ACRDO TC N.

616/2003
Processo n. 340/99
Plenrio Relator Cons. Paulo Mota Pinto ACORDAM EM PLENRIO NO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:

I. Relatrio 1.O Provedor de Justia, no uso da competncia prevista na alnea d) do n. 2 do artigo 281 da Constituio da Repblica, veio requerer a fiscalizao abstracta sucessiva da constitucionalidade das normas constantes dos artigos 3, n.s 1 e 2, 4, 2 parte, e 5, n. 4, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro (diploma que regula o disposto no artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos). Estas normas dispem o seguinte: Artigo 3

Fixao do montante da remunerao

1 O montante da remunerao referida no artigo anterior anualmente fixado, em funo do tipo de suporte e da durao do registo que o permite, por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura, ouvidas as entidades referidas nos artigos 6 e 8. 2 Sempre que a utilizao seja habitual e para servir o pblico, o preo de venda ao pblico das fotocpias, electrocpias e demais suportes inclui uma remunerao cujo montante fixado por acordo entre a pessoa colectiva prevista no artigo 6 e as entidades pblicas e privadas, com ou sem fins lucrativos, que utilizem aparelhos que permitam a fixao e a reproduo de obras e prestaes. 3 (...) 4 (...)

Artigo 4

Isenes
No so devidas as remuneraes referidas nos artigos anteriores quando os equipamentos ou os suportes sejam adquiridos por organismos de comunicao audiovisual ou produtores de fonogramas e de videogramas exclusivamente para as suas prprias produes ou por organismos que os utilizem para fins exclusivos de auxlio a pessoas portadoras de diminuio fsica visual ou auditiva, bem como, nos termos de despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura, por entidades de carcter cultural sem fins lucrativos para uso em projectos de relevante interesse pblico. Artigo 5

Cobrana
1 (...) 2 (...) 3 (...) 4 Para os efeitos do disposto no nmero anterior, sero celebrados acordos entre as entidades interessadas no procedimento, que regularo os modos de cumprimento das obrigaes previstas na presente lei. 5 (...)

O requerente considera que as normas constantes dos artigos 3, n.s 1 e 2, e 4, 2 parte, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, violam os artigos 165, n. 1, alnea i), 103, n. 2, e 112, n. 6, da Constituio da Repblica, e que o artigo 5, n. 4, do mesmo diploma viola o disposto nas normas constitucionais dos artigos 103, n. 3, e 112, n. 6. Para fundamentar o pedido, o requerente desenvolveu uma argumentao que pode sintetizar-se do seguinte modo: a) A Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, veio determinar, no seu artigo 2, que no preo de venda ao pblico de todos e quaisquer aparelhos mecnicos, qumicos, electrnicos ou outros que permitam a fixao e reproduo de obras e, bem assim, de todos e quaisquer suportes materiais virgens analgicos das fixaes e reprodues que por qualquer desses meios possam obter-se incluir-se- uma quantia destinada a

beneficiar os autores, os artistas intrpretes ou executantes, os editores, os produtores fonogrficos e os videogrficos; b) A quantia a que se refere a parte final dessa norma assume uma natureza peculiar, porquanto incide indistintamente sobre obras potencialmente protegidas (cf. o artigo 1, n. 1, do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos) e situaes que se colocam fora do mbito da legislao relativa ao direito de autor; c) Esta afirmao pode ser ilustrada com o seguinte exemplo: a quantia a que se refere o artigo 2 da Lei n. 62/98 paga com a aquisio de uma cassete vdeo, independentemente da utilizao que lhe venha a ser dada reproduo de obra protegida ou registo de uma cena domstica; d) A quantia em causa comporta necessariamente uma componente tributria e corresponde aos elementos utilizados pela doutrina e pela jurisprudncia para caracterizar a figura do imposto: uma prestao pecuniria, unilateral e definitiva, estabelecida por lei e exigida por uma entidade que exerce as respectivas funes tendo em vista a realizao de fins de interesse pblico, desprovidos de carcter sancionatrio; e) Trata-se, com efeito: de uma prestao pecuniria; de uma prestao unilateral, pois que no se vislumbra qualquer contrapartida individualizada, contraprestao especfica ou vantagem concedida ao sujeito passivo da relao, no podendo dizer-se que tal vantagem reside na utilizao de obras protegidas, porquanto, como se assinalou, tal quantia incide indistintamente sobre obras protegidas e sobre situaes colocadas fora do mbito de proteco do direito de autor; de uma prestao definitiva, no originando qualquer reembolso, restituio ou indemnizao; de uma prestao legal e, nessa medida, obrigatria ou coactiva; de uma prestao a favor de uma pessoa colectiva, cujos contornos so algo indefinidos, mas que indiscutivelmente surge investida de poderes de autoridade, exercendo funes pblicas em princpio apenas cometidas ao Estado ou a outras entidades pblicas, como o caso da arrecadao e gesto de receitas tributrias, com titularidade em nome prprio desse poder tributrio, podendo eventualmente enquadrar-se no conceito de associao pblica; de uma prestao de carcter no sancionatrio, no estando em causa a tributao de actividades ilcitas, como a utilizao ilegal de obras protegidas, pois, como j se assinalou, a prestao devida mesmo em situaes que se encontram fora do mbito de

proteco do direito de autor e, acrescenta ainda o Provedor de Justia, se se tratasse de um imposto sancionatrio, que visasse suprir a impossibilidade prtica de fiscalizao do uso ilcito de obras protegidas, tal im posto seria inconstitucional, por corresponder a uma punio automtica por via legislativa, contrariando o disposto no artigo 32 da Constituio. f) A pessoa colectiva referida tem o dever de afectar 20% do total das remuneraes percebidas para aces de incentivo actividade cultural e investigao e divulgao dos direitos de autor e direitos conexos (artigo 7, n. 1, da Lei n. 62/98), tendo, por outro lado, o Estado, com a previso da quantia em apreo, elevado a fim pblico o objectivo de compensao dos autores e outros intervenientes designados na lei; g) A caracterizao como imposto reforada pela anualidade estipulada para a fixao da remunerao devida; h) E mesmo que se entenda que se trata de uma figura enquadrvel no mbito das receitas parafiscais, sempre estar sujeita ao regime e disciplina jurdica dos impostos, designadamente ao princpio da legalidade tributria; i) Ora, no caso em apreo, a figura criada no respeita os princpios da legalidade e da tipicidade em matria fiscal artigos 165, n. 1, alnea i), e 103, n. 2, da Constituio , porquanto o montante da quantia devida fixado por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura (artigo 3, n. 1), o montante da remunerao a incluir especificamente no preo de venda ao pblico das fotocpias, electrocpias e outros suportes fixado por acordo entre a pessoa colectiva gestora da mesma e outras entidades pblicas e privadas (artigo 3, n. 2), e o regime dos benefcios fiscais definido por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura (artigo 4, 2 parte); j) Por outro lado, a liquidao e a cobrana da quantia estabelecida pela Lei n. 62/98 so feitas atravs de acordos celebrados entre as entidades interessadas no procedimento (artigo 5, n. 4), em violao do disposto nos artigos 103, n. 3, e 112, n. 6, da Constituio;

l) Finalmente, as normas em causa nomeadamente, o artigo 3, n. 2, da Lei n. 62/98 pem em causa os princpios da certeza e da segurana jurdicas e, potencialmente, o princpio da no retroactividade das leis tributrias. Nos autos encontram-se dois pareceres jurdicos, juntos pelo requerente, que so subscritos pelo Professor Doutor A.. 2.Notificado nos termos e para os efeitos do disposto nos artigos 54 e 55, n. 3, da Lei do Tribunal Constitucional, o Presidente da Assembleia da Repblica ofereceu o merecimento dos autos e juntou os Dirios da Assembleia da Repblica contendo os trabalhos preparatrios da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro. 3.Discutida e fixada a orientao do Tribunal com base em memorando elaborado pelo Vice-Presidente, por delegao do Presidente, nos termos dos artigos 63, n. 1, e 39, n. 2, da Lei do Tribunal Constitucional, cumpre elaborar o correspondente acrdo. II. Fundamentos 4.As normas impugnadas integram-se na Lei n. 62/89, de 1 de Setembro, que visa regular o artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos (diploma que, aprovado pelo Decreto-Lei n. 63/85, de 14 de Maro, viu suspensa a vigncia dos seus artigos 201 a 215 pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 16/85, de 30 de Maio, e foi alterado pela Lei n. 45/85, de 17 de Setembro, pela Lei n. 114/91, de 3 de Setembro que alterou o artigo 82 , pelo Decreto-Lei n. 332/97, de 27 de Novembro, e pelo Decreto-Lei n. 334/97, de 27 de Novembro). Este artigo 82, com a epgrafe Compensao devida pela reproduo ou gravao de obras, dispe, por sua vez: 1 No preo de venda ao pblico de todos e quaisquer aparelhos mecnicos, qumicos, elctricos, electrnicos ou outros que permitam a fixao e reproduo de obras e, bem assim, de todos e quaisquer suportes materiais das fixaes e reprodues que por qualquer desses meios possam obter-se, incluir-se- uma quantia destinada a beneficiar os autores, os artistas, intrpretes ou executantes, os editores e os produtores fonogrficos e videogrficos.

