Carlos Sarmento e Carlos Farias Advogados Associados

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA FEDERAL CVEL

SEO JUDICIRIA DO RIO DE JANEIRO.

DJALMA FERREIRA DA SILVA, brasileiro, casado, portador da carteira de identidade n 01770577-3, expedida pelo IFP/RJ e do CPF n 464.122.477-34, residente e domiciliado na rua Porto Amazonas, 10, Campo Grande, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 23090.220, legtimo titular do benefcio previdencirio de Aposentadoria por Tempo de Contribuio NB 108.964.725-2, documentao anexa, por seus advogados, in fine assinado, procurao inclusa (doc. 01), com escritrio profissional na Rua da Quitanda n 194, grupo 801/804, Centro, Rio de Janeiro - RJ, CEP 20091-005, onde recebero intimaes, vem presena de V. Exa. com fincas nos artigos 273, 461 e 282 todos do Cdigo Processual Brasileiro propor a presente

AO ORDINRIA ANULATRIA DE ATO ADMINISTRATIVO DE SUSPENSO DE BENEFICIO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, autarquia previdenciria federal instituda na forma do art. 14 da Lei n 8.029, de 19/04/90, que dever ser citada para responder os termos desta, na pessoa de seu representante legal, em sua I. Procuradoria Estadual, com sede na Rua Pedro Lessa, 36/4 andar, Centro, Rio de Janeiro - RJ, CEP:20.030-030, ante aos fatos e fundamentos que segue-se: I - INICIALMENTE Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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DA GRATUIDADE DE JUSTIA Conforme faz prova a declarao de falta de condies de arcar com as custas do presente feito, sem prejuzo do prprio sustento, vem o Autor, requerer o benefcio da gratuidade de justia, consoante o estatudo na Lei 1.060/50, pelo que, desde j, seus patronos, aceitam o encargo comprometendo-se ao fiel cumprimento do mandato at o final da lide, gratuitamente, salvo em havendo mudana no estado econmico/financeiro da outorgante. (doc. 02) DA LISTISPENDENCIA A parte autora impetrou Mandado de Segurana face Gerente

Executivo Norte do INSS que fora extinto e teve sua baixa definitiva em 16/06/2004, conforme documentos que seguem em anexo. (doc. 03) Assim sendo, em cumprimento ao principio da celeridade

processual no dever falar-se de litispendncia entre a presente demanda e Mandado de Segurana n 2003.51.01.540834-5 que tramitou perante o juzo da 37 Vara Federal desta Seo Judiciria face o exposto. II - DOS FATOS Em 05 de janeiro de 1998 o instituto ru, atravs da agencia da previdncia social Rio de Janeiro Madureira Centro, concedeu ao autor aposentadoria por tempo de contribuio atravs do beneficio n 108.964.725-2. condio sine qua non para a concesso do citado beneficio a apresentao de todos os documentos exigidos para comprovao do tempo de servio, formando assim um processo administrativo nas dependncias do ru, do qual computou-se 37 anos 03 meses e 26 dias at a data da entrada em vigor da Emenda Constitucional n 20 em 16/12/1998.

