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Rozas Apoderado de la Alianza Unin para el Desarrollo Social Distrito Buenos Aires Interpone Recurso 71 bis ley 26.215. Solicita Medida Urgente (Expte. N 5125/11 CNE) Buenos Aires (DINE)
FALLO N 4629/2011 ///nos Aires, 5 de agosto de 2011.Y VISTOS: los autos Fernando O. Rozas Apoderado de la Alianza Unin para el
Desarrollo Social Distrito Buenos Aires Interpone Recurso 71 bis ley 26.215. Solicita Medida
Urgente (Expte. N 5125/11 CNE), venidos de la Direccin Nacional Electoral del Ministerio del Interior, en virtud del recurso directo deducido y fundado a fs. 29/43, obrando su contestacin a fs. 162/171, el dictamen del seor fiscal
actuante en la instancia a fs. 173, y CONSIDERANDO: 1) Que a fs. 29/43 el seor Fernando O. Rozas, en su carcter de apoderado de la alianza Unin para el Desarrollo Social del distrito Buenos Aires, interpone recurso directo en los trminos del artculo 71 bis de la ley 26.571, dirigido a cuestionar la actividad de la
Direccin Nacional Electoral del Ministerio del Interior en materia de distribucin de espacios de publicidad electoral, y con el objeto de que este Tribunal arbitre las medidas necesarias
para que cesen los efectos de los comportamientos que impiden el acceso a los espacios y,
audiovisuales (cf. fs. 29).En desde el sorteo de tal sentido, en los alega medios que de
espacios
comunicacin se han sucedido comportamientos y omisiones Direccin Autoridad por parte de las autoridades (DINE) de de y la la
Nacional Federal de
Comunicacin perjuicios
Audiovisual
(AFSCA)
causan
irreparables a la agrupacin que representa, en tanto importan la prdida de ms de dos das completos de difusin de sus propuestas (fs. 30 vta.).En sustento de su planteo,
sostiene -en sntesis- el recurrente: a) que la clave de usuario y contrasea necesarias para
utilizar el Sistema Integrado de Distribucin de Publicidad Electoral, respecto de las categoras de gobernador y legisladores provinciales, le fue entregada en forma extempornea (fs. 32 vta./33 vta.); b) que los datos de contacto brindados por la DINE y la AFSCA para la entrega del material publicitario tanto, por presentaron ejemplo, problemas de serios, ellos en han
muchos
///
desaparecido o no responden al contacto o bien la informacin suministrada [...] es manifiestamente errnea o intil (fs. 34); c) que no se inform claramente entregar sobre el el formato a los en que se deba medios resulta la
diversos d) que
audiovisuales virtualmente
35);
llevar
adelante
logstica con todos los medios a los que debe contactarse en la provincia de Buenos Aires (fs. 35 vta.); e) que el sistema web para la
registracin de los espacios a utilizar estuvo fuera de servicio durante doce horas entre el
extemporneas e ilegales a la cantidad y calidad de los medios cargados en el sistema (fs. 36), agregndose medios en los que podan pautar y
tambin eliminndose otros en los que ya tenan publicidad pautada; g) que las mencionadas
Publicidad
Electoral
solamente
resulta
seguro sino que adems tampoco tiene un mnimo grado de confiabilidad que permita continuar con su uso (fs. 38).Afirma luego el apelante que
///
las
irregularidades
reseadas
implican
una
propio ttulo de la ley 26.571 (fs. 38). Aade que las limitaciones impuestas de facto a la
actividad de los partidos polticos vulneran la libertad de expresin poltica y constituyen una virtual censura en los medios de comunicacin
sistema de distribucin estatal de la publicidad electoral medios 43).A representante recurso, del Estado fs. 162/171 contesta la el el y se libere las la contratacin en los (fs.