2 A fixao do montante da quantia referida no nmero anterior, sua cobrana e afectao sero definidas por decreto-lei. 3 O disposto no n. 1 deste artigo no se aplica quando os aparelhos e suportes ali mencionados sejam adquiridos por organismos de comunicao audiovisual ou produtores de fonogramas e videogramas exclusivamente para as suas prprias produes ou por organismos que os utilizem para fins exclusivos de auxlio a diminudos fsicos visuais ou auditivos. A figura prevista neste artigo 82 no tinha correspondncia no Cdigo do Direito de Autor anterior ao actual (aprovado pelo Decreto-Lei n. 46980, de 27 de Abril de 1966). Foi prevista pela primeira vez no Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos aprovado pelo Decreto-Lei n. 63/85, de 14 de Maro, no ento artigo 83, como uma quantia destinada a beneficiar os autores e os artistas nacionais, que seria fixada em funo do tipo e da qualidade dos aparelhos e suportes por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e do Plano, do Comrcio e Turismo e da Cultura. Logo a Lei n. 45/85, de 17 de Setembro, que produziu a primeira alterao quele Cdigo, alm de alterar a numerao do artigo para a actual, veio, porm, prever que essa quantia se destinaria a fomentar as actividades culturais e a compensar os autores, os artistas e os produtores fonogrficos e videogrficos nacionais, tendo a actual redaco da norma com supresso da referncia a finalidades culturais e da restrio em funo da nacionalidade, e com alargamento dos beneficirios aos editores sido dada pela referida Lei n. 114/91, de 3 de Setembro. Por sua vez, o artigo 143, n.s 2 e 3, do Cdigo, previa j o dever de comunicao Direco-Geral dos Espectculos e do Direito de Autor das quantidades e suportes materiais para obras fonogrficas e videogrficas importadas, fabricadas e vendidas (podendo os autores fiscalizar tambm os armazns e fbricas dos suportes materiais), por parte dos importadores, fabricantes e vendedores, bem como das quantidades de fonogramas e videogramas prensados ou duplicados, por parte de quem fabricar ou duplicar fonogramas e videogramas. Interessa ainda referir que, aps a entrada em vigor da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, foi aprovada a Lei n. 83/2001, de 3 de Agosto, que veio regular a constituio, organizao, funcionamento e atribuies das entidades de gesto colectiva do direito de autor e dos direitos conexos. Neste diploma prev-se, designadamente, a liberdade de criao dessas entidades (artigo 2, n. 1), a sua caracterizao como associaes ou cooperativas de regime jurdico privado (artigo 2,

n. 2), sujeitas tutela do Ministro da Cultura, atravs da Inspeco-Geral das Actividades Culturais IGAC (artigo 24), a definio do seu objecto como, entre o mais, a gesto dos direitos patrimoniais que lhes sejam confiados em relao a todas ou a algumas categorias de obras, prestaes e outros bens protegidos (artigo 3, n. 1, alnea a)), e a imposio s entidades de gesto colectiva do direito de autor de um registo junto da IGAC (artigo 6), que lhes permite adquirir a natureza de pessoas colectivas de utilidade pblica (artigo 8). Por sua vez, por Despacho Conjunto da Presidncia do Conselho de Ministros e do Ministro da Cultura n. 845/2001, de 7 de Agosto de 2001 (in Dirio da Repblica [DR], II Srie, n. 209, de 8-9-2001, pgs. 15221 e segs.), foi criada a comisso encarregada da avaliao das condies de aplicao da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro (cfr. o artigo 8 desta Lei). Segundo informao obtida junto do Gabinete de Direito de Autor do Ministrio da Cultura, foi j constituda a Associao de Gesto da Cpia Privada (AGECOP), mas no foi ainda proferido qualquer despacho dos Ministros das Finanas e da Cultura a fixar o montante da remunerao nos termos do artigo 3, n. 1, ou a determinar isenes, nos termos do artigo 4, ambos da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro. 5.A justificao para a previso desta quantia pelo artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos encontra-se, como resulta da prpria epgrafe desse artigo, na ideia de compensao devida pela reproduo ou gravao de obras. Com efeito, ao autor atribudo, em exclusivo, o direito de fruir e utilizar, no todo ou em parte, a obra literria ou artstica, compreendendo, nomeadamente, as faculdades de a divulgar, publicar e explorar economicamente por qualquer forma, directa ou indirectamente, nos limites da lei, e constituindo a garantia das vantagens patrimoniais resultantes dessa explorao (), do ponto de vista econmico, o objecto fundamental da proteco legal (artigo 67, n.s 1 e 2, do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos). Tal explorao econmica da obra pode fazer-se, segundo a sua espcie e natureza, por qualquer dos modos actualmente conhecidos ou que de futuro o venham a ser, incluindo, igualmente, a reproduo e a gravao da obra (artigo 68, n.s 1 e 2, esp. alneas d), e) e i), do citado Cdigo).

Ora, abrangendo o direito de autor, nesta sua vertente patrimonial, a faculdade de controlar a reproduo e a gravao, por qualquer modo que sejam feitas, a verdade que a evoluo tecnolgica das ltimas dcadas veio a facilitar em muito tais actos, susceptveis agora de ser realizados em massa sem custo significativo, por particulares, e sem que ningum deles tenha conhecimento. Verifica-se, mesmo uma extrema dificuldade, ou, at, impossibilidade prtica de o autor controlar quem executa certos actos de reproduo ou gravao, ou de se instituir qualquer compensao individualizada impraticvel, desde logo, quer pelas exigncias burocrticas que implicaria, quer por requerer um controlo constante do contedo dos documentos copiados assim Jos de Oliveira Ascenso, Direito de Autor e Direitos Conexos, Coimbra, 1992, pg. 249 ( impossvel pensar em remuneraes individuais). Assim, no possvel um controlo sistemtico das violaes do direito de autor, mas, por outro lado, no pode aceitar-se uma iseno do direito de autor para todos os particulares procedimentos de gravao (assim, Adolf Dietz, El derecho de autor en Espaa y Portugal, Madrid, 1992, pg. 122). E esta razo que tem levado os legisladores, incluindo o portugus, a optar por uma compensao ou remunerao colectiva dos titulares dos direitos cobrada por uma entidade que representa os titulares de direitos e depois a reparte , remunerao, essa, calculada forfait e, devido dificuldade de controlo dos actos de reproduo e de gravao, incidente sobre os aparelhos e suportes que possibilitam para tais actos. Assim, na doutrina salienta-se que a figura prevista no artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos tem uma funo de compensao pela utilizao de processos de reprografia e gravao incontrolveis, salientando -se tambm, a sua ligao s restries legais dos poderes do autor, designadamente, quanto cpia privada cf. Luiz Francisco Rebello, Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos anotado, 2 ed., Coimbra, 1998, anot. ao artigo 82, pg. 136 (considerando, designadamente, as limitaes que o artigo 81 impe ao contedo do direito de autor, ao consentir a reproduo em determinadas circunstncias, e salientando que no seria correcto confundir essa quantia com uma taxa ou um imposto), J. Oliveira Ascenso, Direito de Autor e Direitos Conexos, cit., pgs. 248 e 251 (contrapartida da reprografia, mas no do uso privado, que estaria fora do direito de autor; remunerao colectiva a atribuir pela utilizao reprogrfica duma categoria

