se comum. A distino entre os membros e a pessoa jurdica diminua o impacto dos riscos da atividade econmica. O patrimnio pessoal do scio de uma empresa ficava resguardado em caso de insucesso do empreendimento a partir do momento em que o capital destinado atividade empresarial fosse destacado. A revoluo industrial trouxe o aumento dos custos da atividade econmica: a mo-de-obra, antes escravizada, passou a ser paga; os meios-de-produo consumiam maiores investimentos; a demanda reclamava alta produtividade. A burguesia, ento alada ao poder, lanou mo da pessoa jurdica para viabilizar a produo, limitando a perda do patrimnio individual, unida vantagem de unio de esforos com outrem. A partir do sculo XIX, verificou-se que a separao patrimonial e a excluso de responsabilidade propiciavam situaes injustas e, ocasionalmente, eram usadas como ferramenta para prticas escusas e locupletamento. Foi-se tornando cada vez maior a preocupao da doutrina e da jurisprudncia com a utilizao da pessoa jurdica para fins diversos daqueles tipicamente considerados pelos legisladores, razo pela qual passaram a buscar meios idneos para reprimi-la. Leciona Suzy Elizabeth Koury (2003, p. 63) que dentre esses meios,

"VERRUCOLI recorda a chamada teoria da soberania, elaborada pelo alemo HAUSSMANN e desenvolvida na Itlia por MOSSA, que, segundo ele, constitui um precedente da Disregard Doctrine. [...] Mas foi no mbito da common law, principalmente a norte-americana, que se desenvolveu, inicialmente na jurisprudncia, a desconsiderao da personalidade jurdica". (grifos do autor)

A Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica surgiu como instrumento de inibio e correo do uso indevido da pessoa jurdica. De acordo com Alexandre Couto Silva (2004, p. 444),

"A maioria dos doutrinadores acredita que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica teve sua origem na Inglaterra, no caso Solomon v. Solomon & Co. Ltd, de 1897. Por outro lado, a primeira manifestao de que se tem notcia nos EUA foi no caso Bank of United States v. Deveaux, julgado pelo Juiz Marshal em 1809. O juiz Marshal, para preservar a jurisdio dos tribunais sobre as sociedades annimas, proclamou os acionistas como parte integrante e seu direito e deveres como cidados reconhecidos para serem alcanados pela jurisdio, aplicando-se a teoria da desconsiderao".

Na doutrina brasileira, a teoria ingressa no final dos anos 1960, numa conferncia de Rubens Requio expondo seus estudos produzidos na Europa. Nela a teoria foi apresentada como a superao do conflito entre as solues ticas, que questionam a autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar sempre os scios, e as tcnicas, que se apegam inflexivelmente ao primado da separao subjetiva das sociedades. Posteriormente positivada em vrias leis especiais, a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica foi acolhida no Cdigo Civil em vigor (Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Maral Justen Filho (1987, p. 57), em percuciente digresso, obtempera que a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica " a ignorncia, para casos concretos e sem retirar a validade de ato jurdico especfico, dos efeitos da personificao jurdica validamente reconhecida a uma ou mais sociedades, a fim de evitar um resultado incompatvel com a funo da pessoa jurdica". E acrescenta que nela

"aprecia-se a situao jurdica tal como se pessoa jurdica no existisse, o que significa que se trata a sociedade e o scio como se fossem uma mesma e nica pessoa. Atribuem-se ao scio ou sociedade condutas (ou efeitos jurdicos de conduta) que, no fosse a desconsiderao, seriam atribudos (respectivamente) sociedade ou ao scio" (JUSTEN FILHO, 1987, p. 55).

Ao aplicar-se a desconsiderao, no se discerne, no caso concreto, entre o membro e a pessoa jurdica da qual ele faz parte. Esse , tambm, o entendimento de Fbio Ulhoa Coelho (2002, p. 40), para quem "pela teoria da desconsiderao, o juiz pode deixar de aplicar as regras de separao patrimonial entre sociedade e scios, ignorando a existncia da pessoa jurdica num caso concreto, porque necessrio coibir a fraude perpetrada graas manipulao de tais regras". A desconsiderao vem de encontro a toda a construo terica, assentada nos diversos ordenamentos jurdicos, acerca da personificao da pessoa jurdica e seus corolrios. O princpio

universitas distat singuli inobservado, e faz-se isto criteriosamente, como forma de combater o abuso da pessoa jurdica. Bem observa Fbio Ulhoa Coelho (2002) que algumas pessoas se valem desse postulado de distino entre personalidade e patrimnio, no exatamente para preservar os ganhos j consolidados em seu patrimnio pessoal, o que seria absolutamente legtimo de acordo com o escopo da personificao, mas para se locupletar indevidamente com o descumprimento de obrigaes. A justificativa para a aplicao da desconsiderao reside no desvirtuamento dos fins da pessoa jurdica ou, ainda, o reconhecimento de situao concreta na qual a personalidade j foi descaracterizada, pois, como afirma com propriedade Rolf Serick, "quem nega sua personalidade quem abusa dela. Quem luta contra semelhante desvirtuamento, afirma tal personalidade". (SERICK apud KOURY, 2003, p. 89). A personificao da pessoa jurdica no pode servir como anteparo de fraudes e de atos lesivos a interesses daqueles que mantm relaes jurdicas com a corporao ou membros e administradores desta, caracterizados pelo abuso da personalidade jurdica. 3.3. Abuso de personalidade jurdica A teoria do abuso de direito foi transportada para o campo do direito comercial como diretriz para o funcionamento das sociedades. Afinal, a sociedade espcie de pessoa jurdica utilizada nas atividades econmicas, sendo lcito, a quem quiser dedicar-se a este ramo, juntar-se a outros scios e constituir uma corporao com tais fins. A licitude das sociedades no irrestrita, pois, como enumera Rolf Serick,

