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PRINCPIOS FUNDAMENTAIS E INTERPRETAO CONSTITUCIONAL (Anlise meta-jurdica dos fundamentos axiolgicos do ordenamento constitucional) Augusto Zimmermann* 1 Consideraes iniciais

s Os princpios constitucionais no so apenas relevantes questo da mera legalidade formal, mas igualmente referentes criao de uma concepo mais propriamente axiolgica do direito, em termos da objetivao de certos valores scio-polticos subsistentes quando da formalizao jurdica do direito constitucional pelo poder constituinte. No obstante existncia de valores legitimadores de um constitucionalismo moderno e democrtico, ns apontaramos, do mesmo modo, para a necessidade de uma certa avaliao sociolgica dos princpios constitucionais, no tocante intrnseca conexo destes com os chamados elementos meta-juridicos da nao. Por isso, ns almejamos estabelecer uma concepo terica muito mais ampla do que a meramente jurdica, por intermdio da qual os princpios fundamentais esculpidos numa constituio escrita representariam determinados valores transcendentais ao ordenamento jurdico-positivo do Estado. Em outras palavras, ns podemos compreender que estes princpios se apresentariam como elementos meta-jurdicos e reguladores do direito positivo, mas que no precisam estar diretamente configurados pela constituio escrita, muito embora essencialmente compreendidos como axiolgicos em relao ao alcance da eticidade mnima (Savigny) desta mesma constituio. Para resumir, todo e qualquer ordenamento constitucional revela, implcita e explicitamente, a existncia de determinados princpios observveis como fundamentais, e que, em virtude deste fato, devem ser compreendidos como fatores modelantes de uma certa concepo valorativa do constitucionalismo. Por meio destes princpios, constituies escritas so reconhecidas como uma espcie de moralidade jurdica.[i] E, alm disso, tais princpios podem ser observados como regulatrios da criao de normas legislativas e, em sentido amplo, do processo geral de criao do direito positivo.[ii] Estes princpios no precisariam de sequer estar expressamente relacionados ao texto constitucional, mas devem se apresentar como ponderao moral do ordenamento jurdico, em termos de se configurar em requisitos de eticidade bsica relacionados legitimao sciopoltica da constituio. 2 - A dimenso valorativa dos princpios constitucionais Inicialmente, ns devemos considerar a existncia de necessria distino entre princpios constitucionais e princpios meramente legais. Em tal caso, princpios legais so os dedutveis do sistema legal com um todo, conquanto os princpios constitucionais se relacionariam mais particularmente com o direito constitucional e, mais especificamente, ficam voltados sistematizao de questes fundamentais do Estado. Por conta disso, os princpios constitucionais demandariam reflexo jurdica mais complexa, no tocante interpretao constitucional. A influncia destes princpios, ademais, se deve peculiar circunstncia destes se refletirem em procedimentos de interpretao da Lei Fundamental e, deste modo, estando responsveis pela estabilizao do texto constitucional. Na realidade, tais princpios representam um subgrupo em relao ao conjunto geral de elementos axiolgicos do direito, pois que se prestariam revelao de valores fundamentais dedutveis da prpria constituio escrita. Na medida em que orientam as regras jurdicas materiais, princpios constitucionais configuram-se em atrativos valores jurdicos voltados para a fixao de um padro de eticidade para esta constituio.
[iii]

