Proyecto de Ley sobre uso preferente de Programas de Libre Distribucin en los rganos del Estado

I.1.-

Fundamento:
Introduccin.En una poca en que las tecnologas de la informacin han tenido

un enorme y raudo desarrollo, existe la necesidad de que los pases de latinoamrica se integren a sus avances y beneficios. De lo contrario, no slo habr aislamiento en toda una serie de actividades econmicas y sociales, sino tambin, nos quedaremos muy atrasados respecto de los pases desarrollados, debido al aumento de la denominada "brecha tecnolgica" que amenaza con una serie de efectos parecidos al analfabetismo: falta de oportunidades, pobreza, subdesarrollo consolidado y de difcil superacin, entre otras. Las tecnologas de la informacin constituyen una de las bases ms importantes del desarrollo, no solo en su aspecto material, sino tambin con serias relaciones con programas y polticas educativos, de defensa nacional, de promocin del empleo, salud, capacitacin y superacin de la pobreza.

No obstante, las tecnologas de la informacin ofrecen un abanico esplndido y diverso de soluciones tecnolgicas, cuyo nivel de eficiencia e idoneidad subre y baja, en un movimiento constante. Tal dinamismo, parece estar inclinndose favorablemente a un tipo de tecnologas denomindas software libre, de fuente abierta, o simplemente, como optamos por denominar en este proyecto de ley, programas de libre distribucin. Para este caso, creemos necesario definir correctamente stos trminos.

2.-

Definicin y caractersticas del software libre:

El software libre es un programa o secuencia de instrucciones usada por un dispositivo de procesamiento digital de datos para llevar a cabo una tarea especfica o resolver un problema determinado, sobre el cual su dueo renuncia a la posibilidad de obtener utilidades por las licencias, patentes, o cualquier forma que adopte su derecho de prooiedad sobre l (o sea, el software libre puede estar licenciado, o protegido por una patente autoral), por lo que puede utilizarse o transferirse sin pago alguno al licenciante, o a su creador. Otra caracterstica es que se encuentra disponible el cdigo fuente del software, por lo que puede modificarse el software sin ningn lmite, y sin pago a quien lo invent o lanz al mercado. El opuesto del Software libre es el denominado software propietario, aquel que es imposible de utilizar en otro hardware, o terminal modificar, o transferir sin pagar derechos a su inventor o

creador.

Para ello, quienes han patentado software libre, lo han hecho permitiendo las actividades recin nombradas. As nace el Copyleft (el opuesto del Copyright de los derechos autorales), que es bsicamente el principio de que cualquier modificacin o cambio (derivative works), debe quedar disponible para el resto de la comunidad bajo el mismo licenciamiento original. Con ello se fomenta el trabajo colaborativo en el desarrollo de la informtica. En otras legislaciones, se ha logrado este fin a travs de la declaracin de softwares de Dominio Pblico, que Implica renunciar a cualquier derecho de propiedad sobre el software. Esto slo es factible bajo ciertos sistemas legales (como por ejemplo EEUU, el que es utilizado con frecuencia por gobiernos, universidades y centros de investigacin). En Alemania difundir software bajo Dominio Pblico no es posible bajo la legislacin vigente

3.-

Programas de Fuente abierta. En 1997 surge la Open Source Iniciative(OSI), con un enfoque

ms pragmtico respecto al modelo de desarrollo. Se introduce el concepto de Open Source (programas de fuente abierta) versus Free Software (software libre). Con esto se busca compatibilidad entre el licenciamiento con usos reales y comerciales.

La OSI desarrolla la Open Source Definition, caracterizndolo no como una licencia en s, sino un conjunto de requerimientos para que una licencia sea considerada Open Source. En la actualidad todava es frecuente la confusin entre Open Source (o Software Libre) y Free Software (o Software gratis). El software libre no es gratis, sino libre de utilizar, transferir y modificar. En realidad hay que poner atencin en la licencia bajo la cual est disponible un Software Libre. Adems se toma conciencia de que el xito del Open Source est directamente determinado por la claridad con que se expresan los deberes y derechos en una licencia. Se considera que debe existir licenciamiento en el open source para proteger los derechos de quien crea un software y adems de quienes lo utilizan. Lo que ocurre es que este es un patentamiento protector de intereses sociales y colaborativos, y no representativo de intereses individuales y corporativos (empresariales). En este caso se considera como elemento bsico la

disponibilidad del cdigo fuente.

4.- Caractersticas de los programas de fuente abierta (Open Source):

a)

"Free distribution":

Segn esta caracterstica, una licencia no

puede impedir la distribucin del software sin costo. No obstante,

queda la opcin de que cada licencia defina como o por qu concepto cobrar: normalmente se cobra por el medio fsico, los manuales o soporte. Una licencia Open Source no puede evitar el uso o redistribucin del software (y su cdigo), a ninguna persona o grupo. Esto ha causado algn nivel de problemas, principalmente por lo relacionado con el terrorismo. En trminos comerciales, implica que no se puede evitar que un competidor utilice o redistribuya el software o el cdigo fuente.

b)

"No discrimination against fields of endeavor":

Esta clusula

impide que se restringa o controle el uso del software en algn rea. As, quien define la licencia, no puede imponer sus valores polticos, sociales o culturales en sta. Tampoco una licencia Open Source puede evitar la comercializacin (i.e: servicios, capacitacin, etc.), del software. En el modelo Open Source, la licencia es el nico mecanismo de licenciamiento existente. No se puede exigir la firma de un acuerdo de confidencialidad u otro tipo de acuerdo paralelo al licenciamiento (por ejemplo: en relacin a patentes), para obtener el software.
c)

"License must not be specific to a product": El Software Libre no puede estar restringuido en su uso a otro producto en especfico. Por ejemplo: no se puede limitar el uso de un Software Libre

especficamente a

Linux. Los contratos ligados, que imponen

prcticas monoplicas o que lesionen la libre competencia, no se condicen con el licenciamiento "open source".