"1. Em caso de abuso da forma da pessoa jurdica, traduzida na inteno de burlar a lei, subtrair-se s obrigaes contratuais ou causar danos a terceiros, o juiz pode afastar-se da distino entre scio e pessoa jurdica. 2. Em princpio, no se pode desconhecer a autonomia subjetiva da pessoa jurdica s porque no se logrou realizar o escopo de uma norma ou a causa objetiva de um negcio jurdico."

(SERIK apud LOPES, 2003, p. 39, grifos do autor). Salvo excees previstas em lei, direito subjetivo de toda pessoa ser membro ou administrador de uma pessoa jurdica, contudo, se esse direito utilizado de modo incompatvel com a finalidade para a qual a pessoa jurdica foi idealizada pelo ordenamento jurdico, temos a configurao do uso abusivo do direito legalmente sancionado. Segundo argumenta Alexandre Couto Silva (2004, p. 434),

"O abuso de direito a utilizao da pessoa jurdica de maneira contrria ao fundamento que a criou ou a reconheceu. Abuso de direito o uso excessivo ou imprprio da pessoa jurdica em benefcio dos scios. O abuso da pessoa jurdica possvel, precisamente, graas ao carter instrumental que tem o reconhecimento da personalidade jurdica como aparato tcnico oferecido pela lei obteno de finalidade que os indivduos por si ss no poderiam conseguir".

Do ponto de vista de Serick, acima transcrito, o abuso traduzido na inteno de burlar a lei, subtrair-se s obrigaes contratuais ou causar danos a terceiros, ou seja, na origem de sua elaborao cientfica, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica fulcrou-se na teoria do abuso do direito.

De fato, ressalta Fbio Konder Comparato (1979), larga corrente terica e jurisprudencial tem procurado justificar a desconsiderao da personalidade com as noes de abuso de direito. O Cdigo Civil elegeu especificamente o abuso da personalidade jurdica, calcado na teoria do abuso de direito, como pressuposto para a desconsiderao da pessoa jurdica. Ao faz-lo, o legislador preocupou-se em especificar duas situaes que caracterizam o abuso da personalidade jurdica: o desvio de finalidade e a confuso patrimonial. Estas duas hipteses esto expressamente previstas no texto do artigo 50, separadas pela conjuno alternativa "ou", transparecendo que no so cumulativas. Assim sendo, configurado o desvio de finalidade da pessoa jurdica ou, ento, a confuso dos patrimnios da pessoa jurdica e dos seus membros ou administradores, h abuso da personalidade jurdica, autorizando a desconsiderao. 3.3.1. Desvio de finalidade Na dico do artigo 50 do Cdigo Civil, a primeira hiptese caracterizadora do abuso da personalidade jurdica o desvio de finalidade, cujo significado exposto por Fbio Konder Comparato (1979, p. 284):

"Falando-se de desvio, subtende-se, evidentemente, uma via direta que deixou de ser seguida, para se atingir um alvo ou se chegar a um resultado. Supe-se, pois, antes de tudo, a falha de um objetivo ou finalidade, impostos pelo direito, ou aberratio finis legis, como foi dito em parfrase a consagrada expresso do direito penal". (grifos do autor).

O desvio da finalidade da pessoa jurdica ocorre quando se faz uso deste instituto de maneira distorcida luz do Direito. No ordenamento jurdico encontramos os contornos ditados para o funcionamento da pessoa jurdica, contudo possvel que estes no sejam obedecidos na prtica. Se a via instituda no observada e sucede uma deformidade subjetiva na existncia da pessoa jurdica. S vivel reconhecer o desvio de finalidade ou funo atravs de exame dos atos concretos por meio dos quais se exterioriza o funcionamento da pessoa jurdica, pois, como assenta Maral Justen Filho (1987, p.68),

"A desconsiderao configura-se como um defeito de funcionalidade na atuao de uma pessoa jurdica. Passa a atuar conflitantemente com a funo a ela atribuda pelo direito. Esse "defeito" que se encontra na raiz da desconsiderao. O defeito de que se pode falar reside no na estrutura do ato jurdico especfico, mas na atividade funcional desempenhada pelo sujeito que praticou tal ato. H um conflito entre a funo abstratamente delineada pelo ordenamento e a atividade funcional concretamente desempenhada pela sociedade personificada". (grifos do autor).