Se princpios constitucionais so valores intrnsecos a todo e qualquer ordenamento constitucional, provendo um sentido valorativo para o mesmo, modernas democracias devem enfrentar problemas preliminares relativos aos direitos fundamentais. Nestes termos, alguns princpios se relacionariam com o Estado de Direito; em virtude desta expresso denotar um tipo de legalidade demandada por sociedades abertas e democrticas. Por conseguinte, o constitucionalismo democrtico necessita de definir um esquema jurdico politicamente protetor dos direitos da pessoa humana. E, assim sendo, a constituio escrita adquire um carter de unidade moral do discurso poltico, no sentido de que, conforme atestaria Richard Kay, a polis de per si passa a adquirir um standard moral que no pode ser considerado independente daquele possudo pelos membros da comunidade poltica.[iv] Tendo-se por conta os fatores acima expostos, constituies democrticas objetivariam a limitao de potencialidades opressivas do poder poltico, estabelecendo-se certos princpios gerais que so impositivos em relao autoridade governamental, e que, portanto, ficam devidamente localizados acima daquela.[v] A perspectiva do constitucionalismo escrito envolveria especficos argumentos relacionados absoluta conexo entre a concepo liberal de legalidade e o desenvolvimento de uma hierarquia normativa restritiva em termos de conteno jurdica da volio governamental. No mais, o poder constituinte originrio conferiria um padro legal de legitimidade necessria para o controle poltico do poder. Alis, um constitucionalismo democrtico demandaria que o poder constitudo estivesse exercido em conformidade com certos princpios, para que as autoridades constitudas exeram poder de acordo com as expectativas bsicas reveladas pela Lei Fundamental. Isso objetaria a arbitrariedade poltica, desenvolvendo-se um Estado democrtico que tambm de Direito. Nos Estados Unidos, por exemplo, certos princpios como os da separao de poderes (horizontal e vertical) e o do autogoverno, compem aquilo que se convencionou denominar de dimenso bsica do constitucionalismo material. Relativamente especial proteo de princpios constitucionais, que podero ou no estar encontrados no corpo da Lei Fundamental, verifica-se o reconhecimento de valores explcitos ou implcitos em relao ao contedo formal da constituio. Por isso, se as cortes judiciais daquele pas tambm produzem um determinado tipo de jurisdio constitucional, denominado de controle incidental de constitucionalidade, a Suprema Corte dos Estados Unidos tem a capacidade de recusar a aplicao de normas infraconstitucionais razoavelmente consideradas como incompatveis com os princpios gerais daquela Constituio. Trata-se, por conseguinte, do exerccio de funo adjudicatria atravs da qual legislao e atos jurdicos emanados por autoridades constitudas, federais ou estaduais, podem ser considerados como nulos em virtude do pressuposto bsico da supremacia de valores e regras constitucionais. Dentre as constituies escritas, o problema bsico de identificao dos princpios constitucionais torna-se menos tormentoso de ser equacionado, quando comparamos esta problemtica com a existente em pases desprovidos de constituio escrita. No constitucionalismo escrito, um documento fundamental e ao mesmo tempo bsico manifesta uma especifica seleo de regras e princpios constitucionais. Nestes casos, observa-se uma mais ntida diferenciao entre regras e princpios, sendo que os ltimos esto muitas vezes revelados no prprio texto da constituio. Em nosso pas, a Constituio Federal revela a natureza tridimensional do pacto federativo, consubstanciando todo um complexo sistema de distribuio, e mesmo de limitao, vertical de poderes polticos autnomos. Nestes casos, as cortes judicirias ficam encarregadas de prover algum tipo de controle de constitucionalidade das normas jurdicas. Em outros pases, poder at mesmo