5.- Diferencias entre el software libre (free software) y el software de fuente abierta (open source). Los expertos en el tema han consensuado en que estos dos referentes no son antagnicos, sino casi sistemas hermanos, complementarios, con distintos nfasis. El software libre se basa en el trabajo colaborativo, exaltando los lazos solidarios y comunitarios que unen a la comunidad informtica. El nacimiento de los programas se basa en la puesta en escena de una idea, que es desarrollada anonimamente por la comunidad informtica, devuelta a ella, y a nuevos e imprevistos desarrollos. El trbajo era gratuito, y los beneficios exclusivamente sociales. El open source, en cambio, nace de iniciativas que pretenden acomodar o adaptar el free software a la realidad empresarial. Los programas open source estn hechos bajo la ptica de los negocios, en la cual se otorgan derechos casi iguales a los del software libre, pero se paga por servicios anexos (lo que en el software libre hace la comunidad, se puede tambin encargar libremente a una empresa de expertos, y se paga tambin libremente un precio). Mientras el primero es un modelo de negocios, el otro es "casi una ideologa", pero que funciona en su mbito de accin.

Para unificar la terminologa, utilizaremos en adelante la expresin programas de libre distribucin (PLD).

6.- Ventajas generales de los programas de libre distribucin:

a)

Costos:

Los costos de una solucin tecnolgica van mucho

ms all de Hardware y Software Base, como por ejemplo, Infraestructura de Redes, Administracin, Instalacin y Configuracin, Actualizaciones, Ambiente (Energa, Aire acondicionado, etc), Capacitacin, etc. Los softwares propietarios pueden costar cientos o miles de dlares. Linux, uno de los ms famosos programas de libre distribucin, puede obtenerse, duplicarse e instalarse sin pagar por ningn tipo de licencia. El Software propietario normalmente cobra por actualizaciones de bajo o medio impacto y exige nuevas licencias para actualizaciones mayores. En el caso del SoL ninguna de estas situaciones ocurre Eso si tambin existen alternativas para los que quieren pagar.

b) Diversidad de soluciones informticas: Adems, existe una amplia flexibilidad de combinar Software segn las necesidades especficas, por lo que no existe el peligro o la presin de perder soporte por parte un proveedor. Al estar disponible el cdigo fuente,

siempre existen opciones para continuar con el soporte, sea un equipo informtico interno, u otro proveedor (en especial en proyectos importantes, como Linux o Apache). c) Flexibilidad de las soluciones informticas: Es frecuente que

las grandes organizaciones desarrollen herramientas orientadas a sus necesidades especficas. En el caso de los programas de libre distribucin, el usuario final tiene el control, y las actualizaciones en los sistemas, se realizan en los trminos del usuario final. Adems se realizan en funcin de los plazos y tiempos requeridos por ste. Se calcula que ms de un 70% de los servidores web del mundo estn basados en el sistema operativo GNU/Linux y dems software de libre distribucin. Al mismo tiempo, empresas multinacionales de mbito informtico, como IBM, Hewlett Packard, Apple y Sun, ofrecen apoyo tcnico, financiero y comercial al software libre. d) Los programas de libre distribucin no son gratuitos, pero s mucho ms baratos: Mediante la utilizacin de SoL se elimina el costo de licenciamiento. Sin embargo, existen servicios relacionados por los cuales se puede pagar, como por ejemplo: marca de la distribucin, facilidad de Instalacin y Configuracin, actualizaciones, etc. No obstante los programas de libre distribucin son mucho menos costosos que la administracin de un programa propietario. Adems la organizacin decide cuanto gastar.

d) Superioridad

tcnica de los programas de libre distribucin:

Se reconoce sin ambages por la comunidad cientfica e informtica que los prigramas propietarios son inestables (la tpica "cada de sistema es su ms grande manifestacin), as como inseguros (se requieren resguardos adicionales contra los cdigos espas que violan la confidencialidad de los usuarios, sin perjuicio de que los programas propietarios, son adems, mucho ms suceptibles a ser daados por virus que los programas de libre distribucin). En el mundo del Software propietario algunos defectos pueden afectar la disponibilidad o eficiencia del servicio. En general se negocian caros contratos para minimizar la posibilidad de que esto ocurra. Sin embargo, siempre se est a merced del proveedor. Si el proveedor no quiere hacer los cambios en el tiempo que es requerido por el cliente no existen muchas opciones. En el caso de los programas de libre distribucin, la comunidad suele ser extremadamente veloz y eficiente resolviendo problemas. Adems existe la posibilidad de que un equipo externo resuelva el problema. Beneficios sociales y comunitarios: Los programas de libre

e)

distribucin abren una interesante opcin: toman una solucin de uso general y la adaptan de forma de satisfacer las necesidades especficas, permitiendo que esos cambios volveran a la comunidad, quienes les daran soporte en el tiempo. Estos beneficios hacen que tanto la cuidadana como la comunidad cientfica e informtica discuta a nivel mundial la necesidad de que el Estado, tanto en su funcionamiento interno,

como externo, utilice programas de libre distribucin. Es lo que veremos a continuacin.