O artigo 50 encerra o desvio de finalidade como circunstncia que caracteriza o abuso da personalidade jurdica. Refora Alexandre Couto Silva (2004, p. 460) que "deve-se entender que o desvio de finalidade estabelecido no novo Cdigo Civil trata-se do desvio do fim para o qual o ordenamento jurdico reconheceu a personalidade pessoa jurdica, ou seja, trata-se de abuso de direito".

3.3.2. Confuso patrimonial Ao lado do desvio de finalidade, o artigo 50 do Cdigo Civil previu a confuso patrimonial como hiptese de abuso da personalidade jurdica. Tal preceito deriva da teoria ou concepo objetiva da desconsiderao da personalidade jurdica elaborada por Fbio Konder Comparato (1979, p. 333), colocada nos seguintes termos:

"A confuso patrimonial entre controlador e sociedade controlada , portanto, o critrio fundamental para a desconsiderao da personalidade jurdica externa corporis. E compreende-se, facilmente, que assim seja, pois a pessoa jurdica nada mais , afinal, do que uma tcnica de separao patrimonial. Se o controlador, que o maior interessado na manuteno desse princpio, descumpre-o na prtica, no se v bem porque os juzes haveriam de respeit-lo, transformando-o, destarte, numa regra puramente unilateral". (grifos do autor).

Comparato escrevia sobre o poder de controle nas sociedades annimas quando exprimiu a idia de confuso patrimonial como hiptese de aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica. Esta tese evoluiu de modo a abarcar no s a confuso patrimonial entre controlador e sociedade controlada, mas tambm qualquer situao na qual os administradores ou scios tivessem amalgamado seus bens pessoais com os bens de propriedade da sociedade. A distino de personalidade implica a separao de patrimnios, fator j devidamente comentado algures. Havendo procedimento que acarrete a indistino entre o patrimnio da pessoa jurdica e dos seus membros, transparece a infringncia ao principal efeito da personificao, entendida pelo Cdigo Civil como caracterizao de abuso da personalidade jurdica. Segundo argumenta Maral Justen Filho (1987, p. 138): "a confuso patrimonial ser corolrio do abuso da pessoa jurdica. Ela foi causada por uma utilizao abusiva da pessoa jurdica". Em decorrncia de administrao ou utilizao da pessoa jurdica em moldes desfigurados da sua interface normativa, possvel ocorrer confuso patrimonial. Neste caso, tal constatao pode ser invocada para fazer aplicar a desconsiderao, desde que haja utilizao inadequada e insatisfatria da pessoa jurdica, ou seja, desde que seja causa de uma desfuno. Neste sentido, assinala Alexandre Couto Silva (2004, p. 449) que

"a concepo objetiva, apresentada por Comparato, baseia-se na separao patrimonial destacando os fundamentos da desconsiderao conforme negcios interna corporis desvio de poder e fraude lei ou externa corporis da pessoa jurdica confuso patrimonial entre titular do controle e sociedade controlada". (grifos do autor)

Assimilando tal construo terica, o Cdigo Civil entrev na confuso patrimonial o abuso da personalidade jurdica, razo pela qual comina a hiptese com a possibilidade de desconsiderao da personificao para que os bens dos administradores e integrantes sejam atingidos pelos efeitos de obrigaes assumidas pelo ente coletivo.

4. Aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica s associaes A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica sempre foi abordada como recurso jurdico aplicvel s sociedades, posto que as sociedades so as entidades que transitam na seara comercial. A insero da desconsiderao da personalidade jurdica no corpo do Cdigo Civil ampliou a abrangncia da teoria respectiva, de modo a torn-la aplicvel a relaes jurdicas, negcios jurdicos e pessoas jurdicas alheias ao Direito Comercial, dentre as quais, as associaes. As associaes so pessoas jurdicas de direito privado constitudas pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos. Dada sua natureza, a associao no foge dos fundamentos pelos quais a pessoa jurdica surgiu como instituto jurdico. Assim, resultam da necessidade gregria do homem e da convenincia em unir-se a outros semelhantes de modo a potencializar a capacidade de alcanar fins comuns que, de outro modo, seriam realizados a custo muito maior, ou simplesmente irrealizveis. Semelhantemente, por ser pessoa jurdica, a associao observa o regime de inconfundibilidade com seus membros e de separao patrimonial. Se a associao possui patrimnio prprio, ele radicalmente distinto dos bens dos seus membros. Os direitos titularizados pela associao, bem como as obrigaes por ela contradas, no so extensveis aos seus membros ou administradores. O regime jurdico das pessoas jurdicas sofreu distores observveis na dinmica das sociedades, devido a sua instrumentalidade no mbito comercial. De mesma forma, as associaes podem apresentar distores em seu funcionamento, se administradores ou membros inescrupulosos utilizarem-na de maneira estranha ao intento fixado pelo ordenamento jurdico. Rubens Requio (2002, p. 751) argumenta que "todos percebem que a personalidade jurdica pode vir a ser usada como anteparo de fraude, sobretudo para contornar as proibies estatutrias do exerccio de comrcio ou outras vedaes legais". No s a sociedade que pode ser instrumento de perpetrao de fraude, nem somente ela passvel de ter sua personalidade jurdica maculada por abuso. O abuso de direito pode ocorrer onde se apresentar um direito, assim como o abuso de personalidade jurdica pode ser encontrado em qualquer instituto que se valha da personificao, a exemplo das associaes. Fbio Ulhoa Coelho (2002, p. 43) comenta:

"Quando, porm, a pessoa jurdica reveste forma associativa ou fundacional, ao seu integrante ou instituidor no atribudo nenhum bem correspondente respectiva participao na constituio do novo sujeito de direito. Quer dizer, o scio da associao ou o instituidor da fundao, desde que mantenham controle total sobre os seus rgos administrativos, podem concretizar com maior eficcia a fraude do desvio de bens".

Sua finalidade especificamente delimitada pelo caput artigo 53 do Cdigo Civil, a saber, "fins no econmicos". Em hiptese alguma as associaes esto autorizadas a desempenhar atividades que redundem na propiciao de lucro para seus administradores ou associados. Entretanto, no difcil

vislumbrar uma associao repartindo periodicamente o saldo do seu caixa aos seus associados, ou proporcionando ganho patrimonial aos seus membros atravs de uma complexa ginstica contbil ou mesmo cnica e diretamente. possvel existir associaes somente "de fachada" para permitir aos seus associados a execuo de atividades profissionais de intuito inegavelmente lucrativo. Ou, ainda, o funcionamento da associao com bens pertencentes aos seus associados de maneira a aparentar vasto patrimnio aos seus credores, quando, na realidade, seu acervo de bens mnimo ou inexistente. O bem senso e a experincia nos levam a admitir a possibilidade das associaes serem objeto de abuso de personalidade jurdica, fato j percebido pelo legislador, tanto que, para Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2004, p. 216), citando Miguel Reale:

"Preocupa-se a lei, portanto, em estabelecer o contedo mnimo necessrio do estatuto de uma associao, visando, sobremaneira, a coibir abusos por parte de pessoas inescrupulosas, que constituem associaes fraudulentas apenas para causar danos Fazenda Pblica ou a terceiros de boa-f. [...] Da as regras disciplinadoras da vida associativa em geral, com disposies especiais sobre as causas e a forma de excluso de associados, bem como quanto represso de uso indevido da personalidade jurdica, quando esta for desviada de seus objetivos scio-econmicos para a prtica de atos ilcitos e abusivos".

Exemplificativamente, colhemos de um stio eletrnico especializado em Ensino Superior uma matria jornalstica segundo o qual, das 1.762 Instituio de Ensino Superior privadas existentes hoje, estima-se que apenas 400 a 500 delas sejam empresas com finalidades lucrativas. A maior parte das destas so associaes "sem fins lucrativos", pois at 1997, esta era a nica modalidade jurdica permitida pelo governo para o setor, contudo, a maioria delas tem um "dono" que no apenas detm o poder total sobre a instituio, como tambm articula todas as maneiras possveis de canalizar o lucro da instituio em benefcio pessoal.
[01]

Este apenas um registro de hiptese na qual identificamos

traos de abuso da personalidade jurdica por desvio de finalidade relativo s associaes e no nos ocuparemos em arrolar outros exemplos, haja vista a plausibilidade de desvio de finalidade das associaes independentemente do motivo de suas constituies. Alexandre Ferreira de Assumpo Alves (2000, p. 254) ressalta que "algumas sociedades, principalmente aqueles de fins culturais e religiosos, so constitudas sem capital ou este tem valor simblico" frase cujo teor menciona nuana deveras relevante na anlise das associaes em sua funo instrumental: insuficincia patrimonial das associaes. Alm dos riscos de desvirtuamento de uso indevido, a associao pode padecer desta deficincia endgena de sintomas imperceptveis, mas conseqncias daninhas. Devido ao seu carter no econmico, o ordenamento jurdico no impe qualquer patamar mnimo de recursos financeiros para que uma associao seja criada ou funcione. possvel pessoas se unirem e constiturem uma associao sem desembolsar qualquer quantia, nem destinar quaisquer bens para a composio do patrimnio da associao. Neste caso, as atividades da corporao, muito provavelmente, sero realizadas mediante a utilizao de bens de propriedade dos membros, situao propcia para o estabelecimento de confuso patrimonial. A associao pode ter sua sede em um imvel valiosssimo e uma infra-estrutura excelente sem