existir um tribunal especificamente encarregado de proferir decises abstratas de natureza constitucional, como o caso do Bunderverfassungsgericht na Alemanha. Este tribunal constitucional federal, diga-se de passagem, foi criado com a misso bsica de proteger no apenas o pacto federativo germnico, mas tambm a generalidade dos princpios fundamentais, explcitos ou no, porm deduzveis da Lei Fundamental de 1949. Dentre os explicitamente contidos no texto constitucional alemo, podemos mencionar os princpios da dignidade humana, da subsidiaridade estatal, e do Estado Social de Direito. Em nosso caso, a Constituio Federal de 1988 revelou-nos expressamente os princpios constitucionais da Repblica: a perpetuidade do pacto federativo; a concepo de Estado democrtico de Direito; o princpio republicano da soberania popular; a postulao da dignidade da pessoa humana; a defesa da livre-iniciativa; e, last but not least, o princpio do pluralismo poltico. Contudo, a manifestao expressa de princpios constitucionais, como j vimos, no se configura em privilgio nosso. Na Frana, por exemplo, os princpios constitucionais tambm esto expressamente revelados: a soberania nacional e a defesa dos direitos humanos, assim como definida pela Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789. Na realidade, alguns juristas, em particular os juristas anglo-saxes, alegariam que os princpios constitucionais no podem ser exatamente efetivados por fora de enunciao pela constituio escrita, mas alicerados dentro de uma determinada atmosfera social e de tradio jurdica que se permitiria at mesmo revogao tcita de aspiraes mais utpicas, ou irrealistas, do legislador constituinte. Neste caso, T.R.S. Allan veio a ponderar que todo e qualquer princpio constitucional no possui validade prtica alguma, salvo se conectado a uma dimenso valorativa pela qual este mesmo princpio pode verdadeiramente vir a ser efetivado em sociedade. Dentro de tal tica, um determinado princpio constitucional deve ser primeiramente observado de acordo com a sua fora intrnseca, mas que fato tendente a uma certa variao em relao aos fatos e circunstncias sociais, polticas, e at mesmo econmicas da nao.[vi] Por outro lado, a observao de T.R.S. Allan baseia-se em interpretao de princpios constitucionais ingleses, motivo pelo qual ficaria associada perspectiva jurisprudencial da common law. Ainda assim, as lies deste importante jurista britnico servem como uma advertncia sobre os perigos da positivao de princpios incompatveis com os valores bsicos de uma sociedade, para a qual, afinal de contas, tais princpios pretendem se concretizar. Em muitos pases, princpios constitucionais esto positivados sob uma realidade social bastante instvel, bem como fundados em certo momento de ruptura institucional com um passado recente que se pretenderia definitivamente revogar. Este tipo de rompimento com o passado foi exatamente o que ocorreu na Alemanha, motivo pelo qual a sua Lei Fundamental de 1949 consagra princpios rompedores com a ideologia nacional-socialista. T.R.S. Allan, portanto, expressa-se em nome de uma realidade sui generis, que a do Reino Unido, aonde poderemos encontrar um largo espao para as discusses sociolgicas, e mesmo filosficas, sobre a teoria constitucional. Isso ocorre, basicamente, porque os juristas britnicos no esto limitados s especificidades formais, e mesmo principiolgicas, de uma constituio escrita. Assim sendo, eles podem discutir os temas do constitucionalismo histrico em termos mais abstratos, tais como estabelecendo anlises a respeito do valor simblico do rule of law, bem como o significado do conceito de soberania parlamentar. Quanto ao ltimo, Sir Ivor Jennings compreendeu que a sua dimenso axiolgica se observaria no apenas exclusivamente em termos de um direito fundamental do Parlamento soberano, mas tambm em relao ao restante das previses constitucionais derivadas tanto de processo legislativo quanto da prpria