para
todas
fuerzas
polticas
Nacional de
acompaando
informe
Direccin
fiscal
actuante
instancia.2) Que, previo a todo, debe considerarse representante afirma que el el del planteo Estado formulado Nacional, en por el
cuanto en el
recurso
directo
previsto
artculo 71 la va
bis de la ley 26.571 no constituye para los someter reclamos al conocimiento que motivan de la
idnea
este
Tribunal
///
recordar que dicha norma prev -en lo que aqu interesa- que [l]as resoluciones de la Direccin Nacional Electoral del Ministerio del Interior
tanto para las elecciones primarias como para las elecciones asignacin aportes generales, a las o sobre distribucin polticas de o de
agrupaciones espacios
pblicos
publicidad
electoral son apelables por las agrupaciones en sede judicial directamente ante la Cmara
recurrente no ataca una resolucin determinada de la Direccin Nacional los Electoral, hechos directa a que la se advierte se y
claramente refieren de
que
denuncia asignacin
manera
cuestin relativa a la modificacin de la nmina de medios en los cuales se asignaron los espacios por sorteo, representa al modo de indudablemente asignacin de un los
cuestionamiento
incuestionable aplicacin.3) Que, por otra parte, no es ocioso recordar que -como el Tribunal ha
///
sealado
en
otras
ocasiones-
el
propsito
que
subyace en todo sistema de financiamiento pblico radica doble sustancialmente exigencia a los en hacer Por en un la a frente lado, medida las a la de una de lo
histrica. partidos,
mantener posible,
protegidos que
frente
presiones de la su de
podran y la
financiera, tambin en
medida
que
ello
fuera factible por medio de mecanismos de tipo financiero, oportunidades Valds, el de principio todos L., los de igualdad de
partidos
(Blanco de la
Roberto
La
problemtica
Rev. de Estudios Polticos Nueva poca, N 87, Enero-Marzo, 1995)(cf. Fallo CNE 4174/09).Estas exigencias imponen que la distribucin de y asignacin estatal de los ser
espacios
publicidad
electoral
deba
eficazmente controlada a travs de los mecanismos de fiscalizacin y transparencia, as como que dicho control deba ser ejercido en cada una de las distintas etapas que configuran el proceso publicitario (arg. de Fallo 4174/09 CNE).-
La vigencia de un Estado de Derecho presupone debe ante el que toda ser un violacin susceptible tercero imparcial de la de la de que
legalidad,
cuestionamiento tenga a su
cargo
ejercicio
funcin
///
jurisdiccional, por lo que, cuando quienes violan esa legalidad son las autoridades pblicas, de no ser la situacin reparada por debe la propia la la donde del
estructura posibilidad
administrativa, de e un control
existir a
externo de ella,
administracin pueda
independiente el
pretenderse
restablecimiento
ejercicio del poder en el marco del Derecho (cf. Bujn, Nstor H. "Reflexiones de sobre de los la
requisitos
procesales
admisibilidad
pretensin administrativa y la habilitacin de la instancia judicial a la luz de las reforma de la ley 25.344", de en Proceso administrativo 2003-2, II, -
Revista
Derecho
Pblico
Rubinzal
por el representante del Estado Nacional respecto de que el recurso previsto en el art. 71 bis de la ley 26.571 es para la impugnacin judicial de actos y no para recurrir al Poder Judicial ante la alegacin de la existencia de vas de hecho" (fs. 164 vta.) no es atendible, pues lo que aqu se pretende es un control judicial expedito
respecto de la distribucin y erogacin de los recursos pblicos en las campaas electorales, a fin de salvaguardar la transparencia y la equidad
///
desde este ngulo resulta admisible el recurso impetrado, teniendo en consideracin que se
cuestiona el funcionamiento integral del sistema para hacer efectivo el acceso de las agrupaciones polticas a los medios de comunicacin durante la campaa electoral.4) Que corresponde entonces, considerar ahora la cuestin sustancial planteada en el caso.En tal sentido, y con
respecto a la entrega de las claves de usuario y contrasea Decreto Nacional entregar claves poltica a a las que alude el apelante, la del el
445/11
establece del
que
Electoral a los
Ministerio
apoderados de
partidarios que la el
los
efectos
agrupacin formulario
pueda
completar
electrnico en el sistema web de distribucin de publicidad generar as electoral el de esa con Direccin, el servicio para de
vnculo
comunicacin que permite hacer efectivo el uso del espacio publicitario asignado (cf. art. 16).En el caso, la DINE afirma
que para las categoras provinciales cumpli con esa disposicin entregando las claves a la Junta Electoral Permanente de la Provincia de Buenos Aires el 18 de julio (fs. 154) y que dicha junta las inform a la agrupacin el da 22 de julio.Al respecto, basta con
///
sealar que ms all de la colaboracin que la DINE pueda requerir a otros organismos para el cumplimiento de las tareas a su cargo, la
comunicacin fehaciente de las claves de usuario y contrasea a las agrupaciones polticas es de su propia responsabilidad -segn lo previsto en el art. 16 inc. a, del Dto. 445/11- por lo que asiste razn al apelante en cuanto se agravia de la demora No en tomar conocimiento de de aquellas que la
claves.