de obras, mas sendo o direito remunerao assim satisfeito atravs da consagrao do que em si um imposto) e Adolf Dietz, ob. cit., pgs. 123 e 127-9 (direito de remunerao por utilizaes massivas incontroladas de obras; regime em conexo com as disposies sobre os limites, tal como o caso do direito alemo). E o mesmo se verifica l fora, na doutrina cf., por exemplo, Manfred Rehbinder, Urheberrecht, 9 ed., Munique, 1996, pgs., 194 e segs., Wilhelm Nordemann, in Urheberrecht: Kommentar zum Urheberrechtsgesetz und zum Urheberrechtswahrnehmungsgesetz, 9 ed., Estugarda, 1998, pgs. 425 e segs., 430, Matias Valls Rodrguez, in Comentarios a la Ley de Propiedad Intelectual, org. por Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano, 2 ed., Madrid, 1997, pgs. 533 e segs. e na jurisprudncia: cf. as decises do Tribunal Constitucional Federal alemo de 7 de Julho de 1971 (em Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 31, pgs. 255 e segs., esp. 267, caso da reproduo de gravaes: Tonbandvervielfltigung ), de 11 de Outubro de 1988 (idem, vol. 79, pgs. 1 e segs., esp. 25 caso da remunerao por cassetes vazias Leerkassettenvergtung), de 3 de Outubro de 1989 (idem, vol. 81, pgs. 12 e segs., caso da proibio de locao Vermietungsvorbehalt) e, ainda, de 19 de Setembro e 20 de Outubro de 1996 (decises Kopierladen I e II), nas quais se levantou mesmo o problema de saber se, por virtude da garantia constitucional da propriedade (e, em particular, da indemnizao por expropriao), o legislador estaria vinculado a compensar a restrio aos poderes de disposio do autor mediante a previso de uma obrigao de compensao, tendo-se, porm, podido deixar em aberto a resposta a esta questo, por se ter entendido que tal compensao fora efectivamente prevista (a afirmao de que o direito de autor, na sua vertente patrimonial, igualmente abrangido pelas normas constitucionais sobre a propriedade privada encontra-se igualmente noutras decises do tribunal alemo, como designadamente, no caso Kirchen- e Schulgebrauch, in Entscheidungen, cit., vol. 31, pgs. 229 e segs.) A exigncia de uma compensao pelas excepes ou restries aos poderes do autor est, alis, prevista na Directiva 2001/29/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 22 de Maio de 2001, relativa harmonizao de certos aspectos do direito de autor e dos direitos conexos na sociedade da informao (Jornal Oficial, n. L-167 de 22 de Junho e 2001, pgs. 10-19), que, nos termos do seu artigo 1, n. 1, tem por objectivo a proteco jurdica do direito de autor e dos direitos conexos no mbito do

mercado interno, com especial nfase na sociedade da informao. Depois de o artigo 2 deste instrumento comunitrio consignar o dever dos Estados-membros de prever que o direito exclusivo de autorizao ou proibio de reprodues, directas ou indirectas, temporrias ou permanentes, por quaisquer meios e sob qualquer forma, no todo ou em parte, cabe, designadamente, aos autores, admitem-se, no artigo 5, excepes e limitaes ao direito de reproduo, designadamente, nos termos do n. 2, alneas a) e b) deste artigo: a) Em relao reproduo em papel ou suporte semelhante, realizada atravs de qualquer tipo de tcnica fotogrfica ou de qualquer outro processo com efeitos semelhantes, com excepo das partituras, desde que os titulares dos direitos obtenham uma compensao equitativa; b) Em relao s reprodues em qualquer meio efectuadas por uma pessoa singular para uso privado e sem fins comerciais directos ou indirectos, desde que os titulares dos direitos obtenham uma compensao equitativa que tome em conta a aplicao ou a no aplicao de medidas de carcter tecnolgico, referidas no artigo 6, obra ou outro material em causa; () [itlicos aditados] E, no considerando 35 da Directiva, pode ler-se que, [e]m certos casos de excepo ou limitao, os titulares dos direitos devem receber uma compensao equitativa que os compense de modo adequado da utilizao feita das suas obras ou outra matria protegida, devendo, na determinao da forma, das modalidades e do possvel nvel dessa compensao equitativa, [] ser tidas em conta as circunstncias especficas a cada caso, mas sendo o principal critrio da avaliao destas circunstncias, o possvel prejuzo resultante do acto em questo para os titulares de direitos. Uma compensao semelhante fora j introduzida em vrios pases da Unio Europeia, podendo destacar-se, pelo seu papel pioneiro, o caso da lei alem sobre o direito de autor e direitos conexos (Gesetz ber Urheberrecht und verwandte Schutzrechte, ou Urheberrechtsgesetz, de 9 de Setembro de 1965), que, para os casos em que seja de esperar, segundo o tipo de obra, que ela seja reproduzida, veio prever um dever de remunerao adequada, no 54 e segs., a cargo do fabricante e do importador de aparelhos e suportes que sejam reconhecivelmente destinados a tal reproduo na verso original, de 1965, previa-se apenas uma contribuio pelos

aparelhos (uma Gerteabgabe), tendo a remunerao relativamente aos suportes (designadamente, a compensao por cassetes vazias), e, em certos casos, tambm por utilizadores particularmente intensivos (Betreiberabgabe, para escolas, universidades, etc.) sido introduzida em 1985. Quanto ao montante da remunerao que s pode ser exigida, nos termos do 54h, atravs de uma sociedade de fruio do direito de autor (uma Verwertungsgesellschaft) valem desde 1985, nos termos do 54d, as regras constantes de um anexo lei, se nada tiver sido convencionado em sentido diverso (o referido anexo fixou os montantes da compensao: por exemplo, por cada aparelho de gravao de voz, um montante de 2,50 marcos alemes, por cada aparelho de fixao de imagem, com ou sem som, um montante de 18 marcos, etc.). O regime dessa remunerao foi j, alis, apreciado pelo referido Tribunal Constitucional Federal, quer na sua verso de 1965 (pela citada deciso de 7 de Julho de 1971), quer na verso modificada em 1985 (pela tambm j referida deciso de 11 de Outubro de 1988), tendo concludo aqui pela inexistncia de inconstitucionalidade, por, considerando os montantes previstos e o facto de o consumo de obras ser um fenmeno de natureza sobretudo imaterial, se ter reconhecido que o legislador alemo, na prognose e no clculo que efectuou, havia conciliado de forma adequada os interesses em presena (e afirmando-se, na primeira deciso, que a referida compensao teria natureza jurdico-privada). Figuras afins embora com variaes relevantes, quer quanto aos sujeitos devedores, quer quanto ao seu alcance e forma de determinao dos seus montantes que est em causa no presente processo existem tambm em quase todos os pases europeus. Assim, por exemplo, a Lei de Propriedade Intelectual espanhola (cujo texto refundido foi aprovado pelo Real Decreto Legislativo n. 1/1996, de 12 de Abril; v., anteriormente, j o Real Decreto n. 287/1989, de 21 de Maro de 1989, e o Real Decreto n. 1434/1992, de 27 de Novembro de 1992, que desenvolveram o artigo 25 da Lei n. 22/1987, de 11 de Novembro, sobre propriedade intelectual), prev, no artigo 25, um direito de remunerao por cpia privada, destinada a compensar os direitos de propriedade intelectual que se deixarem de receber em razo da referida reproduo. Essa remunerao ligada expressamente, ao contrrio do que acontece no nosso artigo 82 e na Lei n. 62/98, cpia para uso privado determinada para cada modalidade em funo dos equipamentos, aparelhos e materiais idneos para a