produo jurisprudencial no Reino Unido.[vii] Obviamente, uma parte considervel dos princpios constitucionais britnicos to antiga que se apresentaria at mesmo como irrevogvel pelo Parlamento. So aparentemente irrevogveis, neste sentido, aqueles princpios provenientes da Magna Charta de 1215 (julgamento por tribunal de jri popular, irretroatividade da pena, devido processo legal, representao legislativa, no taxao sem representao, etc.). Afinal, em momentos de crise constitucional o povo britnico vem reconhecendo, com bastante veemncia por sinal, todos os seus mais importantes princpios e direitos constitucionais. Alis, um certo rei ingls j perdeu a sua cabea por conta disso. Da nos lembrarmos das palavras de Sir Edward Creasy: Se a letra da constituio j de per si merecedora de toda a nossa admirao, o seu verdadeiro esprito nos merecedor de admirao ainda maior.[viii] 3 - Princpios constitucionais e interpretao constitucional Podemos analogamente avaliar que os princpios fundamentais so como luzes irradiantes para a interpretao constitucional. Afinal, eles provm o interprete com elementos axiolgicos para uma razovel interpretao e, assim sendo, desenvolvem uma lgica sistmica ao ordenamento constitucional. Indiferentemente ao grau de abstrao revelada pelo ordenamento constitucional, cada princpio oferece uma capacidade de enquadramento valorativo de normas jurdicas do ordenamento constitucional, servindo a adequao de regras (ou normas jurdicas) aos casos concretos. Deste modo, a interpretao constitucional encontra-se operacionalizada por princpios que ento procedem justificao valorativa das regras do direito positivo.[ix] Por isso, os princpios constitucionais agiriam como agentes catalisadores do ordenamento constitucional, definindo estratgias razoveis de interpretao. Pois que cada princpio emanaria uma dose de legitimao constituio, fazendo-se desta ltima muito mais do que um simples aglomerado de regras jurdicas desconexas umas com as outras. Antes de tudo, a desconsiderao dos princpios constitucionais destruiria prpria integridade do corpo constitucional, em funo da imperativa necessidade de reconhecimento de uma certa conexo elementar entre princpios e a prpria normatividade do texto constitucional. Os princpios constitucionais, portanto, demandam anlise direcionada legitimidade de regras, ou normas jurdicas. Estes princpios no se identificam apenas com um nico caso concreto, mas com uma percepo mais genrica do ordenamento jurdico. Como podemos deduzir, os princpios desfrutam de posio hierrquica superior em relao s normas jurdicas, haja vista representarem guiding-forces, ou valores coordenativos, da totalidade do ordenamento jurdico-constitucional. Neste ponto, se juzes procedem a julgamentos em conformidade com elementos principiolgicos da constituio, igualmente o cidado comum possui o mesmo direito de evocar os princpios constitucionais. No referente relao entre princpios constitucionais e prestao jurisdicional, devemos considerar que as cortes judiciais esto obrigadas a reconhecer a superioridade dos princpios constitucionais. Ainda que sob a alegao de princpio implcito, os juzes no podem abdicar de julgar os casos concretos trazidos diante de seus tribunais.[x] Alm da simples justificao de princpios, cortes de justia necessitam de harmonizar os princpios entendidos como fundamentais, no que no se configura em tarefa fcil, contudo essencial compreenso do texto constitucional como muito alm de simples repertrio de regras isoladas. Se diferenciarmos os princpios constitucionais de simples regras (ou normas) jurdicas, ento concluiremos que estes ltimos esto a prescrever um relacionamento do tipo tudo-ou-nada em relao ao caso concreto. As regras

agem para a adequao da realidade material com o sentido formal da previso jurdica. Em outras palavras, elas objetivam a abstrao legal de um determinado fato submetido regra formalmente prescrita. Em caso de princpios, estes se aplicariam s circunstncias previstas por uma mirade de situaes jurdicas, suscitando uma abordagem valorativa no tocante a aplicao das regras jurdicas. Com isso, Ronald Dworkin considera haver uma distino lgica entre regras jurdicas e princpios legais, particularmente no tocante ao fato de que os princpios se apresentariam em razo argitiva maior; ou seja, em correlao com a existncia de elementos axiolgicos conferentes de uma certa dimenso de peso (weight) e importncia para a interpretao. No caso de normas, se os fatos esto estipulados por uma norma especifica, ento a regra nela contida tornar-se-ia vlida. Isso ocorre quando o caso concreto encontra a sua resposta mediante a prpria verificao intrnseca da regra jurdica.[xi] Para concluir, deve-se considerar que a perspectiva bsica dos princpios constitucionais no pode ser confundida com a previso constitucional de normas programticas. Normas programticas, e a nossa Constituio est repleta deste tipo de normas, apresentam-se comoaspirao poltica do legislador constituinte. Alis, constituies do tipo dirigente so as que concebem um maior nmero de normas programticas, demandantes de legislao complementar por parte dos poderes constitudos. Em contraste com os princpios constitucionais, dispositivos programticos possuem um objetivo poltico mais especfico, mas no fundamental. As normas programticas definem alguma forma de comando legal para o poder constitudo, requerendo-se deste a concretizao de previses no auto-aplicveis no texto constitucional. 4 - A problemtica dos conflitos entre os princpios constitucionais Tendo-se em conta o simples fato de que constituies escritas requerem algum tipo de configurao lgica, podemos considerar que o ordenamento constitucional necessita de estar dotado de algum tipo de razoabilidade prtica. Obviamente, isso demandaria a necessria harmonizao no apenas de regras jurdico-constitucionais, mas, para ainda mais adiante, o estabelecimento de mtua convivncia entre os princpios da constituio. Como haveramos de esperar, os prprios princpios constitucionais podero, em determinado caso concreto, entrar em conflito. Isso, contudo, no significa necessariamente a prevalncia de um certo princpio sobre o outro, ou, do mesmo modo, que alguns deles venham a ser considerados como inconstitucionais. Neste sentido, Otto Bachof chegou a defender que certas previses do legislador constituinte originrio poderiam ser interpretadas como inconstitucionais, se por algum acaso estas entrassem em contradio com os valores transcendentais, ou materialmente constitucionais, da constituio.[xii] Contudo, at mesmo na prpria Alemanha, terra do jurista Bachoff, doutrina e jurisprudncia majoritria adotam uma interpretao mais positivista das normas constitucionais, de modo a no se admitir a inconstitucionalidade de normas apenas formalmente constitucionais. O que se permite, tendo-se em vista os horrores do comunismo e do nazi-fascismo, e a Alemanha especificamente padeceu sob ambos os regimes totalitrios, o reconhecimento de que todas as normas jurdicas devem receber interpretao orientada mxima proteo dos direitos individuais. Em termos prticos, John Rawls defendeu a projeo de uma suposta ordem lxica de interpretao constitucional, por meio da qual ns haveramos de obter uma mais apropriada esfera interpretativa da constituio. Trata-se, em simples termos, de se afirmar uma hierarquia de princpios na constituio, de maneira que um princpio bsico se faz primeiramente presente em relao ao procedimento de interpretao do princpio subseqente, correlacionado e inferior ao primeiro. Isso, alis, poderia ser enquadrado como uma condio bsica para a aplicao daquele