puede
dejar
advertirse
campaa de publicidad audiovisual tuvo inicio el 25 de julio de 2011 (art. 31, ley 26.571); es decir, a solo tres das de la comunicacin de los datos necesarios para hacer uso de los espacios asignados, y que la agrupacin deba presentar el material a emitir hasta 48 horas antes del
horario establecido para la emisin del mensaje (cf. art. 16, 1er prr., Dto. 445/11).Corresponde establecido, entonces, que en lo dejar sucesivo esa
Direccin deber adoptar los recaudos que fueran menester para que la entrega de los datos que prev el art. 16 inc. a del decreto 445/11 se produzca de modo fehaciente y en los ms breves plazos.5) Que respecto de los
///
errores advertidos en los datos de contacto de los servicios de comunicacin -necesarios para
que las agrupaciones polticas se comuniquen para instrumentar asignadosrefiere que la la esos utilizacin Direccin datos de los espacios Electoral de la
Nacional
fueron
obtenidos
informacin aportada por los propios titulares de los servicios audiovisuales (fs. 150).Sin embargo, esta explicacin no exime a la DINE de la responsabilidad de
corroborar que los datos que pone a disposicin de las agrupaciones son correctos e idneos para el cumplimiento de su finalidad. Por lo tanto, ese organismo deber -en lo sucesivo- verificar que los datos de contacto de los servicios
material
publicitario, a cuyo respecto informa la DINE que los formatos ms usados son BETACAM o DVD (fs. 157) cabe los medios requerir a esa Direccin que arbitre para que las agrupaciones puedan
consultar mediante un procedimiento sencillo cul es la modalidad utilizada por cada servicio
incluido en la nmina de espacios asignados.6) Que en lo que concierne a las denunciadas respecto a la modificaciones de los que a se la ha nmina de
agrupacin
Electoral razn de
detectado
///
11
errores- se han producido correcciones al listado originariamente sorteado (fs. 149/150). Por otra parte, seala que la diferencia en la cantidad de espacios asignados para das diferentes obedece al sistema de alternancia que se ha establecido para el caso de los servicios de comunicacin con alcance interjurisdiccional, segn el cual -para la categora de gobernadorun da y dichos no al servicios siguiente
aparecen
disponibles
interjurisdiccionales
descartar la existencia de otros cambios en dicha nmina, toda vez que segn resulta del acta
notarial de constatacin agregada a fs. 2/3, las modificaciones que denuncia el recurrente no se produjeron entre das alternados, sino que se
detectaron en la cantidad de medios disponibles para un mismo da. En efecto, segn consta en aquel instrumento pblico, la consulta fue
///
formulado con diferencia de horas, un acceso -a las 12.30 hs.mostr un total de 566 medios
disponibles; el segundo -a las 15.30 hs- consign un total de 540 medios y el ltimo -a las 19.30 hs.inform la existencia de 541 medios
asignados.Ello impone hacer saber a la Direccin Nacional que Electoral sea que las
modificaciones
eventualmente
imperioso
comunicadas a los interesados.7) Que llegado a este punto, no puede dejar de sealarse que la cuestin que subyace en el caso se vincula con la necesidad de asegurar el debate democrtico en las contiendas electorales, a travs de mecanismos que -como se dijo (consid. 3)- procuran asegurar una cierta equidad entre las agrupaciones polticas.En este orden de ideas, ya se ha explicado, respecto de la asignacin de
recursos pblicos a las agrupaciones polticas, que ms all de lo conveniente o no que pueda resultar encomendarle su distribucin a un rgano poltico, no es dudoso que esta circunstancia
impone fortalecer la transparencia en el reparto de dichos recursos. Por ello, se estableci que el Ministerio del Interior debe observar
cabalmente el recaudo de fundamentacin en toda decisin que implique conceder o denegar las las
solicitudes
partidarias,
expresando
razones
///
13
que inducen a la emisin del acto (Fallo 4174/09 CNE).En materia de implementacin del nuevo rgimen de publicidad electoral
establecido por la ley 26.571, no puede dejar de sealarse que las demoras en la reglamentacin y en la instrumentacin de una cuestin tan
compleja han podido afectar la previsibilidad con que las organizaciones partidarios debieron
recordar que en aras de la seguridad jurdica, resulta imprescindible que los participantes en la contienda electoral conozcan de antemano las 'reglas claras de juego' a las que atenerse,
destacando asimismo la 'especial prudencia' que debe presidir la aplicacin en el tiempo de los nuevos criterios (cf. Fallos 321:1248 y doc.