que tal patrimnio lhe pertena, em razo de ter sido cedido pelos associados. Aos olhos de terceiros, a associao parece ser proprietria de inmeros bens, quando na realidade seu patrimnio nulo ou ocorre um intercambiamento entre o acervo da corporao e de seus membros. Em tais circunstncias a confuso patrimonial inevitvel. A par destas constataes, percebe-se a real possibilidade das associaes, como pessoas jurdicas de direito privado que so, enveredarem pela trilha do abuso da personalidade jurdica, configurado pela confuso patrimonial. Desse modo, no hesitamos em afirmar que a teoria da desconsiderao pode e deve ser usada como instrumento de correo do abuso. A teoria da desconsiderao no pode ser tratada de forma esttica, nem mesmo pelo fato de vir prevista em norma escrita. A positivao do instituto no deve implicar sua fossilizao, reputando-o perfeito e acabado, sob pena de torn-lo inadequado s novas realidades. Mais ainda, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica surgiu do inconformismo perante situaes injustas e redundou no questionamento do dogma da separao radical entre a corporao e seus integrantes, relativizando o princpio segundo o qual as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros. inconcebvel que seja posta, agora, como um novo dogma, aplicvel unicamente s sociedades por ter sido lapidado nos arraiais comercialistas. Desconsiderar a personalidade jurdica o remdio que a tecnologia do Direito instituiu em face do abuso da pessoa jurdica e no apenas das sociedades. Sua aplicao imediata s sociedades conjuntural e no reflete com exatido a abrangncia da teoria, afinal, como expe Alexandre Couto Silva (2004, p. 431), "a proteo do prprio instituto atravs da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica que, sem negar sua existncia, supera a pessoa jurdica, atingindo em casos particulares a pessoa do scio (pessoa natural ou jurdica)". A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica visa preservar o esprito da pessoa jurdica. Por isso, o jurista alemo Rolf Serick afirma que "a desconsiderao da personalidade jurdica poder ser aplicada em qualquer pas em que se apresente a separao incisiva entre pessoa jurdica e os membros que a compem, colocando o problema de que essa separao radical pode conduzir a resultados injustos". (SERICK apud SILVA, 2004, p. 451). A possibilidade de abuso da personalidade jurdica da associao ocorre, em parte, devido semelhana estrutural entre associao e sociedade. Ambas so corporaes, ou seja, resultam da unio de pessoas, segundo escreve Herlita Barreira Custdio (1979, p. 36):

"Do latim corporatio, onis, a corporao, no mbito civil, compreende agremiao ou unio de pessoas, subordinadas a uma regra, estatuto ou compromisso, para determinado fim, ou ligadas por interesse comum. De acordo com a teoria de abalizados mestres, estas entidades se encontram implicitamente previstas no Direito Privado, uma vez que constituem gnero, de que as sociedades e as associaes so espcies". (grifos do autor).

As corporaes tambm so denominadas pela doutrina como universitas personarum, tendo rgos deliberativos e administradores. A similaridade estrutural de tal ordem que o Cdigo Civil prev

a aplicao subsidiria s sociedades das disposies concernentes s associaes (artigo 44, 2). Esta similaridade d azo a abusos da personalidade jurdica em uma e outra espcie de corporao. o Estado que personifica a associao, a exemplo das sociedades, e este mesmo Estado tem o dever de relativizar a personalidade das associaes caso identifique o seu desvirtuamento, isto atravs da teoria da desconsiderao. o entendimento de Rubens Requio (2002, p. 754), para quem:

"se a personalidade jurdica constitui uma criao da lei, como concesso do Estado objetivando, como diz Cunha Gonalves, "a realizao de um fim" nada mais procedente do que se reconhecer ao Estado, atravs de sua justia, a faculdade de verificar se o direito concedido est sendo adequadamente usado. A personalidade jurdica passa a ser considerada doutrinariamente um direito relativo, permitindo ao juiz penetrar o vu da personalidade para coibir os abusos ou condenar a fraude atravs de seu uso".

No caso das associaes, parece-nos que o abuso da personalidade jurdica adquire uma dimenso axiolgica mais preocupante, haja vista os fins no econmicos impostos pelo ordenamento jurdico. O Estado v na associao um agrupamento permeado de ideais nobres, extremamente teis para a sociedade, onde se fomenta a filantropia, a cultura, a educao, o bem-estar coletivo, sem quaisquer intenes lucrativas. Tanto que a Constituio Federal, no artigo 150, VI, "c", veda a instituio de impostos sobre o patrimnio, renda ou servios das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos de lei. A associao , ainda, consagrada como agrupamento inerente a um direito fundamental assegurado em nosso Estado Democrtico de Direito. O artigo 5, no inciso XVII, estabelece que plena a liberdade de associao para fins lcitos, dispensando prvia autorizao para criao e vedando interferncia estatal (inciso XVIII), proibindo a dissoluo compulsria ou suspenso de atividades, salvo por deciso judicial (inciso XIX) e conferindo-lhe legitimidade para representar seus filiados judicialmente ou extrajudicialmente. Quem abusa da personalidade jurdica de uma associao, macula um dos direitos fundamentais contidos na Lei Magna. inaceitvel que o Estado contemple passivamente a distoro de uma entidade deste quilate jurdico, sem lanar mo das ferramentas de coibio disponveis no prprio ordenamento jurdico. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica vem servindo adequadamente diante do abuso de sociedades. Um olhar crtico revela, no entanto, ser imprescindvel outra perspectiva, ou mesmo uma remodelagem da citada teoria, fitando inseri-la na realidade social do sculo XXI. Isto requer sua aplicao s associaes, alm de uma consistente hermenutica do artigo 50 do Cdigo Civil, que o fundamento legal da desconsiderao da personalidade jurdica. 4.2. Hermenutica do artigo 50 do Cdigo Civil 4.2.1. Interpretao gramatical O Cdigo Civil disps sobre a desconsiderao da personalidade jurdica nos termos seguintes:

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Inicialmente, encontramos o comando legal versando sobre abuso da personalidade jurdica. Ora, j registramos que as associaes possuem personalidade jurdica, haja vista serem pessoas jurdicas de direito privado constitudas pela unio de pessoas organizadas para fins no econmicos, apresentando distino entre a corporao e seus associados. Na parte final do artigo, lemos que os efeitos de obrigaes podem ser estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. As associaes possuem rgos de representao denominados administradores no Cdigo Civil. At aqui, temos por pacfica a aplicabilidade do artigo 50 s associaes, afinal de contas elas so pessoas jurdicas, tm personalidade jurdica e tm administradores. Outrossim, parece-nos que a palavra scio utilizada como sinnimo de associados, alm de encerrar um significado mais amplo do que aquele instantaneamente apreendido sem reflexo mais detida. Socorrendo-nos em dois do mais reconhecidos dicionrios da lngua portuguesa, encontramos que o vocbulo scio significa Membro de associao ou clube, associado, societrio. (FERREIRA, 1986, p. 1602) e, ainda, aquele que ingressou em uma associao ou clube; associado, afiliado, membro (HOUAISS, 2001, p. 2596). Em ambos percebemos que o verbete tem o mesmo sentido que associado, membros de associao. Scio e associado na linguagem informal e leiga so sinnimos. Ademais, na linguagem tcnico-jurdica, scio pode ter sentido amplo, conforme registra De Plcido e Silva em seu Vocabulrio Jurdico ao referir que scio, designa, em sentido amplo, a pessoa que faz parte, que participa ou membro de uma sociedade. (SILVA, 2003, p. 1319, grifos do autor), entendo nos termos seguintes: Sociedade. Do latim societas (associao, reunio, comunidade de interesses), gramaticalmente e em sentido amplo, sociedade significa reunio, agrupamento, ou agremiao de pessoas, na inteno de realizar um fim, ou de cumprir um objetivo de interesse comum, para o qual todos devem cooperar, ou trabalhar. [...] Nesta lata significao, sociedade e associao, correntemente, aplicam-se em sentido equivalente. No entanto, juridicamente, e em sentido estrito, convm acentuar, sociedade e associao tm finalidades distintas que bem as identifica. (SILVA, 2003, p. 1311, grifos do autor). Scio, em sentido lato, indica os membros de sociedade que, por sua vez, em sentido amplo, significa sociedade e associao. Neste mesmo sentido, diz-nos Maria Helena Diniz (2003, p. 215) que "a sociedade lato sensu seria o gnero, que compreenderia as espcies, isto , sociedade stricto sensu e associao, estando, por isso, submetidas ao mesmo regime normativo, com a ressalva do art. 61, 1 e 2, do Cdigo Civil, atinentes ao destino dos bens da associao". (grifos do autor). Portanto, scios pode, sem maiores embargos, significar associados. O artigo 50, quando fala em "scios da pessoa jurdica", sob certo aspecto, lana mo de uma sindoque para referir-se a toda pessoa fsica ou jurdica que seja membro de uma pessoa jurdica. Isto pela impossibilidade de citar todas as figuras jurdicas abrangidas pelo dispositivo, ou ainda, pela inconvenincia em faz-lo, o que tornaria o texto legal assaz extenso e intil.

4.2.2. Interpretao sistemtica Se a desconsiderao da personalidade jurdica fosse aplicvel exclusivamente s sociedades, o texto do artigo 50 teria sido inserido no Captulo nico, do Ttulo II, do Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil, que trata das disposies gerais sobre as sociedades. O fato do Cdigo ter previsto a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no ttulo da parte geral que regula as pessoas jurdicas, por si s, evidencia a inteno do legislador de estender a aplicao da desconsiderao a qualquer pessoa jurdica ou, ao menos, a possibilidade de faz-lo. A disciplina do comeo da existncia da pessoa jurdica est nos artigos 45 e 46 do Cdigo Civil. Representao da pessoa jurdica objeto dos artigos 47, 48 e 49. No artigo 51 encontramos disposies sobre o fim da existncia da pessoa jurdica e o artigo 52 prev a aplicao s pessoas jurdicas, no que couber, da proteo dos direitos de personalidade. Percebe-se que os artigos citados versam sobre a personalidade das pessoas jurdicas (o incio da personalidade, o rgo de representao, o fim da personalidade e sua proteo) e so integralmente aplicveis s associaes. Somos forados a concluir que o artigo 50, que trata do abuso da personalidade da pessoa jurdica, consta da aludida seqncia de artigos, por conseguinte, em ateno lgica do sistema, a desconsiderao da personalidade jurdica aplicvel s associaes, do mesmo modo que os demais dispositivos acerca da personalidade da pessoa jurdica. 4.2.3. Interpretao teleolgica Maral Justen Filho (1987, p. 57) elucida que "o que justifica toda a teoria da desconsiderao o risco de uma utilizao anmala do regime correspondente pessoa jurdica acarretar um resultado indesejvel". No h como negar que a idia da busca da justia fator preponderante para aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, consoante assevera Alexandre Couto Silva (2000). Dessa maneira, conclumos que a finalidade do artigo 50 autorizar o afastamento da personificao, em caso de abuso da personalidade jurdica, imputando os atos e obrigaes da pessoa jurdica aos seus administradores ou membros, com vistas a inibir e sancionar o desvio de finalidade do ente coletivo, bem como a confuso patrimonial. Ousamos afirmar que a desconsiderao independe da espcie de pessoa jurdica em questo. Seja sociedade, seja associao, se houver abuso da personalidade jurdica, a finalidade do artigo 50 do Cdigo Civil possibilitar a desconsiderao, pois s assim o esprito do dispositivo ser alcanado. Se admitirmos ser o artigo 50 inaplicvel s associaes basta um grupo de pessoas constituir uma associao para estar a salvo da desconsiderao, mesmo utilizando a associao para obter lucro; afinal de contas, retirar lucro de uma associao desviar sua finalidade, fato que no autorizaria a desconsiderao da associao. De acordo com Luis Recasns Siches,