7.- Software libre en el Estado: En razn de sus mltiples ventajas en el uso, desarrollo, y difusin de los proframas de libre distribucin, ya se ha implementado su uso en las administraciones pblicas del mundo. Por ejemplo, conocidos son los ejemplos en Alemaa, Francia, China, Per, Brasil o Mxico. En Espaa, la Comunidad Extremea en las Islas Canarias ya han establecido polticas favorables al uso de programas de libre distribucin y ahorrado millones de euros.

Acaba de presentarse una propsicin al Parlamento de Catalua y otra al Senado del Reino de Espaa para que se apruebe la adopcin de proramas de libre distribucin en la alministracin catalana y estatal respectivamente. La propia Unin Europea ha apoyado activamente el desarollo de estos programas financiando proyectos europeos de inters, como Open Evidence que ya fue aprobado y ha realizado un consorcio de proveedores de tecnologa y usuarios de 4 pases: Blgica, Francia, Italia y Estonia.

a)

Razones para el uso de programas de libre distribucin en el

Estado. Es preciso dejar en claro que el propsito del Proyecto al que nos referimos no est principalmente relacionado con la cantidad de ahorro directo que pueda obtenerse por el empleo de software libre en las instituciones estatales. Este es en todo caso, un valor agregado marginal y real, pero de ninguna manera el foco central del objetivo del Proyecto. La base de este proyecto tiene relacin en el Estado como guardin del bien comn y de los intereses sociales, como agente posibilitador y fomentador del desarrollo econmico, del incremento de los bienes sociales, y de los derechos de participacin social y cultural de los ciudadanos, dtentadores primarios del poder pblico. Los principios elementales que animan al Proyecto de SL en el Estado se vinculan a las garantas bsicas de un Estado democrtico de derecho, como: i) Libre acceso del ciudadano a la informacin pblica.

Democracia informtica y no discriminacin. Para garantizar el libre acceso de los ciudadanos a la informacin pblica, resulta indispensable que la codificacin de los datos no est ligada a un nico proveedor. El uso de formatos estndar y abiertos permite garantizar este libre acceso, logrando si fuera necesario la creacin de software libre compatible. Con elo se logra la necesaria igualdad

en el acceso a la informacin pblica, la no discriminacin estatal arbitraria, y el fortalecimiento de la democracia. ii) Perennidad de los datos pblicos. Para garantizar la

perennidad de los datos pblicos, es indispensable que la utilizacin y el mantenimiento del software no dependan de la buena voluntad de los proveedores, ni de las condiciones monoplicas impuestas por stos. Por ello el Estado necesita sistemas cuya evolucin pueda ser garantizada gracias a la disponibilidad del cdigo fuente. iii) Defensa nacional y de los ciudadanos. Hay muchos

alicientes en el software vpropietario para introducir cdigos maliciosos, espas o de control remoto, ya que el cdigo fuente puede revisarse y pueden detectarse posibles puertas traseras (backdoors). Para garantizar la defensa nacional, resulta indispensable contar con sistemas desprovistos de elementos que permitan el control a distancia o la transmisin no deseada de informacin a terceros. Por lo tanto, se requieren sistemas cuyo cdigo fuente sea libremente accesible al pblico para permitir su examen por el propio Estado, los ciudadanos, y un gran nmero de expertos independientes en el mundo. Nuestra propuesta aporta mayor seguridad, pues el conocimiento del cdigo fuente eliminar el creciente nmero de programas con *cdigo espa*.

Asimismo, proponer el uso de programas de libre distribucin por el Estado refuerza la seguridad de los ciudadanos, tanto en su condicin de titulares legtimos de la informacin manejada por el Estado, cuanto en su condicin de consumidores. En este ultimo caso, al permitir el surgimiento de una oferta extensa de software libre desprovisto de potencial *cdigo espa* susceptible de poner en riesgo la vida privada y las libertades individuales.

iv)

Fomento del

de

la

innovacin Soberana

tecnolgica. informtica.

Independencia

proveedor.

Paralelamente, como los programas libres disponen del cdigo fuente de aplicacin, cualquier tcnico o empresa del pas puede realizar el desarrollo de mejoras, sin necesidad de encargarlos a empreses de otros pases que trabajen con sistemes propietarios. De esta forma, se contribuye a la formacin de profesionales de nueves tecnologas y al desenrollo local y nacional bajo planes estratgicos propios. Osea, se fortalece nuestra soberana en materia informtica. v) Fomento del multilingismo y del multiculturalismo

en la red y en el Estado. Las lenguas minoritarias tienen pocas posibilidades de ser reconocidas o tener acceso al mundo de los programas propietarios ya que no suelen resultar rentables para sus creadores. En cambio el software libre facilita las traducciones y la incorporacin de correctores ortogrficos y gramaticales, sin perjuicio de que tampoco se patentan palabras e idioma local que tengan inters comercial para la

empresa, imposibilitando que las palabras indgenas sean "apropiadas" por las transnacionales.

vi)

Disminucin de la brecha tecnolgica y fortalecimiento

del derecho al desarrollo econmico: Tal como seala el INFORME SOBRE COMERCIO ELECTRNICO Y DESARROLLO 2003 de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo (UNCTAD) - PERSPECTIVA GENERAL, los Estados deben fomentar el uso de software libre. "El informe muestra que los programas de acceso abierto y gratuito aportan muchos otros beneficios a los pases en desarrollo. La experiencia adquirida hasta ahora ha demostrado que los entornos de acceso abierto frecuentemente producen programas fiables, seguros y mejorables a un costo comparativamente reducido para los usuarios. Los programas abiertos y gratuitos permiten enfocar mejor las cuestiones de seguridad y la necesidad de normas pblicas y abiertas. Eliminan la prdida econmica a nivel nacional resultante de la duplicacin de la creacin de programas. Los programas de acceso abierto y gratuito pueden contribuir a formar empleados mejor calificados y con ms conocimientos prcticos de la industria de la tecnologa de la informacin, lo que promueve la creacin de empleo.