Fallos 311:2082 y 325:1578).Sin perjuicio de ello, y de las medidas que la Direccin Nacional Electoral deber adoptar en los trminos de la presente, se advierte tambin la necesidad de que las
agrupaciones polticas cuenten con la posibilidad de fiscalizar el sistema informtico con el que esa Direccin efecta la asignacin y
///
distribucin electoral.-
de
los
espacios
de
publicidad
ello, que
corresponde deber
hacer a que el
poner
disposicin participen
agrupaciones procesos
polticas
electorales,
software de referencia, incluyendo sus programas fuente, con la debida antelacin a la fecha del sorteo de los espacios publicitarios, a los fines de su auditora y control por dichas
recurrente
suspenda la vigencia del sistema de distribucin estatal de la publicidad electoral y se libere la contratacin en los medios para todas las fuerzas polticas (fs. 43), corresponde hacer notar que ms all del juicio de constitucionalidad que
podra eventualmente plantearse en un caso- en el sub examen la mencionada pretensin no se funda en un cuestionamiento a la validez constitucional de las normas legales y reglamentarias que
establecen dicho sistema, sino que se basan en el modo en el que el organismo las encargado de a su su
ejecucin cargo.-
cumpli
con
obligaciones
por
ello,
razn en
al
Nacional,
cuanto lo
existe
desproporcin
entre
alegado y lo solicitado por el apelante (fs. 16 vta.), pues en caso de que sean ciertos sus
///
15
dichos, basta con que la sentencia adopte medidas que restituyan el y hipottico no que derecho derogue el
eventualmente
afectado
para desestimar la pretensin de referencia.9) Que en orden a determinar la incidencia que las deficiencias denunciadas en el caso pudieron as por como los generar las a vas no la y agrupacin medios utilizados tener de a en
apelante,
compensacin raz de
espacios
tales
anomalas,
corresponde
cuenta que, segn resulta del informe obrante a fs. 175/179, sobre un total de 774 mdulos que le fueron adjudicados para emitir mensajes
publicitarios en los principales canales de aire con sede en la Capital Federal (El Trece, Telef y Canal 9) solo 124 aparecen con la referencia material emitido- de haber sido efectivamente utilizados.Por ello, corresponde ordenar a la Direccin Nacional Electoral que compense, de manera urgente, los espacios publicitarios que la agrupacin poltica de autos se vio impedida de utilizar, segn resulta del informe de fs.
175/179.-
///
En
mrito
de
lo
expuesto,
odo el seor fiscal actuante en la instancia, la Cmara Nacional Electoral RESUELVE: 1) Hacer lugar al recurso de fs. 29/43 vta. y disponer del que la del Direccin Interior
Nacional
Electoral
Ministerio
deber ajustar su actuacin a lo establecido en los considerandos 4, 5, 6 y 7 de la presente; 2) Nacional Electoral a Ordenar a la Direccin de manera
compensar,
urgente, a la alianza de autos con el equivalente a los espacios que se vio impedida de utilizar en los canales de televisin abierta de la Capital Federal -El Trece, Telef y Canal 9-, en esos mismos medios de comunicacin y en las mismas
franjas horarias oportunamente asignadas.Regstrese, carcter urgente y con copia notifquese a la con
Direccin
Nacional Electoral del informe de fs. 175/179. Archvese. Fdo.: Rodolfo E. Munn - Santiago H. Corcuera - Alberto R. Dalla Via - Ante m: Hernn Gonalves Judicial).Figueiredo (Secretario de Actuacin