princpio subseqente, tendo-se em vista a soluo mais adequada do caso concreto. Haveria ainda, de acordo com John Ralws, uma seqncia lgica, ou ordenada, de princpios que se prestaria ponderao razovel de valores, segundo a qual um princpio maior adquire peso absoluto em relao ao seu princpio menor, que se encontra derivado daquele anteriormente revelado.[xiii] Ocorre que princpios so muitas vezes diferidos de normas em virtude da chamada dimenso de peso (dimension of weight). Os valores contidos em princpios ficariam aptos a alcanar uma interpretao razovel para os casos concretos, mas necessitando de serem previamente ponderados. Qualquer tipo de coliso entre os princpios constitucionais, neste sentido, demandaria a complexa avaliao sobre os valores intrinsecamente existentes nestes mesmos princpios, de modo a ficarem estabelecidos os limites especficos da validade jurdica, segundo a qual o processo interpretativo proceder a um certo ajustamento de princpios. Por meio deste tipo de ajustamento, o intrprete da constituio no haver necessariamente de se recusar a reconhecer um determinado princpio qualquer, mas revelar uma capacidade de adaptao em relao s diversas possibilidades interpretativas do caso concreto. Na realidade, a prpria lgica sistmica da constituio deveria ser ponderada pelo intrprete, na medida em que os princpios so recebedores de mandatos de otimizao que se correlacionam valorao intrnseca dos mesmos.[xiv] Isso demonstra uma certa existncia pluralista dos mtodos de interpretao constitucional, aonde a adoo de determinados princpios depender de circunstncias no apenas formais, mas tambm materiais uma vez que relacionadas ao mundo da vida. Por outro lado, a aplicao de vrios princpios ao caso concreto tambm implica suscitar um problema de intensidade, que resultante de conflitos entre princpios a serem resolvidos mediante a abordagem pragmtica do intrprete constitucional. Neste particular, Konrad Hesse sustentaria que os princpios constitucionais demandariam muito mais do que uma simples interpretao lgica, mas tambm uma interpretao que, ao menos em termos mais propriamente deontolgicos, ficaria orientada prpria concretizao de aspiraes sociais pela constituio escrita.[xv]Konrad Hesse concordaria com a viso de Peter Hberle, mediante a qual o ordenamento constitucional de sociedades democrticas deveria procurar estabelecer uma dimenso amplamente pluralista da interpretao constitucional, de maneira que os princpios no venham a obstruir um processo gradativo de mutao constitucional. Hesse e Hrbele concordariam com a suposio bsica de que constituies escritas no deveriam possuir um texto excessivamente analtico, porque toda a Lei Fundamental deve ser democraticamente aberta ao desenvolvimento da interpretao constitucional. No mais, constituies muito analticas, como as do Brasil, Portugal e Espanha, poderiam congelar a realidade constitucional, obstruindo-se todo um importante processo criativo, e mesmo adaptativo, de interpretao constitucional. Conforme observa Daniel Sarmento a respeito do conceito de constituio aberta apresentada por Hberle, a Lei Fundamental de uma sociedade democrtica e pluralista no deve[ria] engessar a sociedade, mas antes fomentar o embate entre idias e projetos divergentes, convertendo-se com isso em agente catalisador do ideal democrtico e pluralista.[xvi] Na realidade, o processo interpretativo de uma constituio se desenvolve particularmente em relao aos chamados hard cases, que so aqueles casos difceis de difcil soluo aonde os princpios constitucionais entrariam em conflito. Tais casos so, por conta disso, de alta complexidade, porm tendentes ao aprimoramento do sistema constitucional. Os casos difceis so paradigmticos no fomentar de debates constitucionais, atravs deles vindo-se a muito raramente a existir uma nica resposta em relao ao caso concreto.[xvii] Em tais casos, o

