TEORIA GERAL DA CONSTITUIÇÃO

NEOCONSTITUCIONALISMO - Constitucionalismo pós moderno, pós positivismo

CARACTERÍSTICAS

● força normativa e valorização dos princípios;()

● métodos abertos de raciocínio;

● constitucionalização do direito (eficácia horizontal do direitos fundamentais -

proteção da pessoa humana nas relações particulares I - homens e mulheres são
iguais em direitos e obrigações, nos termos desta Constituição; repersonalização
- princípio de dignidade da pessoa humana art 1; despatrimonialização - a
propriedade deixa de ser o centro dos códigos, entra a função social da
propriedade);

● reaproximação direito e moral (Nuremberg - súmula vinculante n°13 veda o

NEPOTISMO com base no princípio da moralidade);

● expansão da jurisdição constitucional e jurisdição constitucional (controle de

constitucionalidade, confronto de algum ato frente a CF - proteção dos direitos
fundamentais) e judicialização a política e das relações sociais (anencefalia
ADPF 54, homoafetividade ADPF 132;

PROBLEMAS DO NEOCONSTITUCIONALISMO - Daniel Sarmento

● ‘‘judiciocracia’’ ou ‘‘supremocracia’’ ditadura do poder(judiciário-

decisicionismo e subjetivismo) a interpretação das normas leva em conta a
valoração do poder J - segurança jurídica-;

● ‘‘oba-oba’’ constitucional (uso de princípios vagos)**, saúde artigo 190 direito

de todos e dever do Estado (todos quem );

● ‘‘panconstitucionalização’’ (redução da autonomia privada ou

hiperconstitucionalização do Pós Guerra 2);

Decadência do Neoconstitucionalismo

CONSTITUIÇÃO- sumário, artigos, das disposições

● Conjunto de normas que estabelece a organização jurídica fundamental do Estado.

● Direitos fundamentais, organização do Estado (federação a luz da CF88) e dos

poderes (diluído entre os entes federados, União, estados, DF, municípios, sendo
a RFD como a somatória de todos os entes).
● supremacia constitucional- adoção implícita - controle de constitucionalidade, ou
seja, normas jurídicas devem observar a relação de compatibilidade vertical.
Norma inferior em conformidade a norma suprema. Os procedimentos de alteração da
CF evidenciam a supremacia - art. 60, é mais difícil fazer emenda do que lei;

● sentidos e concepções

- sociológico: Constituição, conforme missão de Ferdinand Lassalle em sua obra

‘‘Essência da constituição’’ (o que é uma constituição), é o somatório dos
fatores reais de poder dentro de uma sociedade se isto não se espelhar não
haveria constituição mas mera folha de papel. Fator real de poder x folha de
papel, fatores de poder da sociedade precisam estar presente na constituição,
militares etc

- político: (Carl Schmitt ‘ Teoria da Constituição’) nesse sentido, constituição,

de acordo com a doutrina de CS é a decisão política fundamental do Estado; se
isto não se observar haveria mera lei constitucional. Exemplo proteção aos
direitos fundamentais, repartição das matérias que competem a cada ente federado.
Se não está na CF não é decisão política fundamental, é mera lei constitucional.

- jurídico: Hans Kelsen porra, constituição conforme Kelsen em sua obra Teoria Pura
do Direito, é a norma pura, puro dever-ser pouco importando concepções de
natureza política social ou filosófica. -Ideia contrária a sociológica, para
kelsen constituição é a norma pura, a norma formal. É a vontade pura e racional
do homem, mesmo sendo utópica.
-Sentido lógico-jurídico, norma hipotética fundamental, norma pressuposta,
constituição é fruto da vontade do homem, mas é fruto da norma hipotética
fundamental de onde os constituintes extraem os valores para o estabelecimento
das normas.
-Concepção positivista, sentido jurídico-positivista, é a norma vigente.

-teoria concretista da constituição: para essa teoria constituição, conforme o

escólio de Konrad Hesse e sua obra ‘‘Força normativa da constituição’’, possui
força normativa própria. Hesse, também ensina que quanto mais a constituição se
espelha na sociedade haveria mais vontade de constituição. Cultura e sentimento
constitucional. Isso propiciaria ainda o chamado ativismo judicial, ou seja,
atuação do poder judiciário diante da omissão do exercício de competências
constitucionais dos demais poderes.

ELEMENTOS DA CONSTITUIÇÃO
são elementos que estruturam o Estado e os poderes

I ORGÂNICOS

II LIMITATIVOS
● Elementos que impõem restrições aos Estados; art 5 direitos e garantias
fundamentais- título 2 menos segundo capítulo de direitos sociais.