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Aps constatar que os documentos apresentados pelo Autor garantiam-lhe o direito ao benefcio requerido, foi-lhe concedido a aposentadoria por tempo de contribuio, sendo enviado para a residncia do Autor a Carta de Concesso de beneficio. (doc. 04) Assim sendo, o Autor passou a receber mensalmente os proventos de sua aposentadoria sem qualquer problema, que passou a ser sua principal fonte de renda, essencial ao seu sustento e de sua famlia. Indignado pelo fato do INSS no devolver os documentos apresentados para o requerimento da aposentadoria, o Autor dirigiu-se ao posto da Previdncia Social Madureira Centro, onde lhe foi informado que deveria aguardar uma comunicao em sua residncia para ento comparecer e retirar suas Carteiras Profissionais e todos os outros documentos que este havia deixado no posto em que foi concedido o beneficio. Entretanto, no ms de outubro de 2003, o Autor teve seu beneficio imotivadamente e ilegalmente suspenso pelo instituto ru, no obstante ter fornecido documentos hbeis em resposta a correspondncia anteriormente recebida. (docs. 05 e 06) III - DO MRITO O Autor detentor de Direito Lquido e Certo, conquistado mediante a comprovao de seu tempo de servio, como comprova a CARTA DE CONCESSO emitida pelo Autarquia R, isso aps a constatao de que o mesmo preenchia os requisitos exigidos nos artigos 25 inciso II e 52 e seguintes, ambos da Lei 8.231/91. A Concesso da Aposentadoria do Autor constituiu-se em primeiro lugar num Ato Declaratrio, pois reconhece o direito preexistente deste em razo de seu tempo de servio; em segundo lugar, num Ato Vlido, pois foi praticado pela autoridade competente e em terceiro lugar, constitui-se num Ato Perfeito, Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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pois produziu os seus regulares efeitos com os pagamentos mensais do salrio benefcio. O Ato Administrativo que concedeu benefcio de aposentadoria do Autor revestiu-se da presuno de legalidade e legitimidade, sendo assim o Autor detentor de um DIREITO LQUIDO E CERTO em razo do ATO JURDICO PERFEITO E ACABADO. O cerne da questo gravita quanto a regularidade e legitimidade do bloqueio do pagamento do beneficio do autor por parte da r, sem a devida apurao de suposta irregularidade dentro dos ditames legais. O instituto ru no respeitou os princpios constitucionais da ampla defesa e do devido processo legal previstos em nossa Carta Magna, que deve ser assegurado s partes, inclusive em processos administrativos. O caso em tela de to debatido j encontra-se sumulado no verbete n 160 do antigo TRF, segundo o qual a suspeita de fraude, na concesso do beneficio previdencirio, no enseja, de plano, a sua suspenso ou o seu cancelamento, administrativo. O nus probante da ocorrncia de fraude recai sobre a exigindo-se para tanto, a apurao em procedimento

Administrao Publica. Isto porque o ato administrativo goza de presuno de legalidade e veracidade. Assim sendo, o ato concessivo do beneficio, ato administrativo que , tem a seu favor tal presuno IURIS TAMTUM, revestido de legalidade e legitimidade. A administrao publica tem contra si os ditames da

responsabilidade civil objetiva, fazendo com que lhe caiba o nus probante, sendo certo que dever mostrar de forma irrefutvel nos autos que lhe assiste razo quanto do bloqueio do beneficio do autor. Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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Neste entendimento, Sergio Cavalieri Filho ensina que grandes juristas adaptam a teoria do risco para atividade publica. Resultando, a teoria do risco administrativo, que pode ser assim formulada: a Administrao Pblica gera risco para os administrados, entendendo-se como tal a possibilidade de dano que os membros da comunidade podem sofrer em decorrncia normal ou anormal da atividade do Estado.

Em apertada sntese, a teoria do risco administrativo importa atribuir ao Estado a responsabilidade pelo risco criado pela sua atividade administrativa.

Neste diapaso, a responsabilidade da Administrao Pblica somente poder ser excluda no caso de excluso do nexo causal. O risco administrativo torna o Estado responsvel pelos riscos de sua atividade administrativa, e no pela atividade de terceiros ou da prpria vitima. DO ATO ILEGAL PRATICADO PELA AUTARQUIA R A suspenso do benefcio do autor constitui-se um ato ilegal e arbitrrio, considerando que o ato administrativo de concesso foi praticado em observncia a todas as formalidades legais, tendo como base os documentos entregues ao INSS, que comprovam de maneira inequvoca de que na data do requerimento administrativo o segurado contava com mais de 30 (trinta) anos de efetiva contribuio, fazendo assim jus ao benefcio de aposentadoria por tempo de servio. A ilegalidade praticada pela Autarquia R ao suspender o benefcio do Autor se evidencia no fato de NO haver sido assegurado ao Autor o sagrado direito garantido no Art. 5 inciso LV da Constituio Federal, in verbis: Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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Aos