magistrado encontra-se numa difcil situao de haver de considerar toda uma variedade de fatores, motivo pela qual este determinado conflito jurdico poder suscitar at mesmo o redirecionamento da realidade constitucional.[xviii] 5 - Consideraes finais Como vimos, os princpios constitucionais representam elementos valorativos, ou axiolgicos, do ordenamento constitucional. Tais princpios no precisam estar diretamente revelados na constituio escrita, muito embora devam ficar identificados com algum tipo de aspirao nacional. [xix]Se estes princpios expressam valores constitucionais, eles carregam consigo mesmos toda uma sorte de expectativas sociais, fazendo-se a revelao do constitucionalismo histrico.[xx] Os princpios podem no estar revelados pela Constituio escrita, mas devem ao menos estar implcitos na mesma, assegurando a complementao da sistemtica apresentada pelo ordenamento constitucional. Em certos momentos, os princpios constitucionais arriscam-se a produzir delicados conflitos de interpretao, demandando uma razovel ponderao de valores. Nestes casos, determinado princpio constitucional poder assumir prevalncia em relao a um outro de igual natureza axiolgica, muito embora a ponderao de princpios dependa no apenas da realidade concretamente apresentada, mas tambm do prprio grau de razoabilidade no approaching interpretativo. Para concluir, os princpios constitucionais no so relevantes apenas questo do direito positivo, mas tambm no sentido da concepo sociolgica de valores subsistentes ao ordenamento jurdico-constitucional. No obstante a existncia de determinados elementos legitimadores do constitucionalismo democrtico, que se encontrariam logicamente correlacionados questo do Estado de Direito e da democracia representativa, haveramos de igualmente reconhecer uma certa relativizao destes princpios, dependentes de especifico ambiente nacional. Isso no significa, por outro lado, que abdiquemos de defender um determinado tipo de interpretao mais compromissado com a natureza garantiste do constitucionalismo democrtico, que ento se encontraria primeiramente voltado fundamental garantia dos direitos inalienveis da pessoa humana. BIBLIOGRAFIA BSICA ALEXY, Robert; Teoria de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitutionales, 1993. ALLAN, T.R.S.; Law, Liberty and Justice: The Legal Foundations of British Constitutional Law. Oxford: Oxford University Press, 1993. BACHOF, Otto; Normas Constitucionais Inconstitucionais?. Coimbra: Almedina, 1994. CREASY, Sir Edward; The Rise and Progress of the English Constitution. London: MacMillan, 1907. DONAGHUE, Stephen; The Clamour of Silent Constitution Principles. Federal Law Review: Australian National University, vol.24 n.2, 1996. DWORKIN, Ronald; Taking Rights Seriously. London: Duckworth, 1977. FULLER, Lon; The Morality of Law. New Haven: Yale University Press, 1964. HAYEK, Friederich August von; The Constitution of Liberty. Chicago: University of Chicago Press, 1960. HESSE, Konrad; Escritos de Derecho Constitucional. Madrid: Centro de Estudios Constitutionales, 1992. JENNINGS, Sir Ivor; The Law and the Constitution. London: London University Press, 1945.