III SÓCIOIDEOLÓGICOS
● são os elementos que refletem a posição ideológica do constituinte quanto à
ordem econômica e social. Título 2 cap segundo, e títulos 7 e 8.
 IV DE ESTABILIZAÇÃO CONSTITUCIONAL
● são os elementos voltados a manutenção da supremacia constitucional e a
resolução dos conflitos constitucionais.
● regras às emendas constitucionais.art 60
● controle de constitucionalidade, pode ser voltado para acabar com conflitos
constitucionais numa situação de crise institucional ex intervenção federal
nos Estados e no DF; e intervenção estadual nos municípios.

V FORMAIS DE APLICABILIDADE
preambulo
adct
art 5 paragrafo 1

PREÂMBULO

● parte introdutória da constituição na qual existe a enunciação explicitação dos

princípios ideológicos do constituinte. Legitima o poder constituinte - possui
força normativa e relevância jurídica ? não, de acordo com stf. Uma norma isolada
do preâmbulo não pode ser utilizada como parâmetro ao controle de
constitucionalidade. Enfim, embora não tenha força normativa, o preâmbulo possui
relevância jurídica para fins de interpretação.

França importância do bloco de constitucionalidade - preâmbulo com relevância jurídica

direta e imediata.

Brasil reforço argumentativo ou diretriz hermenêutica stf tese da relevância

interpretativa ou jurídica específica direta ou indireta.

tese da irrelevância jurídica do preâmbulo mero caráter simbólico e declaração

política.

‘‘Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia Nacional Constituinte

para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a
igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e
internacional, com a solução pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de
Deus, a seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.’’

● na constituição há o teísmo, o reconhecimento de um ser superior. Apesar disso, o

Estado é chamado de leigo, laico ou não confessional, sem religião oficial.
Laicidade- neutralidade religiosa com liberdade / Laicismo- intolerancia estatal
às religiões; estado que reconhece e tolera apenas uma religião

Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à

União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

VI - instituir impostos sobre;

b) templos de qualquer culto;

sobre feriado religioso

ATO DAS DISPOSIÇÕES CONSTITUCIONAIS TRANSITÓRIAS- podem ser usadas como controle de de
constitucionalidade.

é parte integrante da Constituição na qual há disposições de direito intertemporal que

procuram regular a transição constitucional até data certa ou até que sobrevenha
complementação legislativa

● Normas de eficácia exaurida ou esgotada;

● exceção ausência na CB de 1824; não havia constituição anterior.
● vigência imediata x vacatio constitutionis- vacatio da constituição, pode existir
e é necessário para sua existência que seja expresso na constituição. Se não
houver, a vigência é imediata. Houve na CB 1967.
● retroatividade mínima ou temperada ou mitigada - regra- x retroatividade média e
máxima - restitutória;
● antinomia solúvel- critério de especialidade;
● reforma cabível das normas do ADCT stf ADI n 829- normas originárias possuem
presunção absoluta de constitucionalidade;
● retroatividade
máxima - a nova constituição alcança fatos passados consumados (se ela determinou que o
fará de forma expressa) ex Art. 51. Serão revistos pelo Congresso Nacional, através de
Comissão mista, nos três anos a contar da data da promulgação da Constituição, todas as
doações, vendas e concessões de terras públicas com área superior a três mil hectares,
realizadas no período de 1º de janeiro de 1962 a 31 de dezembro de 1987.

média - a nova constituição abrange efeitos pendentes de fatos passados (o fato passado
quando a constituição silencia permanece nos moldes da constituição pretérita, é
requisito a forma expressa indispensável)

mínima, temperada ou mitigada - É A REGRA, a nova constituição alcança efeitos futuros

de fatos passados (Jurisprudência STF - já se confirmou a jurisprudência desta Corte no
sentido de que os dispositivos constitucionais têm vigência imediata alcançando efeitos
futuros de fatos passados salvo disposição expressa em contrário ).

OBS não obstante numeração própria às normas do adct tem a mesma eficácia, mesma
rigidez das normas das disposições permanentes - parte dogmática art 1 a 250-. Às
normas do adct também podem ser alteradas ou suprimidas por emenda constitucional.

ART 5 PARÁGRAFO 1 CF
gradualismo eficacial das normas constitucionais

● elementos da constituição são diferentes de elementos do Estado (ordem jurídica

soberana que tem por fim o bem comum do povo num território; assim elementos do
Estado são: soberania, finalidade, elemento pessoal- povo, elemento espacial-
território.)

ESPÉCIES- Poder Constituinte

1 Originário/genuíno/de 1 grau/poder de fato

● é o poder difuso pelo Povo - no sentido de atribuído- de se editar uma primeira

Constituição quando o Estado se torna independente, ou uma nova constituição se
já independente.
● titular Emmanuel Sieyés - O que é o terceiro Estado? 1788 art 12 CF é diferente
de exercente é a teoria primitiva do PCO derivou da obra de Sieyes a qual atribui
esse poder a nação ligação de pessoas por uma mesma base social

formas de expressão/manifestação

i outorga/ movimento revolucionário

ii ANC

● procedimento constituinte direto - plebiscito/referendo

● procedimento
Subdivisão PCO histórico/fundamental