reproduo, sendo dela devedores, designadamente, os fabricantes e importadores, e credores os autores, atravs das entidades de gesto dos direitos de propriedade intelectual (n.s 2, 4, 7 desse artigo 25). O legislador fixou logo a importncia da remunerao que dever satisfazer cada devedor, por cada aparelho ou material (artigo 25, n. 5, da citada lei; os n.s 11 a 20 deste artigo 25 regulam a forma de determinao e pagamento dos montantes devidos por cada devedor). Na doutrina espanhola tem-se discutido a natureza jurdica desta remunerao, qualificada, por alguns, como obrigao legal de natureza civil e, por outros, aproximada mesmo de uma responsabilidade por actos lcitos, afirmando-se a sua singularidade jurdica, mas dizendo-se, tendo em conta a finalidade do direito em questo, os seus titulares, e o seu modo de exerccio, que nenhum destes aspectos revela plenamente um interesse pblico, mas, antes, um interesse privado concreto, pelo que no seria um verdadeiro tributo (alguns autores no deixam, porm, de salientar que, economicamente, a referida compensao equivale a um esquema combinado impostosubsdio v. sobre estas posies, v. M. Valls Rodriguez, cit., pgs. 535-7, com indicaes). No direito italiano, por sua vez, o decreto legislativo de 9 de Abril de 2003, n. 68 (publicado na Gazzetta Ufficiale, n. 87, de 14 de Abril), que veio efectuar a transposio da referida Directiva 2001/29/CE, introduziu tambm num novo artigo 71-septies, acrescentado lei de proteco do direito de autor e de outros direi os t conexos ao seu exerccio, de 22 de Abril de 1941 uma compensao pela reproduo privada de fonogramas e de videogramas, que constituda, para os aparelhos exclusivamente destinados gravao analgica ou digital de fonogramas ou de videogramas, por uma quota do preo pago pelo adquirente final ao revendedor (para os aparelhos polifuncionais, calculada sobre o preo de um aparelho com caractersticas equivalentes s do componente interno destinado gravao, ou, se tal no for possvel, por um montante fixo). Nos termos do n. 2 deste artigo 71-septies, o montante desta compensao devida, no pelos adquirentes finais, mas pelos fabricantes ou importadores, sociedade italiana dos autores e editores (que trata da sua repartio) determinado por decreto do Ministro para os bens e actividades culturais, tendo, porm, logo o artigo 39 do referido decreto legislativo n. 68, de 9 de Abril de 2003, fixado os montantes at 31 de Dezembro de 2005, e, em todo o caso, at

ao decreto a que se refere o artigo 71-septies (por exemplo, 0,23 por cada hora de gravao, para suportes udio analgicos, etc.). Anote-se ainda que, segundo os trabalhos preparatrios deste decreto, o clculo destes montantes ter sido efectuado tomando como base a mdia europeia dessas quantias e multiplicando-a pela percentagem de mercado dos aparelhos e suportes em causa que no so destinados a usos diversos (por exemplo, para ficheiros ou documentos pessoais). Na Blgica, por sua vez, os artigos 55 e segs. da lei relativa ao direito de autor e direitos conexos (de 30 de Junho de 1994) prevem igualmente uma remunerao pela cpia privada, paga pelo fabricante, importador ou adquirente intracomunitrio de suportes utilizveis para a reproduo de obras sonoras e audiovisuais, ou de aparelhos que permitam essa reproduo. Nos termos do artigo 56, tal remunerao fixada por arrt real decidido em Conselho de Ministros, e calculada em funo do preo de venda praticado, tendo as quantias sido, porm, logo fixadas pelo legislador para o caso de falta de tal arrt. J noutras ordens jurdicas, a lei que veio prever compensaes semelhantes a estas no veio logo fixar quaisquer montantes. Assim, no direito francs, o artigo 311-1 do Code de la proprit intellectuele (partie lgislative), na redaco das Leis n.s 98-536, de 1 de Julho de 1998 e 2001-624, de 17 de Julho de 2001), dispe que os autores e os artistas-intrpretes das obras fixadas em fonogramas ou videogramas, bem como os produtores destes fonogramas ou videogramas, tm direito a uma remunerao a ttulo da reproduo dessas obras, realizada nas condies autorizadas pela lei (nos artigos 122-5 e 211-3, n. 2). E tal remunerao tambm devida aos autores e editores de obras fixadas noutros suportes, em certas condies. Esta remunerao, avaliada de forma forfaitaire (artigo 311-3), devida pelo fabricante ou importador, e, nos termos do artigo 311-5 os tipos de suporte, as taxas de remunerao e as modalidades de pagamento so determinados por uma comisso presidida por um representante do Estado e composta, ainda, por representantes das organizaes beneficirias, dos devedores e dos consumidores. As deliberaes desta comisso so publicadas no jornal oficial francs. 6.Pode, pois, concluir-se que figuras prximas da prevista no artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos e na Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, se encontram igualmente em legislaes prximas da nossa, correspondendo, at, a

previso de uma compensao adequada a uma obrigao imposta, nos termos referidos, pela Directiva 2001/29/CE, para o caso de as legislaes nacionais preverem determinadas excepes e limitaes ao direito do autor de controlar a reproduo. A figura prevista no nosso direito a que se reportam as normas em questo apresenta, porm, alguns traos especficos. Assim, segundo o artigo 2 da Lei n. 62/98, [n]o preo de venda ao pblico () incluir-se- uma quantia () , cindindo-se, nos termos do artigo 6 da Lei n. 62/98, a responsabilidade pelo pagamento das remuneraes, que incumbe ao primeiro adquirente dos aparelhos e suportes em territrio nacional, desde que estes no se destinem a exportao ou reexportao , da responsabilidade pela cobrana e entrega pessoa colectiva beneficiria, que incumbe aos fabricantes estabelecidos no territrio nacional e aos importadores. Estes ltimos no so, pois, verdadeiramente os devedores da quantia (como acontece em vrias ordens jurdicas europeias), a qual deve, antes, ser paga pelo primeiro adquirente dos aparelhos e suportes. Os fabricantes e importadores so apenas responsveis pela sua cobrana e entrega pessoa colectiva, no se verificando, na situao dos adquirentes, apenas a repercusso nestes de uma dvida imposta aos fabricantes e importadores. Embora o Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos e o artigo 2 da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, se refiram apenas a uma quantia destinada a beneficiar os autores, os artistas, intrpretes ou executantes, os editores e os produtores fonogrficos e videogrficos, o artigo 7, n. 1, deste ltimo diploma impe pessoa colectiva beneficiria que afecte 20% do total das remuneraes percebidas para aces de incentivo actividade cultural e investigao e divulgao dos direitos de autor e direitos conexos, apenas o remanescente sendo repartido entre organismos representativos dos autores, dos artistas intrpretes ou executantes, dos produtores fonogrficos e videogrficos e dos editores, nos termos do n. 2 do referido artigo 7. Uma parte, que no pode ser considerada insignificante, das receitas da quantia em questo , pois, afectada desde logo a fins pblicos como as aces de incentivo actividade cultural , que transcendem as categorias de beneficirios em causa. Por outro lado, importa notar que no est em causa, no pedido em anlise, a remunerao pelos aparelhos de fixao e reproduo, para a qual o n. 3 do artigo 3