Para sacar partido de estas ventajas, el informe recomienda que los pases en desarrollo consideren la conveniencia de adoptar programas de acceso abierto y gratuito como un medio de superar la brecha digital. Para poner en prctica la adopcin de esos programas, los pases en desarrollo deben formular y aplicar polticas adecuadas sobre el desarrollo y la capacitacin de los recursos humanos y una administracin electrnica en la esfera de la creacin de programas y sectores conexos".

vi)

Ventajas econmicas para el Estado. El software libre no

tiene costo de licencia y para ser copiardo y modificado. Tales acciones no tienen restricciones, y as cualquier alministracin, empresa, institucin o organismo puede beneficiase de las mejoras introducidas. Por poner del un caso, de podemos Asturias citar ha cmo la Administracin Principado ahorrado

210.955.563 pesetas / 1.267.868 euros, cantidad desembolsada a Compaq Computer Espaa en calidad de contrato de suministro y actualizacin de llicencias de Microsoft para la Administracin en el ao 2002.

b)

Experiencias de legislacin.

i.-

Proyectos de ley:

Argentina (federales): Proyecto de ley 5613-D-00 (Dragan). Proyecto de ley 904-D-02 (Dragan, Becerra & Bertone). Ciudad de Buenos Aires: Proyecto de ley 1416-D-02 (Caram). Proyecto de ley 1499-03 (Maiorkevich). Provincia de Buenos Aires: Proyecto E-135/02-03 (Conde). Provincia de Jujuy: Proyecto de Ley 207-D-2002 (Fernandes). Ciudad de La Plata: Proyecto de ordenanza 37202 (Frangul, Aricci & Vies). Australia: South Australia: State Supply (Procurement of Software) Amendment Bill 2003 (Gilfillan). Draft 2ndReading Speech.Este proyecto tiene como objetivo de aplicacin a las instituciones educativas y tambin seenfonca en el desarrollo de la industria de software local. Brasil (federales): Projeto de Lei 2269/1999 (Pinheiro). Projeto de Lei 3051/2000 (Wanderer).

Projeto de Lei 4275/2001 (Bittencourt). Colombia: Proyecto de Ley 83 de 2002 Cmara (Petro, Borja Daz, Ortiz, Silva, Zrrate, Avellaneda,Cceres, Crdoba, Jum, Arenas). Costa Rica: Proyecto de Ley 15191 (Chinchilla M.). Dinamarca: Forslag til folketingsbeslutning om en strategi for udbredelse af open source-programmel iDanmark. Francia: Proposition de Loi 117 (Laffitte, Trgouet, Cabanel). Forum. Proposition de Loi 2437 (Le Daut, Paul, Cohen). Dcret 2001-737 (Premier ministre Jospin). Italia: Disegno di legge S.1188 (Cortiana). Proposta di legge 2544 (Folena). Prov. di Pescara: Mozione approvata il 7/5/2002 (Ceccomancini, D'Annunzio). Firenze: Mozione approvata il 11/7/2001 (Papini, Basosi, Menci, Pettini, Malavolti). Lodi:

Mozione approvata il 18/3/2002 (Ugetti). Per: Proyecto de ley 1609/2001 (Villanueva Nuez). Proyecto de ley 2344/2002 (Estrada Perez). Proyecto de ley 2485/2002 (Villanueva Nuez, Rodrich Ackerman). Proyecto de ley 3030/2002 (Gonzles Reinoso). Proyecto de ley 8251/2003 (Villanueva Nuez & otros). El proyecto de ley del congresista Villanueva, ha tenido algunas modificaciones del original. La ms importante es el trmino de la ley que ahora es de rango preferente en cuanto al uso, anteriormente era de rango obligatorio, siempre en el marco de la administracin pblica. Portugal: Projecto de lei N. 126/IX (Drago, Lou, Teixeira Lopes). EE.UU.: Oregon: House Bill 2892/2003 (Barnhart). Texas: Bill SB 1579 (Carona) - Legislative Session: 78(R).- 3 Espaa: Proposicin de Ley 122/000217 (Puigcercs i Boixassa). Andaluca: Proposicin no de Ley en Pleno 6-02/PNLP-000117 (G.p. Socialista). Catalunya:

Proposici de llei tram. 202-00148/06 (Vigo, Benach, Huguet). Islas Canarias: Proposicin Nro. de ley: PNL-115/2001 (G.P. Coalicin Canaria CC). - Parlamento deCanarias. Valencia: Proyecto de ley en trmite que actualiza la ley de patrimonio cultural donde se comtempla a las tecnologas libres asi como al software y desarrollo local como parte de ste. Est indirectamente relacionado con el software libre al contemplar los mismos objetivos. Ucrania: Bill 2065/2002 (Oliynik).

ii.-

Normas o leyes aprobadas:

Argentina: Provincia de Buenos Aires: Declaracin F-210/02-03 (Conde). Esta es una declaracin del senado de la provincia de Buenos Aires a favor del proyecto deLey 904-D-02 de uso de software libre en el estado Argentino. Alemania: El congreso Alemn (Bundestag) aprob el uso de tcnologas de cdigo abierto en suinfraestructura informtica. Munich:

El consejo de la ciudad de Munich aprob la implementacin de GNU/Linux en 14 mil computadoras. Ambas normas se pueden ubicar en las de rden tcnico poltico, donde la motivacin masimportante fue la de independencia tecnolgica y seguridad nacional. Blgica: Bruselas: Proposition d'ordonnance A-287/1-01/02 (Moock, Bultot). Ref: Adoption de la proposition.Esta norma aprueba de uso de tecnologas libres dentro de la administracin pblica. Brasil: Estado de Rio Grande do Sul: Lei 11871 (Bohn Gass) de 19/12/2002. Amparo: Lei sobre a utilizao de programas e sistemas de computador abertos (Dimas Marchi). Text: Projeto de Lei 57/2001. Campinas: Lei 11113/2001 (Santini). So Carlos: Lei 12883/2001. Porto Alegre: Aprovado Projeto de Lei sobre Software Livre (Bonum). Projeto de lei 053/00, Substitutivoao projeto de lei 053/00.

Recife: Lei 16639/2001 (Borges).. Solonpole: Lei 614/2001. Viosa: Lei 1472/2001 (Ferrarez). Projeto de lei 049/2001. Brasil es el primer pas donde se aprobaron normas de uso de software libre en laadministracin pblica. Estas normas se pueden ubicar dentro de las de rden social que es un tema fuertemente impulsado en este pas. Es importante notar tambin que estas normas no sonde carcter obligatorio, sino mas bien de fomento del uso y desarrollo. Espaa: Andaluca: Decreto 72/2003, de 18 de marzo.Este decreto se enfoca en el libre acceso a las tecnologas de informacin asi como eldesarrollo social de la regin aprovechando las ventajas de tecnologas libres. Sant Bartomeu del Grau: Mocin aprobada el 12/03/03. Villaviciosa: Mocin aprobada el 27/11/02 (Izquierda Asturiana). Italia: Prov. di Pescara:Mozione approvata il 7/5/2002 (Ceccomancini, D'Annunzio). Firenze:

Mozione approvata il 11/7/2001 (Papini, Basosi, Menci, Pettini, Malavolti). Lodi: Mozione approvata il 18/3/2002 (Ugetti). Uruguay: La Junta Departamental de San Jos aprob la resolucin de uso de software libre en todo elequipamiento informtico de esta regin. Esta norma es de orden preferente en sus trminospermitiendo del empleo de soluciones de software propietario en tanto no exista una de software libre.

iii.-

decisiones a favor en instituciones o gobiernos que no

son de ordenlegislativo: Departamento de Defensa de los Estados Unidos, Junta de Extremadura en Espaa, Cmara de representantes y el Ministerio de Ciencia y

Tecnologa de Brasil. (Este ltimo ha sealado que invertir una importante suma de dinero para el desarrollo de software libre), Los Gobiernos de Japn, Corea del Sur y China se han unido

para desarrollar sistemas de cdigo abierto. De la misma forma hay otras experiencias en instituciones del Estado en diversos paises

c)

Tcnica legislativa: Las medidas o normas sobre programas de libre distribucin

tambin se pueden clasificar por el rango de aplicacin de las mismas, donde encontramos algunas de rden nacional, regional y local, presentadas tanto por los gobiernos o parlamentos como por autoridades locales o regionales. Aqui encontramos tambin que estas bsicamente estan orientadas a su aplicacin en el entorno pblico, abarcando a las instituciones educativas, de salud, y las entidades gubernamentales o especficamente alguna de ellas. No se conoce una ley o norma que regule el uso de software en el mbito privado (empresas, organizaciones oinstituciones de ese rden). Para el proyecto de ley que proponemos, creemos que la mejor solucin es que la norma se cierna sobre el Estado en su conjunto, pues de nada servira qe uno de los poderes del Estado se beneficiara de los programas de libre distribucin, y los otros no. Ello atentara contra la coherencia integralidad y racionalidad de las polticas estatales en su conjunto. Peor sera, inclusive, si se normara slo sobre municipios, o ciertas reparticiones pblicas, ciertos tribunales (por ejemplo, segn su jerarqua), o sobre ciertas funciones del poder legislativo. Las posibilidades de arbitrariedad, de incompatibilidad y por ende, de discordinacipon entre las distintas labores y funciones del Estado, haran de las misma un caos, o por lo bajo, no se cumpliran con los fines de los programas implementados.

Las normas sobre programas de libre distribucipon en el stado tambin se pueden clasificar por sus trminos de aplicacin, dentro de las cuales distinguimos las de trmino obligatorio y preferente. La primera ordena el empleo obligatorio y nico de software libre, la segunda le da un rango preferente frente a otras tecnologas u opciones disponibles, en un proceso de migracin y revisin que permite el empleo detecnologas propietarias mientras no existan soluciones de software libre disponibles. El proyecto de ley que proponemos no prohibe el uso de software propietario en el Estado. Ello debido a que a veces, no se encuentra una solucin informtica adecuada basada en este tipo de programas y debe, por tanto, acudirse a programas propietarios. Tampoco es una ley que obligue a los rganos del Estado a la utilizacin de programas de libre distribucin, pues existen programas propietarios ya implementados, que, o pueden ser, en este momento la nica solucin disponible aqu y ahora, o cuya migracin a programas de libre distribucin sea an ms onerosa que la mantencin del programa propietario. En cambio, proponemos un proyecto de ley que haga de los programas de libre distribucin objetos de eleccin preferente por la autoridad pblica, cuando ella sea la solucin informtica ms idonea a la necesidad concreta que se pretenda satisfacer. Paralelamente, se establece en el proyecto un periodo y un proceso, que se establecer flexiblemente en un Reglamento, en el cual participar la sociedad civil en su conjunto, para migrar de un

sistema informtico propietario a otro de libre distribucin, slo si este proceso fuere tcnica y econmicamente factible.