KAY, Richard; American Constitutionalism. in Constitutionalism: Philosophical Foundations. Cambridge: Cambridge University Press, 2001. LARRY, Alexander e SHERWIN, Emily; The Rule of Rules. Durhan: Duke University Press, 2001. PEIXINHO, Manoel Messias; A interpretao da Constituio e os Princpios Fundamentais: Elementos para um Hermenutica Constitucional Renovada. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000. RAWLS, John; Theory of Justice. Oxford: Clarendon Press, 1972. Rothemburg, Claudius; Princpios Constitucionais. Porto Alegre: Fabris, 1999. RUBENFELD, Jed; legitimacy and Interpretation. in Constitutionalism: Philosophical Foundations. ed.: Larry Alexander, Cambridge: Cambridge University Press, 2001. SARMENTO, Daniel; Os Princpios Constitucionais e a Ponderao de Bens. in Teoria dos Direitos Fundamentais, org.: Ricardo Lobo Torres. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. ______ ; A Ponderao de Interesses Federal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000. SHACKELFORD, Francis; The Separation of Powers in the Time of Crisis. in Government under the Law, ed.: Arthur Sutherland, Harvard University, 1956. SOUZA NETO, Claudio Pereira de; Jurisdio Constitucional, Democracia e Racionalidade Prtica. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. STERN, Klaus; Derecho del Estado de la Republica Federal Alemana. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1988.

[i]

Cf.: Fuller, Lon; The Morality of Law. Kelsen, Hans; General Theory of Law and State, p.124.

[ii]

[iii]

Em sentido similar, Larry Alexander and Emily Serwin fazem a seguinte observacao: Legal principles must fit with existing legal materials the rules but they must be the most morally atractive principles that fit and thus must draw from morality as well (The Rules of Rules, Durham: Duke University Press, pp.178-179).
[iv]

American Constitutionalism, in Constitutionalism: Philosophical Foundations, p.19.


[v]

Cf. Hayek. Friederich A. von; The Constitution of Liberty, p178.

[vi]

Trevor S. Allan avalia a questao da seguinte maneira: A principle has the attribute of weight: it argues in favour of a judgment on particular facts, but need not demand a certain result. It may be overridden or counterbalanced by conflicting principles, or displaced by operation of a legal rule. Above all, its weight (or force) will vary according to all the circunstances of a particular case (Law, Liberty and Justice, p.93).
[vii]

The Law and the Constitution, p.65.

[viii]

The Rise and Progress of the English Constitution, p.5. No original: If letter of the Constitution deserves admiration, still more does its spirit.
[ix]

Cf.: Sarmento, Daniel; A Ponderacao de Interesses na Constituicao Federal, p.43.

[x]

Stephen Donaghe identifica a questao nos seguintes termos: Once its clear that there is something implied the Court must decide exactly what is implied, for it cannot simply wash its hands of casas that comes before it (The Clamour of Silent Constitutional Principles, p.171).
[xi]

Ronald Dworkin assim explicita-nos a questao sobre as condicoes de aplicabilidade de normas juridicas: If the facts a rule stipulates are given, then either the rule is valid, in which case the answer it supplies must be accepted, or it is not, in which case it contributes nothing to the decision (Taking Rights Seriously, p.24).
[xii]

Cf.: Bachoff, Otto; Normas Constitucionais Inconstitucionais?

[xiii]

Palavras de John Rawls: This is an order which requires us to satisfy the first principle in the ordering before we can move on the second, the second before we consider the third, and so on. A principle does not come into play until those previous to it are either fully met or do not apply. A serial ordering avoids, then, having to balance principles at all; those earlier in the ordering have an absolute weight, so to speak, which the respect to later ones, and hold without expation (A Theory of Justice, p.48).
[xiv]

Cf.: Alexy, Robert; Teoria de los Derechos Fundamentales, p.86. Cf.: Hesse, Konrad; Escritos de Derecho Constitutional.