litigantes,

em

processo

judicial

ou

administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; (grifamos) Indubitavelmente que o Ato Administrativo de Suspenso do benefcio do Autor somente poderia ser praticado aps a utilizao dos meios legais necessrios a comprovao da irregularidade porventura existente, o que no foi feito, ferindo claramente o princpio do contraditrio, como ensina o professor WAGNER BALERA, in verbis: Sendo regra de equilbrio, a fundamentar a confiana dos atores sociais no modelo legal de composio de litgios, o contraditrio obriga a Administrao a ir a fundo na pesquisa da real situao de fato em que se encontra o postulante, a fim de que se adote, ou no a medida de amparo que, com justia social, conforma a situao posta em causa. (grifamos) O Autor diversas vezes compareceu ao posto do INSS para retirar seus documentos, sem lograr xito em suas tentativas, obtendo a nica explicao de que deveria aguardar correspondncia em sua residncia para comparecer ao Posto de Benefcio para retirar sua documentao. sabido por todos que o INSS possui um sistema desorganizado e arcaico que na nsia de encontrar culpados para justificar sua incompetncia se utiliza do aposentado como escora, mesmo sendo este a parte mais frgil e entregue a prpria sorte. Alis, num passado no muito remoto, foram publicadas reportagens em jornal de grande circulao que demonstram claramente o Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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tratamento irresponsvel no que diz respeito a guarda dos processos, documentos e outros papeis levados ao arquivo, que ficam jogados a merc da ao de ratos, traas, baratas e outros insetos peonhentos. Parece-nos que o tempo passa mais a histria continua a mesma, nada muda. (doc. 6) Quanto ao Princpio da Ampla Defesa, este deve ser observado em consonncia com o princpio constitucional da isonomia, do qual se exige o tratamento igual entre as partes posta em litgio, nesse sentido muito bem ensina o ilustre Doutor em Direito, Professor de Direito Previdencirio na PUC SP e Procurador do INSS WAGNER BALERA, in verbis. Processo administrativo no qual seja respeitado o postulado beneficirio da isonomia (cuja existir quando o inferioridade econmica

decorrente do estado de necessidade provocado pelo risco social exige amparo estatal) usufrua da efetiva possibilidade de discusso do direito de que se julga titular em face do sistema de seguridade social. (grifamos) Portanto, no basta que a Autarquia R simplesmente comunique ao interessado que seu benefcio foi suspenso exigindo-lhe que comparea munido dos documentos que comprovem o seu tempo de servio. Ora se os documentos exigidos foram juntados no ato do requerimento do benefcio e no tendo sido devolvido aps a concesso, como ser possvel que o Autor apresente tais documentos. IMPOSSVEL ! Assim, se houve extravio da documentao entregue ao INSS, que o fiel depositrio dos dados dos segurados, este sim que deve ser responsabilizado e no o Autor. Fatos consubstanciados pela Consolidao de Atos Normativos sobre benefcios elaborada pelo prprio ru. (doc. 07) O fato , que mais uma vez se confirma a veracidade da constatao do ento Ministro da Previdncia Social Waldeck Ornleas, em reportagem Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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publicada pelo Jornal O DIA em 06/03/2000, onde afirma: O INSS um verdadeiro inferno para o segurado. A desorganizao, o descaso, a m administrao, tem ao longo dos anos transformado o INSS numa fbrica de arbitrariedades e desrespeito aos filiados do Regime Geral da Previdncia Social, o que se a de convir, tratar-se um verdadeiro absurdo, pois a finalidade precpua da Autarquia Federal (INSS) deveria ser o bem star de seus filiados.