En este sentido, el Proyecto de Ley se limita a establecer las condiciones en que los organismos estatales adquirirn software en el futuro, es decir, de un modo compatible con la garanta de los principios bsicos ya enunciados. Lo que las normas expresan claramente es que, el software para ser aceptable para el Estado, no basta con que sea tcnicamente suficiente para llevar a cabo una tarea, sino que adems las condiciones de contratacin deben satisfacer una serie de requisitos, sin los cuales el Estado no puede garantizar al ciudadano el procesamiento adecuado de sus datos, velando por su integridad, confidencialidad y accesibilidad a lo largo del tiempo, porque son aspectos muy crticos para su normal desempeo. Ello sin perjuicio de los beneficios que estos programas irrogan a la sociedad, como el derecho al desarrollo, disminucin de la brecha digital, fomento del multilingismo y multiculturalismo, as como el reforzamiento de la democracia digital y de la soberana informtica.

De la lectura del Proyecto quedar claro, entonces, que una vez aprobada: la ley no prohibe la produccin de software propietario la ley no prohibe el comercio de software propietario

la ley no dicta cul software concreto usar la ley no dicta a que proveedor se compra el software la ley no limita los trminos en que se puede licenciar un producto

de software.

II.-

Proyecto de Ley sobre uso preferente de Programas

de Libre Distribucin en los rganos del Estado:

Prrafo I: Definiciones. Artculo 1: Dentro del mbito de la presente ley, se entender por: a) Programa computacional y copia de programa computacional, en

los mismos trminos que los sealados por la Ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual. b) Cdigo fuente o de origen al conjunto completo de instrucciones

y archivos digitales originales creados o modificados por quien los programara, ms todos los archivos digitales de soporte, como tablas de datos, imgenes, especificaciones, documentacin y todo otro elemento que sea necesario para producir el programa ejecutable a

partir de ellos. Como excepcin, podrn excluirse de este conjunto aquellas herramientas y programas que sean habitualmente distribuidos como programas de libre distribucin por otros medios como, entre otros, compiladores, sistemas operativos y libreras. c) i) ii) iii) iv) v) vi) Programa de libre distribucin, a aquel cuyo empleo garantice al Acceso irrestricto al cdigo fuente o de origen respectivo; Inspeccin exhaustiva de los mecanismos de funcionamiento del programa Modificacin de cualquier porcin del programa para adaptarlo a las necesidades del usuario; Utilizacin irrestricta del programa para cualquier fin; Confeccin y distribucin libre de copias del programa, bajo las mismas condiciones del programa original; Confeccin y distribucin libre de las modificaciones al programa o bien del programa modificado resultante, bajo las mismas condiciones del programa original. d) Software propietario: es aquel que no rene todos los requisitos sealados en la letra precedente; e) Formato abierto: es cualquier modo de codificacin de

usuario, sin costo adicional, las siguientes facultades:

informacin digital que cumplan con las siguientes condiciones: 1) Su documentacin tcnica completa est disponible pblicamente; 2) El cdigo fuente de al menos una implementacin de referencia completa est disponible pblicamente; 3) No existan restricciones para la

confeccin de programas que almacenen, transmitan, reciban o accedan a datos codificados de esta manera.

Prrafo II: mbito de aplicacin

Artculo 2:

Un Decreto Supremo reglamentar, en un plazo de

ciento ochenta das, las condiciones, tiempos y formas en que se efectuar la transicin de los actuales sistemas instalados hacia programas del artculo 1 letra c), y orientar en tal sentido las licitaciones y contrataciones futuras de programas computacionales realizadas a cualquier ttulo. Este Reglamento estatuir sistemas y plazos diferenciados de transicin, de acuerdo a su factibilidad tcnica y econmica, y privilegiando siempre el funcionamiento armnico, coherente e integrado de los sistemas informticos estatales. La gratuidad del servicio o del programa propietario rendido o a rendir, no ser considerado desfavorable a la transicin a programas o sistemas de libre distribucin, en la evaluacin de la factibilidad econmica. En caso de la imposibilidad de esta transicin, por razones econmicas o tcnicas, se utilizarn programas propietarios, en el estricta obediencia a los artculos 3, 4 y 5. La realizacin del Reglamento se ceir estrictamente a las reglas de los artculos 16 y 17, pero sin la necesidad del Reglamento previo sobre participacin ciudadana.

Cumplidos aquellos plazos, los rganos del Estado, incluidos aquellos desconcentrados los territorial organismos y funcionalmente, legal los y descentralizados, autnomos

constitucionalmente, as como las empresas en que el Estado tenga participacin mayoritaria, debern emplear, instalar, implementar, y desarrollar, de manera prioritaria, slo sistemas informticos y programas de libre distribucin. Cuando los rganos estatales contraten a cualquier ttulo servicios informticos externos de mantencin de pginas de internet, o instalacin de servidores, estos debern estar basados en programas de libre distribucin.

Prrafo III:

Excepciones.