"O juiz deve verificar os resultados prticos que a aplicao da norma produziria em determinadas situaes reais. Sempre que esses resultados mostrarem-se de acordo com as valoraes que inspiram a ordem jurdica positiva, deve-se aplicar a norma em questo. Caso contrrio, ou seja, quando a norma ao ser aplicada produzir efeitos que contradigam os valores

conforme os quais se modelou a ordem jurdica, tal norma no deve ser aplicada situao concreta". (SICHES apud KOURY, 2003, p. 77).

O fim do artigo comentado ordenar o uso da pessoa jurdica em moldes consentneos com o ideal do Direito e o seu escopo social, restando frustrado se tolhermos seu alcance, excluindo as associaes da sua incidncia. 4.2.4.Interpretao histrica A teoria instituto jurdico forjado pelo Direito no contexto do liberalismo econmico, que acarretou a proliferao das sociedades como instrumento para exerccio de atividades econmicas. O Estado liberal do fim sculo XIX e incio do sculo XX conferiu s pessoas o direito subjetivo de constituir e integrar entes coletivos sob o pretexto de fomentar o progresso econmico. A espcie de pessoa jurdica mais adequada a este desiderato era a sociedade. possvel e provvel que, quando da sistematizao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, Serick no tenha vislumbrado a possibilidade de abuso das associaes. Do mesmo modo, a jurisprudncia norte-americana e inglesa parecem no ter se deparado com casos de desvio de pessoa jurdica sem fins econmicos. A hiptese torna-se mais palpvel ao lembrarmos que, no final do sculo XIX e incio do sculo XX, as transformaes econmicas e sociais resultantes da Revoluo Industrial e do fortalecimento do Estado Liberal trouxeram a disseminao das pessoas jurdicas com fins econmicos. As associaes eram corporaes sem maior relevncia na sociedade industrial. Os valores cultivados pela sociedade eram produtividade, gerao de riqueza, desenvolvimento, valorizao dos meios de produo e conceitos do mesmo quilate. No havia circunstncias favorveis, nem incentivos, nem vontade social para criao de associaes, porquanto a finalidade desta espcie de pessoa jurdica recebia pouca ateno do Estado e da coletividade. Durante o sculo XX, as crises econmicas, as guerras e o agravamento das desigualdades sociais tornaram obsoleto o liberalismo e o Estado passou de garantidor das liberdades a promotor das liberdades e do bem-estar dos indivduos. Posteriormente, ocorreu nova modificao e o Estado dirigiu sua ateno, tambm, para os interesses e necessidades coletivas, no titularizados pelas pessoas individualmente. A ttulo de melhor compreenso acerca das dimenses dos direitos fundamentais, valemo-nos do entendimento de Ingo Wolfgang Sarlet (2001), para quem a 1 dimenso engloba os direitos de cunho negativo, posto que dirigidos a uma absteno por parte dos poderes pblicos (liberdade perante o Estado), garantindo os direitos civis e polticos. A 2 dimenso tida como dimenso positiva dos direitos em que o Estado deveria intervir para assegur-los (liberdade por intermdio do Estado). Os indivduos passaram a gozar de direitos a prestaes sociais estatais, tais como sade, assistncia social, trabalho, etc. Na 3 dimenso ganham destaque os direitos de fraternidade ou de solidariedade destinados proteo de grupos humanos. A titularidade de tais direitos, diferente dos das geraes anteriores , via de regra, coletiva ou difusa. [02]