da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, logo previu um montante: 3% do preo de venda estabelecido pelos respectivos fabricantes e importadores. Est, apenas, em causa, quanto aos n.s 1 e 2 do artigo 3 desse diploma, a fixao do montante quanto aos suportes, bem como quanto a fotocpias e electrocpias. Nem tem, sequer, este Tribunal de tratar, no quadro da presente questo de constitucionalidade, da questo da articulao entre os n.s 1 e 3 do artigo 3 da Lei n. 62/98, ou da justificao para a previso de uma quantia tanto sobre os suportes como sobre os aparelhos cfr., a este propsito, a declarao de voto do Deputado B., in DAR, I Srie, n. 86, de 30 de Junho de 1998, em esp. pg. 3006; e, sobre a convenincia de se estender tambm uma remunerao aos suportes (prevista desde 1985 no direito alemo, no qual, como se disse, tambm se impe uma remunerao a grandes utilizadores, como escolas, bibliotecas, etc.), cf. a j deciso citada do Tribunal Constitucional Federal alemo sobre a remunerao por cassetes vazias, de 11 de Novembro de 1988, in Entscheidungen, cit., vol. 79, pg. 27 (onde se refere que, caso contrrio, no seria assegurado um rendimento pela reproduo e gravao mesmo depois de os nveis de venda de aparelhos estagnarem, continuando, porm, a ser utilizados). Ora, quanto quantia relativa aos suportes, avulta a circunstncia de o nosso legislador no ter previsto, sequer de forma indicativa ou supletiva, nem o montante da remunerao em causa, nem o intervalo ou o limite dentro do qual esta haver de situar-se, limitando-se a referir a distino segundo o tipo de suporte e a durao do registo permitido (em funo do tipo de suporte e da durao do registo que o permite) e remetendo, quanto ao mais, para fixao anual por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura ou por acordo entre a pessoa colectiva beneficiria e as entidades que utilizem aparelhos que permitam a fixao e a reproduo de obras e prestaes. E isto, diversamente do que se propunha, quanto aos suportes de gravao udio e vdeo, no artigo 3, n. 1, da Proposta de Lei n. 64/VII, que deu origem Lei n. 62/98, onde logo se fixava o montante da respectiva remunerao e embora, quanto s fotocpias, electrocpias e demais suportes, se remetesse j, no proposto n. 2 do artigo 3, para o referido acordo (cf. o DAR, II srie-A, n. 6., de 16 de Novembro de 1996, pgs. 81-3). Ao questionar este regime, o requerente reconhece que a figura em causa assume caractersticas peculiares, incidindo quer sobre situaes em que podem vir a estar em

causa reprodues de obras potencialmente protegidas, quer sobre situaes totalmente estranhas ao regime do direito de autor. E sustenta que a quantia em causa tem natureza tributria, correspondendo a um imposto, pois uma prestao pecuniria, unilateral e definitiva, estabelecida por lei e exigida por uma entidade que exerce as respectivas funes tendo em vista a realizao de fins de interesse pblico, desprovidos de carcter sancionatrio. Antes de prosseguir, cumpre notar, porm, que, mesmo aceitando a qualificao efectuada no pedido, e segundo este, o que est em causa no propriamente a legitimidade constitucional da previso de um imposto com a finalidade referida (da quantia a que se referem as normas em causa, como impost ), mas antes a forma o como ela foi efectuada rectius, o cumprimento dos requisitos constitucionalmente exigidos para a sua previso, designadamente, a definio por lei dos elementos relativos ao seu montante, s isenes, e liquidao e cobrana, e, concomitantemente, a insegurana, indefinio e incerteza da previso legal em questo. Ir, pois, analisar-se de seguida os parmetros constitucionais invocados no pedido. 7.O requerente fundamenta o pedido na violao das normas dos artigos 165, n. 1, alnea i), 103, n. 2, e 112, n. 6, da Constituio quanto s normas dos artigos 3, n.s 1 e 2, e 4, 2 parte, da Lei n. 62/98 e das normas dos artigos 103, n. 3, e 112, n. 6, da Constituio quanto norma do artigo 5, n. 4, da Lei n. 62/98 (se, no art. 40 do pedido, se reporta ainda a inconstitucionalidade das normas dos artigos 3, n.s 1 e 2, e 4, 2 parte, da Lei n. 62/98 violao do n. 3 do artigo 103 da Constituio, no final conclui-se apenas, quanto a essas normas, pela violao dos artigos 165 e 112 e do n. 2 do artigo 103 da Constituio). Importa apurar qual exactamente o parmetro constitucional mais adequado para a aproximao ao problema que vem posto pelo requerente. Trata-se, designadamente, de saber se se dever iniciar a abordagem pela norma do artigo 165, n. 1, alnea i), ou pela norma do artigo 103, n. 2, ambas da Constituio. Na concretizao do princpio da legalidade tributria (Steuergesetzmssigkeit), interessa mencionar que, a par da reserva de lei formal, a reserva de lei em sentido material, correspondente ao princpio da tipicidade (Tatbestandsmssigkeit), exige que

a lei defina, relativamente a cada imposto, a incidncia, a taxa, os benefcios fiscais e as garantias dos contribuintes (cfr. o artigo 103, n. 2, da Constituio). Ora, afigura-se que a primeira questo posta pelo requerente se reconduz especificamente ao confronto com o princpio da tipicidade, porquanto o requerente questiona, em sntese, a circunstncia de elementos essenciais de um imposto serem objecto de tratamento por actos de carcter no legislativo (despachos e acordos). Este princpio da tipicidade tem a sua sede prpria no artigo 103, n. 2, da Constituio e no decorre apenas de uma qualquer articulao com a norma sobre a reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica (o artigo 165, n. 1, alnea i), da Constituio). Na verdade, a segunda parte do artigo 103, n. 2, corresponde a uma concretizao do princpio da legalidade, que se relaciona com a assuno, por parte do legislador constitucional, do princpio da reserva de lei fiscal em sentido material ou seja, com o princpio da tipicidade. Mas no se trata de uma mera refraco ou projeco do princpio da reserva de lei que se contm na norma da alnea i) do n. 1 do artigo 165 da Constituio, como se pode concluir, desde logo, porque tal princpio da tipicidade manteria um sentido prprio, ainda que, por hiptese, no existisse na Lei Fundamental qualquer reserva de lei parlamentar em matria fiscal. Iniciar-se-, pois, a abordagem pelo confronto com o artigo 103, n. 2, da Constituio, que a norma constitucional especfica para o tratamento do problema de constitucionalidade que vem posto ao Tribunal e no pela norma que prev a reserva de competncia legislativa parlamentar (o artigo 165, n. 1, alnea i), da Constituio). 8. O Tribunal Constitucional j teve de defrontar-se com a densificao do princpio da tipicidade em matria fiscal, a propsito da contribuio autrquica (Acrdo n. 358/92, in Acrdos do Tribunal Constitucional, 23 vol., pgs. 189 e segs.) e tambm, quanto ao Imposto sobre Rendimento das Pessoas Singulares, no Acrdo n. 57/95 (publicado em DR, II Srie, n. 87, de 12 de Abril de 1995); noutros acrdos, entendeu que tal princpio vale apenas no domnio dos impostos, e no j no mbito das taxas ou figuras afins (cfr. os Acrdos n.s 274/86, 205/87 e 461/87, publicados respectivamente em Acrdos do Tribunal Constitucional , 8 vol., pgs. 31 e segs., 9 vol., pgs. 209 e segs. e 10 vol., pgs. 181 e segs.).

Suscita-se, assim, antes de mais, o problema da caracterizao da quantia a que se refere o artigo 2 da Lei n. 62/98 tambm qualificada como compensao no promio desse artigo ou como remunerao, nos artigos 3, 4 e 5 , ao dispor que [n]o preo de venda ao pblico de todos e quaisquer aparelhos mecnicos, qumicos, electrnicos ou outros que permitam a fixao e reproduo de obras e, bem assim, de todos e quaisquer suportes materiais virgens analgicos das fixaes e reprodues que por qualquer desses meios possam obter-se incluir-se- uma quantia destinada a beneficiar os autores, os artistas intrpretes ou executantes, os editores, os produtores fonogrficos e os videogrficos (itlico acrescentado). Como se sabe, existe uma abundante jurisprudncia constitucional sobre a noo de imposto, designadamente, quanto sua distino da taxa, enquanto outra espcie de tributo (cfr., para uma resenha, J. Casalta Nabais, Jurisprudncia do Tribunal Constitucional em matria fiscal, in Estudos sobre a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, Lisboa, 1993, esp. pgs. 254 e segs., Direito fiscal, 2 ed., Coimbra, 2003, pgs. 24 e segs., e J. M. Cardoso da Costa; O enquadramento constitucional do direito dos impostos em Portugal: a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, in Jorge Miranda, org., Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976, vol. II, Coimbra, 1997, esp. pgs. 401 e segs.). Para extremar a noo de imposto constitucionalmente relevante da de taxa, o Tribunal tem-se socorrido essencialmente de um critrio que pode qualificar-se como estrutural, porque assente na unilateralidade dos impostos (cfr., por exemplo, os Acrdos n.s 76/88, 412/89, 382/94, publicados respectivamente em DR, I Srie, n. 93, de 21 de Abril de 1988 e II Srie, n.s 213, de 15 de Setembro de 1989 e 208, de 8 de Setembro de 1994), admitindo ainda, porm, como factor adicional de ponderao, que se tome em considerao a razo de ser ou objectivo das receitas em causa, quer para recusar a certas receitas o carcter de imposto, quer como argumento ponderoso para afastar o carcter de taxa a uma dada prestao pecuniria coactiva (elemento, este, finalstico, que transparece, por exemplo, nos Acrdos n.s 7/84, 497/89 ou 70/92, publicados respectivamente em DR, II Srie, n.s 102, de 3 de Maio de 1984, 27, de 1 de Fevereiro de 1990 e 189, de 18 de Agosto de 1992). Esta orientao jurisprudencial no foi, alis, alterada nos mais recentes arestos sobre a matria, podendo citar-se, a ttulo exemplificativo, os Acrdos n.s. 558/98 (taxas de