Artculo 3:

En caso de no existir una solucin informtica que

utilice programas de libre distribucin, o que habindola, ella no sea accesible en el corto plazo, y que la demora provoque perjuicio patrimonial considerable y verificable para el Estado, los rganos obligados por la presente ley debern adoptar las siguientes alternativas en el orden establecido: 1.Cuando no exista una solucin informtica disponible en el

mercado, y sea necesario desarrollarla, el programa resultante deber ser de libre distribucin. 2.Cuando no exista posibilidad de desarrollo de un programa

de libre distribucin en los trminos del inciso anterior, la autoridad competente optar por:.

a)

Los programas que cumplan con todos los criterios enunciados

en el artculo 1 letra c) de la presente Ley, excepto por la vi. b) Si no se pudiera disponer de programas de la categora

precedente, se debern escoger aquellos que cumplan con todos los criterios enunciados en el artculo 1 letra c) de la presente Ley, excepto por la iv), v). c) Si no se pudiera disponer de programas de la categora

precedente, se debern escoger aquellos que cumplan con todos los criterios enunciados en el artculo 1 letra c) de la presente Ley, excepto por la ii) y iii). d) Si no se pudiera disponer de programas de la categora

precedente, se debern escoger aquellos que cumplan con todos los criterios enunciados en el artculo 1 letra c) de la presente Ley, excepto por la i). e) Si no se encontraren productos de estas condiciones, se podr

optar por programas no libres, pero slo por un plazo de dos aos. Este plazo puede ser renovado previa constatacin que no exista disponible en el mercado una solucin satisfactoria de tipo preferente.

Artculo 4: La autoridad competente podr optar por el uso, instalacin e implementacin de programas propietarios, slo si garantizan el almacenamiento de los datos en formatos abiertos.

Artculo 5: Ningn rgano estatal adquirir soportes fsicos que lo obliguen a utilizar slo programas propietarios, o que limiten su autonoma informtica.

Prrafo IV: Informacin

Sobre el Consejo Consultivo de Tecnologas de la

Artculo 6:

Crease un Consejo Consultivo de Tecnologas de la

Informacin, organismo asesor del Presidente de la Repblica, el cual estar encargado de: 1.2.3.Fijar las orientaciones generales de las polticas pblicas sobre Emitir manuales de buenas prcticas, directrices y orientaciones Revisar cada dos aos los reglamentos que nazcan de esta ley, dichas tecnologas; para la correcta eleccin de una solucin tecnolgica; y y recomendar su reforma. Artculo 7: 1.2.3.4.5.El Consejo Consultivo estar compuesto por:

el Ministro Secretario General de la Presidencia. el Subsecretario de Economa, el Subsecretario de Telecomunicaciones; el Subsecretario del Ministerio de Planificacin y Cooperacin, un representante del Consejo Nacional de la Cultura y las Artes,

6.-

dos profesores expertos en programas de libre distribucin de por el Estado, nombrados por el

Universidades reconocidas Presidente de la Repblica. 7.8.-

El Director del Departamento de Ciencias de la Computacin de dos representantes de empresas de tecnologas de la

la Universidad de Chile informacin, una que utilice programas de libre distribucin, y otra programas propietarios, nombrados por el Presidente de la Repblica. 9.dos representantes de organizaciones ciudadanas, electos por dispuesto para ello en la y Subsecretara dirigir el de libre acuerdo entre las que se encuentren inscritas para este efecto en registro Telecomunicaciones, quien reglamentar proceso

eleccionario, con la colaboracin de las mismas organizaciones. Artculo 8: ad honorem. El Consejo Consultivo se reunir dos veces al ao, o

cuando el Presidente la convoque, y sus miembros participarn en l

Prrafo V:

Autoridades responsables

Artculo 9:

Terminado el plazo de transicin, las unidades

informticas de cada organismo pblico, en la medida de su autonoma financiera y funcionaria, sern las responsables de recepcionar la informacin, evaluar, y decidir cul ser la solucin

informtica adecuada a los fines, planes y programas que deba desarrollar en el cumplimiento de sus fines. La autoridad superior ser la responsable de emitir una decisin, slo si el organismo inferior carece de dicha unidad. Artculo 10: La resolucin que emita la autoridad responsable aprobando el uso de una solucin informtica, deber ser fundada, aludiendo pormenorizadamente a los criterios legales y tcnicos satisfechos por la solucin tecnolgica elegida, as como a las necesidades concretas que las soluciones informticas alternativas no cumplan, presentando pruebas tcnicas que avalen la decisin, justificando su decisin en el ms estricto apego al orden de prelacin establecido en los artculos 2 a 5 de la presente ley.

Artculo 11: el Diario Oficial.

Esta resolucin ser pblica, y deber ser publicada

en extracto, con sus partes ms relevantes para el inters publico, en

Si un rgano estatal, decide en forma excepcional adquirir o utilizar programas que no sean de libre distribucin para almacenar o procesar datos cuya reserva sea necesario preservar, fueren confidenciales, crticos o vitales para el desempeo del Estado, la misma autoridad deber publicar en los medios de comunicacin social que determine el reglamento, en forma adicional, un informe donde se expliquen los riesgos asociados con el uso de software de dichas caractersticas para esa aplicacin en particular.