Nessa terceira dimenso houve fortalecimento e proliferao das associaes, devido a sua identificao com os direitos enfatizados naquela. As sociedades no se enquadram na promoo do direito ao meio-ambiente equilibrado, direito dos consumidores, educao e outros relacionados fraternidade e solidariedade. J o cunho no econmico das associaes "cai como uma luva" no contexto de nfase dos direitos da terceira dimenso. Estes so os que tm ganhado espao no Brasil a partir do final do sculo passado. Por isso, revela Herlita Barreira Custdio (1979, p. 53) que "hodiernamente, o problema das associaes vem apresentando traos caractersticos, dado o aparecimento de grande nmero de entidades em todos os setores da vida". Na obra As Fundaes Privadas e Associaes sem Fins Lucrativos no Brasil 2002 (IBGE, 2004), contendo coleta e anlise de dados realizadas pelo IBGE Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica acerca das associaes, conclui, dentre outros pontos, que a grande maioria (62%) das associaes sem fins lucrativos foi criada a partir dos anos 90, sendo que as sediadas no Norte e Nordeste so bem mais jovens que as do Sul e Sudeste. A cada dcada se acelera o ritmo de crescimento, que foi de 88% de 1970 para 1980; de 124% de 1980 para 1990 e, apenas de 1996 para 2002, de 157% [03]. O destaque das associaes recentssimo, a par dos resultados do levantamento supra referido. Assim sendo, os pioneiros no estudo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, bem como o legislador do Cdigo Civil, no poderiam lev-las em conta. Indubitavelmente, se conseguissem antever a presena macia das associaes na sociedade brasileira, considerariam a possibilidade de abuso destas pessoas jurdicas, adiantando-se no regramento desta hiptese. Tal digresso faz-nos concluir que a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica s associaes compatvel com a evoluo histrica desta teoria.

5. Consideraes finais Alm da plausibilidade de abuso da personalidade jurdica das associaes, caracterizada pelo desvio de finalidade ou confuso patrimonial, o que por si s justifica a aplicao da teoria comentada, todos os elementos da desconsiderao da personalidade jurdica podem ser encontrados quando aplicada s associaes. Nas associaes ocorre personificao e a desconsiderao desta implica na ignorncia dos seus efeitos, de modo que a separao patrimonial afastada no caso concreto. O ato jurdico praticado pela associao mantido em sua eficcia e validade, contudo as repercusses daquele ato alcanam o patrimnio dos associados ou administradores das associaes. O afastamento da distino patrimonial e dos efeitos da personificao tem o escopo de evitar a perpetrao de fraudes ou o abuso atravs da associao em detrimento de interesses de pessoas que figuram em relaes jurdicas junto quela corporao. O jurista o responsvel pela interpretao da lei em conformidade com a realidade social vivida e, como exprime Alexandre Couto Silva (2004, p. 453), "no pode limitar-se mera interpretao de um direito objetivo que tem a pretenso de ser perfeito e infalvel, devendo assumir uma funo propulsiva capaz de tornar o direito positivo sempre mais de acordo com as necessidades concretas da sociedade".

O trabalho hermenutico, embora construtivo, deve ser cientfico e criterioso, porquanto, retornando s lies de Miguel Reale (1998, p. 82),

"A certeza das cincias sociais obtida mediante o rigor do raciocnio, a objetividade da observao dos fatos sociais e concordncia de seus enunciados. Quando uma cincia social obedece s exigncias ora apontadas, ela estabelece princpios e leis. No so leis de causalidade, como as da Fsica, mas leis de tendncia, isto , leis que asseguram certo grau de certeza e previsibilidade. Visto se basearem em dados estatsticos e probabilsticos, ou por terem sido estabelecidas "com rigor", vista da observao positiva dos fenmenos ou fatos sociais". (grifos do autor)

O abuso da personalidade jurdica das associaes um fato social observvel e previsvel. Encontramos no artigo 50 do Cdigo Civil o fundamento legal para construo do modelo jurdico disciplinador deste abuso, por meio das interpretaes gramatical, lgico-sistemtica, teleolgica e histrica, de modo a evidenciar a aplicabilidade da desconsiderao da personalidade jurdica s associaes. A desconsiderao da personalidade jurdica continua sendo um instituto jurdico muito novo e de difcil compreenso, principalmente nos pases que derivam do direito continental europeu, como nosso sistema. A teoria que lhe d suporte, contudo, se apresenta como ferramenta jurdica til e eficaz na tarefa de inibir o abuso da personalidade jurdica das associaes, corrigindo as situaes injustas decorrentes desta conduta.

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Notas 1. ENSINO superior na mira dos investidores. Universia Brasil, So Paulo, 20 out. 2003. Disponvel em: http://www.universia.com.br/materia/materia.jsp?id=2308. Acesso em 26 abr. 2007.

2. Paulo Bonavides menciona ainda os direitos de quarta gerao (BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 11 ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 524-526), mas seu exame fugiria por demais nosso propsito. 3. IBGE. Perfil das fundaes privadas e associaes sem fins lucrativos em 2002. Rio de Janeiro. Disponvel em: http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/economia/fasfil/comentario.pdf. Acesso em 26 abr. 2007.

Sobre o autor
Jairo Cavalcanti Vieira
Procurador Geral do Ministrio Pblico de Contas do Maranho, Especialista em Direito Civil

Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT


VIEIRA, Jairo Cavalcanti. A desconsiderao da personalidade jurdica aplicada s associaes. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2544, 19 jun. 2010. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/15064>. Acesso em: 9 nov. 2010.