publicidade em veculos particulares, in DR, II Srie, n. 261, de 11 de Novembro de 1998), 621/98 (taxas do IROMA, in DR, II Srie, n. 65, de 18 de Maro de 1999), 747/98 (direitos compensadores, indito), 63/99 (taxa de publicidade, in DR, II Srie, n. 76, 31 de Maro de 1999), 307/99 (taxa de radiodifuso, in DR, II Srie, n. 166, de 19 de Julho de 1999), 357/99 (regulamento da taxa municipal de urbanizao de Amarante, in DR, II Srie, n. 52, de 2 de Maro de 2000), 369/99 (DR, II Srie, n. 58, de 9 de Maro de 2000), 370/99 (indito), 473/99 (DR, II Srie, n. 262, de 10 de Novembro de 1999), 481/99, 512/99, 581/99 (inditos), e 130/2000 (taxa da peste suna, indito), 582/99 (regulamento municipal de obras da Cmara Municipal do Porto, indito), 515/2000 (taxas da Cmara Municipal de Sintra, in DR, II Srie, n. 19, de 23 de Janeiro de 2001), 346/2001 (indito) e 96/2000 (taxa de publicidade, in DR, I Srie-A, n. 65, de 17 de Maro de 2000), 115/02 (tabela de emolumentos notariais, in, DR, II srie, de 28 de Maio de 2002), 143/02 (estampilha da Liga dos Combatentes, in DR, I Srie-A, n. 107, de 9 de Maio de 2002), 273/02 (indito), 274/02, 286/02, 305/02 (inditos) e 308/02 (tabela de emolumentos notariais, indito), 306/02 (tabela de emolumentos do registo predial, indito), 336/02 (emolumentos do Tribunal de Contas, in DR, II Srie, n. 237, de 14 de Outubro de 2002), 349/02 (custas judiciais, in DR, II Srie, n. 264, de 15 de Novembro de 2002) ou 415/02 (regulamento de obras na via pblica da Cmara Municipal de Lisboa, in DR, II Srie, n. 291, de 17 de Dezembro de 2002). Assim, assinalou-se no Acrdo n. 143/02, quanto quele critrio estrutural: (...) tanto na jurisprudncia uniforme do Tribunal, como na orientao unnime da doutrina, um elemento ou pressuposto estrutural h-de, desde logo e necessariamente, verificar-se, para que determinado tributo se possa qualificar como uma taxa, qual seja o da sua bilateralidade: traduz-se esta no facto de ao seu pagamento corresponder uma certa contraprestao especfica, por parte do Estado (ou de outra entidade pblica). Se tal no acontecer, teremos um imposto (ou uma figura tributria que, do ponto de vista constitucional, deve, pelo menos, ser tratada como tal). Se se no divisarem caractersticas de onde decorra a bilateralidade da imposio pecuniria, nada mais ser preciso indagar para firmar a concluso de harmonia com a qual de arredar a qualificao dessa imposio como taxa. Quanto s modalidades de que a contraprestao de uma taxa pode revestir-se, entre elas incluem-se, seguramente, a da prestao de um servio e a da possibilidade de utilizao de um bem semi-pblico, a quem ou por quem a paga. Parte da doutrina e, agora, a Lei Geral Tributria (artigo 4, n. 2)

acrescentam a modalidade da remoo de um limite (ou obstculo) jurdico possibilidade da prtica de certa actividade ou gozo de certa situao; mas uma outra parte da doutrina que o Tribunal tem acompanhado (cfr., por ltimo, o citado Acrdo n. 115/02) considera que, nesta ltima hiptese, s h taxa, se a remoo do limite respeitar ao uso de um bem pblico. Por outro lado, a propsito do elemento relativo razo de ser ou objectivo das receitas em causa, pode recordar-se o que se afirmou em algumas das citadas decises relativas denominada taxa da peste suna. Assim, nos citados Acrdos n.s 369/99 e 370/99, por exemplo, disse-se: (...) no caso da taxa da peste suna no se est perante uma contraprestao de um servio prestado, mas antes perante uma forma de financiar uma actividade do Estado vocacionada para a satisfao de necessidades pblicas em geral ou de uma certa categoria abstracta de pessoas, no se verificando, no caso, os elementos definidores de uma taxa, pelo que o tributo em questo um imposto ou, pelo menos, tem de ser considerado como se de um imposto se tratasse. O que vale por dizer que no pode deixar de se considerar como integrando a reserva da lei fiscal. E no citado Acrdo n. 473/99 reconheceu-se constituir objeco de peso perspectivao desse tributo como uma verdadeira taxa o facto de uma das finalidades dessa imposio ser a de custear despesas do Estado que, directamente, no tm uma relao com vantagens imediatas dos a ela sujeitos, ou seja, as actividades ligadas polcia sanitria, algumas despesas com o pessoal e material e investigao e produo dos meios de luta. Afirmaes semelhantes encontram-se, por exemplo, no citado acrdo n. 96/00, que declarou a inconstitucionalidade com fora obrigatria geral das normas sobre a taxa da peste suna. Saliente-se, ainda, que o Tribunal Constitucional no tem estabelecido distino, no que respeita incidncia do princpio da legalidade tributria, entre impostos e as chamadas receitas parafiscais cf. o que se parece inferir, ainda que implicitamente, dos Acrdos n. 7/84 e 474/99 (cf., no entanto, o acrdo n. 20/84, reproduzindo doutrina constante do acrdo n. 341 da Comisso Constitucional). 9.Na doutrina nacional encontram-se tambm contributos relevantes para a delimitao do conceito constitucional de imposto.

Assim, depois de se definir genericamente o imposto como uma prestao pecuniria, coactiva e unilateral, sem o carcter de sano, exigida pelo Estado ou por outros entes pblicos, com vista realizao de fins pblicos, afirma-se que ele se distingue da figura da taxa pela sua natureza unilateral: o imposto uma prestao unilateral, o que significa que ao pagamento do respectivo montante  que um pagamento definitivo, quer dizer, no dando lugar a uma ulterior restituio  no corresponde nenhuma contraprestao especfica por parte do Estado (...) Sendo pois o imposto uma prestao unilateral, no se confunde com outras receitas coactivas do Estado a que falta essa caracterstica. Assim, e desde logo, no se confunde com as taxas, as quais, sendo preos autoritariamente estabelecidos pagos pela utilizao individual de bens semi-pblicos, tm a sua contrapartida numa actividade do Estado especialmente dirigida ao respectivo obrigado (J. M. Cardoso da Costa, Curso de direito fiscal, 2 ed. actualizada, Coimbra, 1972, pgs. 10-11; e cf. ainda O enquadramento constitucional..., cit., pgs. 401-402). Em sentido prximo, escreve-se tambm, a propsito da noo de taxas, que as mesmas tm contrapartida numa actividade do Estado especialmente dirigida quele que est obrigado a pag-las, pelo que da sua essncia o nexo sinalagmtico (Carlos Pamplona Corte-Real, Curso de direito fiscal, I vol., Lisboa, 1982, pg. 162), e que o elemento caracterizador das taxas a sua natureza sinalagmtica, que der iva funcionalmente da natureza do facto constitutivo das obrigaes em que se traduzem e que consiste ou na prestao de uma actividade pblica, ou na utilizao de bens do domnio pblico, ou na remoo de um limite jurdico actividade dos particulares (Alberto Xavier, Manual de direito fiscal, Coimbra, 1983, pgs. 42 e segs.). Escrevendo especificamente sobre o conceito jurdico de taxa, Maria Margarida Mesquita Palha observa que essencial definio desta figura a ideia de um tributo devido por ocasio da prestao de um servio dirigido directamente ao contribuinte ou da utilizao de um bem do domnio pblico (Sobre o conceito jurdico de taxa, in Centro de Estudos Fiscais. Comemorao do XX Aniversrio. Estudos, vol. II, Lisboa, 1983, pg. 586). Segundo Antnio Braz Teixeira, [d]a observao das duas espcies tributrias ressalta que, de um ponto de vista jurdico, o elemento que fundamentalmente as distingue a existncia ou inexistncia de uma contraprestao por parte do sujeito

