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1 DIREITO CONSTITUCIONAL AO POPULAR CONSTITUICAO FEDERAL

TITULO I Art. 5, inciso LXXIII 1. 2. 3. 4. 5. Introduo. Lei da Ao Popular LAP 4.717, de 29.6.1965. Conceito. Objeto. Finalidade. Procedimento: Legitimidade ativa e passiva, competncia, liminar. Sentena e coisa julgada. Smulas do STF.

1. Introduo. Lei da Ao Popular LAP 4.717, de 29.6.1965. A ao popular surgiu no nosso ordenamento jurdico por meio do inciso XXXVIII do artigo 113 da Constituio Federal de 1934, como instrumento posto a servio da coletividade para controlar a legitimidade dos atos administrativos. O instituto serve de garantia do individuo contra o Estado, permitindo sua atuao ativa e direta na vida pblica do pas. A lei outorga ao cidado a faculdade de fiscalizar os atos de administrao. Na carta de 1937, o instituto foi suprimido, mas retornou com a Constituio de 1946 (art. 141 pargrafo 38) abrangendo a administrao indireta, autarquias e sociedades de economia mista, permanecendo na Constituio Federal de 1967 no art. 150 pargrafo 31 A Lei 4717/65 regulou o procedimento da ao e finalmente a Constituio de 1988 deu maior amplitude ao seu objeto e alcance, como dispe o art. 5 LXXXIII da CF/88. A atual Constituio alargou o campo de atuao do instituto de modo a contemplar a proteo da moralidade administrativa. O inciso LXXIII do art. 5, CF, prescreve que "qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia". 2. Conceito. Natureza jurdica. Objeto. Finalidade. A ao popular um remdio constitucional posto disposio de qualquer cidado com o objetivo de obter controle de atos ou contratos administrativos ilegais e lesivos ao patrimnio pblico e sua correo. A ao popular, que regulada pela Lei 4.717 de 29 de junho de 1965, possibilita que qualquer cidado tenha o direito de fiscalizao dos atos administrativos, bem como de sua possvel correo, quando houver desvio de sua real finalidade. A ao popular pode ser preventiva, quando ajuizada antes dos efeitos lesivos do ato; ou repressiva, para reparao do dano, depois de consumado. Pode ter ainda sentido corretivo, se visa reparar erro da administrao na realizao do direito, ou supletivo da inatividade do poder pblico nos casos em que devia agir por expressa imposio legal.

2 Objeto: o ato omissivo ou comissivo ilegal ou lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente, ao patrimnio histrico e cultural ou ao consumidor. O objeto principal a ao ou omisso lesiva ao patrimnio pblico. Finalidade. A finalidade da AP anular o ato lesivo ao patrimnio pblico, resguardando a idoneidade desse patrimnio atravs da atuao do cidado na defesa do patrimnio comum de todos. Nos termos do art. 2 da LAP, podem ser atacados judicialmente os atos lesivos ao mencionado patrimnio pblico nos casos de incompetncia, vcio de forma, ilegalidade do objeto, inexistncia dos motivos e desvio de finalidade. A referida Lei fornece os conceitos a essas hipteses de nulidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico. Nessa linha, ser cabvel, portanto, a AP toda vez que houver ao ou omisso ilegtima e lesiva ao patrimnio pblico, independentemente de quem seja a autoria desse ato. No cabe AP se: O ato no for ilegal e lesivo ao patrimnio pblico. O objetivo no for a proteo de patrimnio pblico, seja o estatal ou o coletivo. Incabvel, tambm, a AP contra ato de contedo jurisdicional.

3. Procedimento: Legitimidade ativa e passiva. Ativa. Qualquer cidado brasileiro nato ou naturalizado, inclusive aquele entre 16 e 21 anos, e ainda, o portugus equiparado, no gozo dos seus direito polticos, isto , o eleitor, tem a possibilidade de propor ao popular. Excluem-se aqueles que tiverem suspensos ou declarados perdidos seus direitos polticos. O cidado menor de 21 tendo adquirido o direito de eleitor, no h necessidade de assistncia. O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe apresentar a produo da prova e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe vedado, em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou de seus autores. (art. 6, 4, LAP). Passiva. A legitimao passiva da AP incidir sobre as pessoas fsicas ou jurdicas, autoridades ou sobre quem se beneficie do ato ilegal e lesivo ao patrimnio pblico. Os sujeitos passivos da ao, segundo o art. 6, 2 da Lei 4.717/65, so: as pessoas pblicas ou privadas, os autores e participantes do ato e os beneficirios do ato ou contrato lesivo ao patrimnio pblico. No art. 6 da LAP est enunciado que "a ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo".

Competncia. A competncia para processar e julgar a ao popular determinada conforme a origem do ato impugnado, de acordo com o art. 5 da Lei 4. 717/65. Se o ato impugnado foi praticado por autoridade, funcionrio ou administrador de rgo da Unio, autarquia ou entidade paraestatal da Unio, por exemplo, a competncia do juiz federal da Seo Judiciria em que se consumou o ato. Liminar da Ao Popular Cabe desde que atenda os requisitos especficos do periculum in mora e do fumus boni juris, admitido expressamente pelo 4. do art. 5 da Lei 4.717/65. A liminar em ao popular foi introduzida pelo art. 34 da Lei 6.513, de 20 de dezembro de 1977, que dispe: Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo impugnado. Nos termos do 4, art. 5, na defesa do patrimnio pblico caber suspenso liminar do ato lesivo impugnado. o poder geral de cautela do magistrado na defesa da idoneidade do patrimnio pblico.

4. Sentena e Coisa Julgada A sentena que julgar procedente a ao popular decretar a invalidade do ato impugnado e condenar ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica e os seus beneficirios, ressalvada a ao regressiva contra os funcionrios causadores de dano, quando incorrerem em culpa. Na deciso do juiz quando julgar improcedente deve-se investigar as causas de sua improcedncia, para analisarem seus efeitos. Podem ocorrer trs situaes: O pedido acolhido e o ato anulado ou declarado nulo. A sentena prevalece em definitivo, perante todos erga omnes (faz coisa julgada material); O pedido rejeitado por inexistncia de fundamento para anular o ato ou declar-lo nulo. Tambm aqui faz coisa julgada material e efeito erga omnes, no podendo ser mais discutida em juzo; O pedido rejeitado por insuficincia de provas da irregularidade ou da autoria. Neste caso a sentena no se reveste da autoridade de coisa julgada no sentido material e qualquer cidado poder demandar a anulao ou declarao de nulidade do ato, se nova prova for produzida. Para evitar a sucesso indefinida de aes populares sobre um mesmo ato a lei assinala o prazo de cinco (05) anos para a prescrio (art. 21).

5. Smulas do STF. Smula 365: Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. Smula 101: O mandado de segurana no substitui a ao popular.