[xv]

[xvi]

Os Princpios Constitucionais e a Ponderao de Bens. Texto do livro Teoria dos Direitos Fundamentais, p.65.
[xvii]

Levando-se em considerao a dificuldade de resoluo dos casos difceis, Ronald Dworkin lanou mo at mesmo de um argumento contra-ftico, segundo o qual um suposto Juiz-Hrcules estaria dotado de habilidades especiais para a soluo ideal destes casos. Sobre a questo, Cludio Pereira de Souza Neto, em importante livro sobre a matria, faz as seguintes ponderaes: Dada a magnitude da tarefa, de se julgar os casos difceis Dworkin lanar mo de uma construo contra-ftica que invoca um juiz Hrcules, um juiz onisciente, dotado de habilidades ideais para conhecer todos os princpios e operar a ligao entre eles, possuindo uma viso completa do conjunto do direito vigente. a figura de um juiz ideal que permite a Dworkin sustentar a tese de que, mesmo para os casos difceis, existe apenas uma resposta (deciso) correta. Jurisdio Constitucional, Democracia e Racionalidade Prtica, p.235.
[xviii]

Cf.: Rubenfeld, Jed; Legitimacy and Interpretation. livro Constitutionalism: Philosophical Foundations, p.226.
[xix]

Texto

do

Cf.: Peixinho, Manoel Messias; A Interpretacao da Constituicao e os Princpios Fundamentais, pp.112-113.


[xx]

Cf.: Rothemburg, Claudius; Princpios Constitucionais, p.65.

Abstract: In this present article, we have produced an analysis concerning to the so-called fundamental principles of constitutional law. It is presented in accordance to a renewed perspective, which we should consider as connected with matters on legal

philosophy, political theory and sociology of law. Furthermore, these principles are observed not only in relation to the necessity of legal interpretation, but also as a matter associated to the morality of law (Lon Fuller). What is more, there are some important distinctions, such as the following ones: the positivation of constitutional principles and the meta-legal reality of fundamental principles; written principles and implied principles; legal rules and principles of law; social values and legal principles; material constitutional law and formal constitutional law. Keywords: constitutional law; legal philosophy; sociology of law; constitutional principles; legal interpretation. Resumo: Neste artigo, ns analisamos os princpios constitucionais fundamentais dentro de uma tica renovada, a que julgo ser ao mesmo tempo jus-filosfica, de teoria poltica e sociolgica do Direito. Os princpios constitucionais, deste modo, esto abordados no apenas segundo o enfoque tradicionalista da interpretao constitucional, mas tendo-se igualmente em vista aquilo que Lon Fuller denominaria de moralidade do Direito. Mas h tambm outras distines importantes, tais como as existentes entre: positivao de princpios constitucionais e realidade metajurdica destes princpios; princpios explcitos e princpios implcitos; normas (ou regras) jurdicas e princpios de direito; valores sociais e princpios constitucionais; normas materialmente constitucionais e normas formalmente constitucionais. Palavras-chave: direito constitucional; sociologia juridica; filosofia do direito; princpios constitucionais fundamentais; interpretao constitucional.

* AUGUSTO ZIMMERMANN pesquisador do PhD em Direito por Monash University Faculty of Law (Austrlia). Alm disso, Bacharel em Direito e Mestre em Direito Constitucional e Teoria do Estado pela PUC-Rio (Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro). Advogado, foi professor do Mestrado em Direito do NPPG/Bennett e do curso de graduao em Direito da Universidade Estcio de S. Dentre outras funes, ocupou cargos como o de Diretor de Assuntos Polticos do PNBE-Rio (Pensamento Nacional das Bases Empresariais), Diretor da APG-PUC (Associao de Ps-Graduandos da PUC-Rio) e assessor jurdico da Cmara Comunitria de So Cristvo. Atualmente membro dos conselhos editorias da Editora Lumen Juris e da Revista Achegas de Cincia Poltica. Por fim, j publicou diversos trabalhos no Brasil e no exterior, e autor dos livros Teoria Geral do Federalismo Democrtico e Curso de Direito Constitucional, publicados pela Editora Lumen Juris