activo da respectiva relao, o carcter unilateral do imposto e a natureza bilateral da taxa, os quais resultam de, num caso, o facto gerador do tributo consistir na mera revelao de determinada capacidade contributiva, e, no outro, de tal facto se traduzir numa ocorrncia directamente ligada a uma actividade especfica do sujeito activo, de que beneficia individualmente o sujeito passivo (Princpios de direito fiscal, vol. I, 3 ed., actualizada e revista, Coimbra, 1985, pg. 43). Tambm concedendo relevo sinalagmaticidade da taxa, salienta-se que atendendo diversidade da estruturao legal, o vnculo jurdico de taxa tem por causa a prestao por uma entidade pblica de utilidades individualizadas. Quer dizer que a taxa, como, alis, o preo tambm, apresenta origem sinalagmtica. este aspecto precisamente que separa com nitidez a taxa do imposto. Porque a taxa tem por causa a realizao de uma utilidade individualizada, ela depende de outro vnculo jurdico, o que no acontece com o imposto (Pedro Soares Martinez, Manual de direito fiscal, 3 reimp., Coimbra, 1989, pg. 35). E Nuno S Gomes escreve, a este propsito: [e]m meu critrio, o que caracteriza definitivamente a taxa em face do imposto o carcter sinalagmtico, bilateral, desta ltima e o carcter unilateral, no sinalagmtico, do primeiro (Manual de direito fiscal, Lisboa, 1993, pg. 74). Por seu turno, Antnio Sousa Franco sustenta que, entre outros traos fundamentais, o imposto se caracteriza por ser uma receita unilateral, pois no existe qualquer contrapartida especfica, em virtude de uma relao concreta com bens ou servios pblicos; ele ter apenas a contrapartida genrica do funcionamento dos servios pblicos estaduais (Finanas pblicas e direito financeiro, 4 ed., vol. II, Coimbra, 1992, pg. 73). Ao analisar o princpio da legalidade fiscal, Ana Paula Dourado afirma, a propsito das taxas, que, ao caracterizarem-se pela existncia de um vnculo sinalagmtico, as taxas pressupem uma contraprestao pblica individualizada, que pode traduzir-se, para o particular, quer numa utilidade quer no pagamento de custos (...) e o montante a pagar no dever ultrapassar essa contraprestao (...) (O princpio da legalidade fiscal na Constituio portuguesa, in Perspectivas constitucionais, cit., vol. II, Coimbra, 1997, pg. 439). Depois de caracterizar o imposto como uma prestao unilateral, J. J. Teixeira Ribeiro afirma: (...) logo se v onde ele se distingue da taxa: tambm prestao coactiva; mas j no prestao unilateral, uma vez que ao seu pagamento corresponde

a contraprestao de um servio por parte do Estado (Lies de finanas pblicas, 5 ed., refundida e actualizada, Coimbra, 1995, pg. 258; cf. ainda Noo jurdica de taxa, Revista de Legislao e de Jurisprudncia, ano 117). Anbal Almeida refere que a figura da taxa detm como differentia specifica em relao figura do imposto, o seu carcter bilateral (Estudos de Direito Tributrio, Coimbra, 1996, pg. 62). Tambm num sentido prximo, Camilo Cimourdain de Oliveira escreve que as taxas so (...) cobradas em contrapartida da prestao de servios pblicos (Lies de direito fiscal, Porto, 1997, 6 ed., pg. 107). E Diogo Leite de Campos e Mnica Leite de Campos observam que o imposto uma prestao unilateral, no sentido de que ao seu cumprimento no corresponde uma contraprestao especfica por parte do Estado e, mais adiante, que a distino entre taxas e impostos estar (...) no carcter bilateral das primeiras, e no carcter unilateral dos impostos (Direito tributrio, Coimbra, 1996, pgs. 26 e 28). Por seu lado, J. L. Saldanha Sanches define o imposto como uma prestao pecuniria, singular ou reiterada, que no apresenta qualquer conexo com qualquer contra-prestao retributiva e de que titular uma entidade pblica que utiliza as receitas assim obtidas para a cobertura das suas despesas e que surge quando a lei liga a uma determinada fattispecie um dever de prestar, aludindo, a propsito das taxas, exigncia de um sinalagma (Manual de Direito Fiscal, Lisboa, 1998, pg. 13 e pgs. 18 e segs.). Jos G. Xavier de Basto e Antnio Lobo Xavier entendem que, para a caracterizao do conceito de taxa, essencial identificar a contrapartida pblica que anda ligada ao seu pagamento e, por outro lado, a proporo adequada entre o seu montante e o valor do servio prestado, subscrevendo o conceito de taxas fiscais (taxes fiscales), cunhado pela doutrina francesa, e que corresponde a receitas coactivas cobradas a favor do Estado, de colectividades locais ou de organismos pblicos administrativos, em razo do funcionamento de um servio pblico, sem que o respectivo montante esteja em correlao com esse servio (Ainda a distino entre taxa e imposto: a inconstitucionalidade dos emolumentos notariais e registrais devidos pela constituio de sociedades e pelas modificaes dos respectivos contratos, Revista de Direito e de Estudos Sociais, ano XXXVI, 1994, n.s 1-2-3, esp. pgs. 6 e segs.). Salientam, ainda (pg. 26), que ho-de ter-se por impostos, para o efeito da aplicao do princpio da

legalidade tributria, as receitas coactivas que, cobradas aquando da prestao de servios pblicos individualizados, no se relacionam, na determinao do seu montante, nem com o custo nem com o valor desse servio, antes com elementos relativos capacidade contributiva dos utentes. Por fim, Jos Casalta Nabais (Direito fiscal, 2 ed., 2003, cit., pgs. 20 e segs.), depois de referir a existncia de uma diviso tripartida ou ternria dos tributos, que distingue entre impostos, taxas e contribuies ou tributos especiais, afirma-se favorvel, ao menos em sede jurdico-constitucional ou para efeitos jurdicoconstitucionais, a uma verdadeira summa divisio, a uma diviso dicotmica ou binria dos tributos, sendo estes, independentemente do nome que ostentam, ou tributos unilaterais que integram a figura dos impostos, ou tributos bilaterais que se reconduzem figura das taxas. Assim, defende que, perante um tributo, para sabermos se, do ponto de vista jurdico-constitucional, estamos perante um tributo unilateral ou um imposto, ou perante um tributo bilateral ou uma taxa, o que h a fazer o teste da sua medida ou do seu critrio, estando pois perante um imposto se apenas pode ser medido ou aferido com base na capacidade contributiva do contribuinte, ou perante uma taxa se susceptvel de ser medido ou aferido com base na referida ideia de proporcionalidade e acrescenta (nota 38) que, [e]m rigor h aqui dois testes: o da bi/unilateralidade do tributo e, se neste se concluir pelo seu carcter bilateral, o da sua medida ou critrio de justia, muito embora seja este ltimo teste o decisivo, j que, se a proporcionalidade entre o tributo e a respectiva contraprestao especfica estiver ausente, ento estaremos perante um tributo cujo regime constitucional no pode deixar de ser o dos impostos. Noutra obra, j observara J. Casalta Nabais que o imposto, do ponto de vista objectivo, uma prestao pecuniria unilateral, pois no lhe corresponde nenhuma especfica contraprestao em favor do contribuinte, definitiva e coactiva (O dever fundamental de pagar impostos, Coimbra, 1998, pg. 224; cf. ainda Jurisprudncia..., cit., pg. 254); Na doutrina fiscalista est, pois, com algumas variaes, assente a ideia de que o conceito de taxa, por oposio ao de imposto, se caracteriza a partir da bilateralidade ou natureza sinalagmtica, ou seja, pela existncia de uma contraprestao, por parte do Estado ou demais entidades pblicas, que justifica o seu pagamento. Pode notar-se, alis, a este propsito, que tambm a Lei Geral Tributria veio determinar, no n. 2 do seu artigo 4, que as taxas assentam na prestao concreta de