IV DA ANTECIPAO DE TUTELA

O art. 273 do Cdigo de Processo Civil dispe: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. A verossimilhana do alegado ou, segundo o ilustre mestre Alexandre Freitas Cmara, a probabilidade dos fatos alegados constituem o fumus boni iuris, bem como a demora natural do presente feito, a morosidade da Justia que advm do devido processo legal, que pode decorrer agravao insuportvel do prejuzo do autor, sendo certo que est demonstrada sua hipossuficincia perante a Administrao Pblica, resta demonstrado irrefutavelmente nos autos que o autor esta sendo vitima das arbitrariedades e ilegalidades praticadas pela r, Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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sendo certo que o Processo Administrativo de Concesso do Benefcio do Autor, foi instrudo com toda a documentao comprobatria de seu direito, sendo computado o tempo de contribuio at a entrada em vigor da Emenda Constitucional n 20, o total de 37 anos, 03 meses e 26 dias, estando assim o ato administrativo concessrio revestido da presuno de legalidade e legitimidade. O Ato Administrativo que suspendeu o benefcio do Autor, criou uma situao em que o mesmo se viu repentinamente usurpado de sua nica fonte de renda legal e legitimamente conquistada, o que se traduz em dano irreparvel ou de difcil reparao, uma vez que tem sido razo de privaes a que tem se submetendo. Dessa forma, se faz urgente a reativao do benefcio do Autor, restabelecendo-se o status quo antes, mediante os pagamentos mensais de seu benefcio, sob pena de causar dano irreparvel ou de difcil reparao. Salientando que o beneficio bloqueado possui carter alimentar, sendo a nica fonte de seu sustento e de toda sua famlia, tambm nos autoriza a demonstrar o periculum in mora.

Assim sendo, por se fazerem presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, vem a parte autora requerer o deferimento da TUTELA ANTECIPADA, para que seja a r instada a desbloquear imediatamente o beneficio do autor de n 108.964.7252, que tem carter alimentar face todo exposto, pois o ato fora eivado de arbitrariedade e ilegalidades conforme vastamente demonstrado nos autos, bem como o pagamento das parcelas retidas desde a suspenso do benefcio at a presente data, com as devidas correes previstas em Lei devido natureza alimentar da

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aposentadoria, cuja falta pode resultar na ineficcia da medida, caso seja deferida somente ao final da demanda sob pena de multa diria nunca inferior a R$ 500,00 (quinhentos reais).

V - DOS PEDIDOS Por todo o exposto, vem o Autor requerer o que segue: 1 - A Concesso da TUTELA ANTECIPADA, para que seja a r instada a desbloquear imediatamente o beneficio do autor de n 108.964.7252, que tem carter alimentar face todo exposto, pois o ato fora eivado de arbitrariedade e ilegalidades conforme vastamente demonstrado nos autos, bem como o pagamento das parcelas retidas desde a suspenso do benefcio at a presente data, com as devidas correes previstas em Lei, devido natureza alimentar da aposentadoria, cuja falta pode resultar na ineficcia da medida, caso seja deferida somente ao final da demanda sob pena de multa diria nunca inferior a R$ 500,00 (quinhentos reais) e que seus efeitos sejam confirmados em sentena de mrito. 2 seja concedido os benefcios da gratuidade de justia com fincas na Lei 1.050/60, conforme alegado. 3 Seja no mrito julgada a presente demanda totalmente procedente, declarando nulo o Ato Administrativo que suspendeu o benefcio do autor de n 108.964.725-2, DETERMINANDO O RESTABELECIMENTO DO BENEFCIO E SUA MANUTENO EM CARTER DEFINITIVO e o pagamento das parcelas que deixou de receber desde a data do bloqueio de seu pagamento, devidamente corrigidas com juros e correo monetria, sob pena de multa diria nunca inferior a R$ 500,00 (quinhentos reais) em caso de descumprimento. 4 - A CITAO da Autarquia Federal, para querendo, responder aos termos da presente, sob pena de revelia e confisso quanto matria de fato, Rua da Quitanda n 194 Gr. 801, Centro Rio RJ, CEP: 20091-005; e-mail: sarmentvarg@alternex.com.br Tel: (021)22639047.

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determinando ainda, que a R traga ao presente feito, os autos do processo administrativo que concedeu a aposentadoria do Autor. 5 A notificao do ilustre membro do Ministrio Pblico Federal, para apresentar seu judicioso parecer. 6 - A condenao de Autarquia R, nas custas processuais e honorrios advocatcios em 20% (vinte por cento) do valor da causa. Protesta por todos os meios de prova admitidas em Direito. D-se causa o valor de R$ 22.000,00 (vinte e dois mil reais) para efeitos de alada. Termos em que, Pede deferimento Rio de Janeiro, 01 de setembro de 2006.

Carlos Lno de Moraes Sarmento OAB/RJ 75.458

Maurlio Patrcio de Souza OAB/RJ 67.797

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