Quedan exceptuados de esta obligacin los organismos del Estado vinculados con la defensa nacional; as como aquellos que por la naturaleza de sus funciones, puedan revelar con la publicacin de la resolucin, informacin reservada o secreta del Estado, o que provoque perjuicio patrimonial a algn particular. Para la administracin del Estado, la publicacin de resolucin estar sujeta a lo establecido en los artculos 13 y 14 de la Ley N 18.575. Artculo 12: A solicitud de cualquier persona jurdica o natural,

deber entregarse una copia completa de la resolucin, de los antecedentes tcnicos, pericias y todo otro documento utilizado como fundamento de la resolucin, salvo en lo que afecte la defensa nacional del Estado, secretos industriales o se revele con ellos informacin estratgica y reservada de una empresa, provocndole perjuicio. En caso de negativa, el interesado podr recurrir judicialmente al juez de letras del domicilio de la autoridad que emite la resolucin, para que se ordene que esta haga pblicos la resolucin, y los documentos ya nombrados. Si la autoridad pertenece a la administracin del Estado, se estar a lo dispuesto en los artculos 13 y 14 de la Ley N 18.575. Ante resolucin judicial favorable a la publicidad de la resolucin, quien haya negado la informacin deber ser sancionado segn los estatutos legales o reglamentarios que lo rijan.

Prrafo VII:

Recursos administrativos y acciones especiales.

Artculo 13: reconsiderable

La resolucin de autoridad administrativa competente para ante la misma autoridad, y reclamable

que apruebe la utilizacin de una solucin informtica, ser judicialmente ante el juez de letras del domicilio del rgano administrativo. En caso de que la autoridad judicial revoque la resolucin reclamada, se le impondr al funcionario la sancin administrativa que corresponda, la cual tendr directa relacin con el posible o efectivo perjuicio patrimonial del Estado, el dao o riesgo a la defensa nacional, y con la posible o efectivo detrimento del acceso ciudadano a la informacin pblica que se hubiere provocado con la decisin impugnada. Artculo 14: Se concede accin de clase a las organizaciones de

consumidores, a las organizaciones funcionales municipales, y a las corporaciones y fundaciones de derecho privado que tengan por fin la defensa de los intereses difusos o colectivos de la ciudadana en general, as como la promocin de soluciones informticas de libre distribucin, para revisar judicialmente la resolucin estatal, y exigir las reparaciones patrimoniales y legales de los usuarios de internet y de programas de libre distribucin que se adhieran libremente a la demanda. Esta accin se interpondr desde la fecha en que se dicte la resolucin hasta tres meses desps de su publicacin, y no requerir

la interposicin previa de reconsideracin y reclamacin administrativa, en su caso. La accin de clase dar lugar a cautela judicial innovativa, atendiendo al posible perjuicio patrimonial del Estado, el riesgo a la defensa nacional, y con el detrimento del acceso ciudadano a la informacin que se pudiere provocar con la decisin impugnada. Artculo 15: La sentencia judicial ejecutoriada que modifique la

resolucin impugnada, acogiendo totalmente la solicitud de los actores, conllevar la respectiva sancin al funcionario o funcionarios envueltos, de acuerdo a los estatutos legales o reglamentarios que los rijan, sin perjuicio de su responsabilidad patrimonial y penal, segn las reglas generales.

Prrafo VIII:

Participacin ciudadana

Artculo 16:

En

el

proceso

de

recepcin

de

informacin,

evaluacin y decisin para adoptar una solucin informtica, deber escucharse, recepcionarse y considerarse la opinin de docentes de Universidades reconocidas por el Estado, institutos de investigacin de las mismas, organizaciones de consumidores, organizaciones funcionales municipales, asociaciones y comunidades indgenas, y de corporaciones y fundaciones de derecho privado que tengan por fin la defensa de los intereses difusos o colectivos de la ciudadana en

general, la promocin de soluciones informticas de libre distribucin, as como de aquellas que se vean afectadas de manera relevante por la medida adoptada por la autoridad. Los representantes debidamente acreditados de estas organizaciones, podrn estar presentes y tendrn derecho a voz en las reuniones tcnicas que disponga la autoridad competente. El proceso de participacin ciudadana ser objeto de un reglamento, el cual deber ser dictado dentro de los 180 das posteriores a la publicacin de esta ley. En caso de no dictarse este reglamento en el plazo establecido, no se podr negar la participacin de los organismos de representacin y participacin ciudadana enumerados, en las condiciones fijadas en este artculo. Artculo 17: Los rganos del Estado debern escuchar y en

determinados casos que comprometan gravemente la identidad, patrones culturales, o el desarrollo econmico de los mismos, solicitar el consentimiento colectivo previo e informado de los pueblos originarios o sus comunidades, a travs de sus autoridades tradicionales y formas autctonas de decisin colectiva, cuando pretendan establecer una poltica educacional, de salud, de acceso a la informacin, a la justicia, o cualquier otra, que implique el uso de tecnologas de la informacin; y en particular, debern de preferencia establecer estas polticas utilizando programas de libre distribucin, cuidando siempre que la decisin no implique la apropiacin privada de palabras o parte del idioma de los pueblos indgenas, que sea la

menos lesiva a los intereses de los pueblos indgenas, as como a sus posibilidades de desarrollo. La decisin de la autoridad administrativa que infrinja estas normas, adolece de nulidad de derecho pblico, sin perjuicio de las responsabilidades patrimoniales que afectan al Estado, y las constitucionales y administrativas del funcionario, segn el caso.

Prrafo IX:

Sobre las polticas estatales acerca de los

programas de libre distribucin.

Artculo 18:

El Estado tiene el deber de fomentar la investigacin

y desarrollo de soluciones informticas de libre distribucin. Para ello se valdr de los programas generales y fondos pblicos del Estado, los que pondrn especial atencin en el mejoramiento de las soluciones informticas de libre distribucin existentes. Las soluciones informticas que resulten de la aplicacin de los programas y fondos estatales tendrn obligatoriamente la calidad final de programas de libre distribucin, tal como son definidas en esta ley.