um servio pblico, na utilizao de um bem do domnio pblico ou na remoo de um obstculo jurdico ao comportamento dos particulares. 10.Como se disse, as normas em apreo levantam, desde logo, o problema da qualificao jurdica da figura a que a Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, se refere como quantia, compensao ou remunerao, para efeitos de aplicao das disposies constitucionais em matria fiscal, invocadas pelo requerente. Em face da jurisprudncia deste Tribunal e da doutrina referida, no oferece dvidas que, de entre as espcies de tributos a que a Constituio faz referncia, tal figura no corresponde a uma taxa e deve antes ser aproximada do conceito de imposto ou de outras figuras cfr. a alnea i) do n. 1 do artigo 165 da Constituio, que se refere a impostos, taxas e demais contribuies financeiras a favor das entidades pblicas. Na verdade, no caso em apreo no se verifica qualquer das condies a prestao concreta de um servio pblico ou a utilizao de um bem do domnio pblico (ou, sequer, a remoo de um obstculo jurdico ao comportamento dos particulares) que permitam afirmar a bilateralidade que define o conceito de taxa e o extrema dos impostos ou de outro tipo de receitas parafiscais. Como afirmou o Tribunal no Acrdo n. 143/02 (cit.), na esteira de anterior jurisprudncia, se se no divisarem caractersticas de onde decorra a bilateralidade da imposio pecuniria, nada mais ser preciso indagar para firmar a concluso de harmonia com a qual de arredar a qualificao dessa imposio como taxa. Tal bilateralidade, disse-o ainda o Tribunal no citado acrdo, traduz-se [...] no facto de ao seu pagamento corresponder uma certa contraprestao especfica, por parte do Estado (ou de outra entidade pblica). Se tal no acontecer, teremos um imposto (ou uma figura tributria que, do ponto de vista constitucional, deve, pelo menos, ser tratada como tal). Ora, manifesta a ausncia de bilateralidade na receita coactiva que includa no preo de venda ao pblico de todos e quaisquer aparelhos mecnicos, qumicos, electrnicos ou outros que permitam a fixao e reproduo de obras e, bem assim, de todos e quaisquer suportes materiais virgens analgicos das fixaes e reprodues que por qualquer desses meios possam obter-se.

Do pagamento dessa quantia no resulta, nem este pressupe, qualquer contraprestao nem ela tem de destinar-se a compensar essa contraprestao , porquanto, apesar de o promio do artigo 2 da Lei n. 62/98 se referir a uma compensao devida pela reproduo ou gravao de obras, se certo que o material adquirido permite a fixao e reproduo de obras protegidas, no pode afirmar-se que o adquirente o utilizar necessariamente para esse fim. A aquisio de um aparelho de gravao/reproduo de imagens vdeo ou de uma cassete vdeo ou de uma cassete udio no , pois, acompanhada, por parte do titular dos direitos de autor ou da entidade que procede gesto colectiva dos mesmos, do fornecimento de uma qualquer contraprestao especfica. Antes pode, por exemplo, destinar-se gravao ou reproduo, para fins profissionais ou particulares, de conjuntos de sinais comunicativos imagens ou sons, designadamente que no esto sequer protegidos como obras de autoria alheia. Mas a quantia includa no preo de venda de uma cassete vdeo virgem para utilizar o exemplo avanado pelo Provedor de Justia devida mesmo por quem, por exemplo, pretenda proceder gravao de imagens domsticas e familiares, no utilizando com esse material qualquer obra alheia. E, do mesmo modo, a circunstncia de o preo de quaisquer fotocpias incluir uma remunerao destinada aos autores no atende circunstncia de tais fotocpias no terem necessariamente por objecto obras protegidas. Por outras palavras, a compra de aparelhos ou materiais que permitem a reproduo de obras no implica, nem pressupe, forosamente, a utilizao de obras protegidas pela legislao relativa aos direitos de autor. 11.No pode, por outro lado, acompanhar-se o argumento de que estamos perante uma compensao com uma contrapartida, que, por isso, no se encontra sujeita ao mesmo tratamento jurdico-constitucional dos impostos, no correspondendo a uma contribuio de direito pblico, mas, antes, a uma obrigao de natureza jurdicoprivada, apesar de ter a sua origem directamente na lei. Ou, se preferirmos as palavras do ento Ministro da Cultura no decurso do debate parlamentar que levou aprovao da Lei n. 62/98, a considerao de que se trata de um pagamento, ainda que mnimo, do benefcio obtido pela pessoa ao fruir a obra objecto de reproduo, resultante de uma relao entre autor e consumidor da obra (in Dirio da Assembleia da Repblica

[DAR], I Srie, n. 48, de 7 de Maro de 1997, pg. 1717), ou de que se trataria de uma justa compensao pelos prejuzos resultantes da permisso de reproduo pelo artigo 81 do Cdigo do Direito de Autor (assim, Luiz Francisco Rebello, Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos anotado, cit., pg. 136, afirmando ainda que seria errado confundir tal compensao com uma taxa ou com um imposto). Na verdade, , desde logo, indubitvel que a prestao em causa tem a sua origem numa imposio coactiva, no exerccio do imperium estatal, e no num exerccio pelo particular da sua autonomia privada nem directamente pelo particular adquirente de aparelhos ou suportes, nem sequer, colectivamente, por seus representantes. Por outro lado, suscitam-se dvidas sobre a verdadeira natureza jurdico-privada da pessoa colectiva beneficiria, prevista no artigo 6 da Lei n. 62/98, considerando, designadamente, a previso da sua constituio pelo legislador, a sua aparente unicidade (uma pessoa colectiva artigo 6, n. 1), o dever de organizar-se e agir de modo a integrar como membros os organismos que se venham a constituir e que requeiram a sua integrao, em ordem a garantir os princpios da ig ualdade, representatividade, liberdade, pluralismo e participao, e a sujeio dos litgios sobre a integrao de organismos e representatividade dos interesses e direitos a arbitragem obrigatria, sendo o rbitro presidente designado por despacho do Ministro da Cultura (artigo 6, n.s 3 e 4, da Lei n. 62/98). Alis, tambm o legislador que determina como devem ser afectadas as receitas resultantes das remuneraes (artigo 7), instituindo ainda uma comisso de acompanhamento, presidida por um representante do Estado designado por despacho do Primeiro-Ministro e composta por uma metade de pessoas designadas pelos organismos representativos dos titulares de direito, por um quarto de pessoas designadas pelos organismos representativos dos fabricantes ou importadores de suportes e aparelhos () e por um quarto de pessoas designadas pelos organismos representativos dos consumidores, e sendo estes organismos, bem como o nmero de pessoas a designar por cada um, determinados por despacho do Ministro da Cultura (artigo 8). Justamente por isso se salienta na doutrina, com referncia ao artigo 82 do Cdigo de Direito de Autor e dos Direitos Conexos, a necessidade de erigir uma entidade simultaneamente pblica e privada que assegure a prossecuo de todas estas finalidades referidas acima (Oliveira Ascenso, loc. cit., itlico aditado).

E no deve, ainda, deixar de referir-se que o legislador previu a participao de entidades administrativas e policiais na cobrana e na fiscalizao das regras sobre a quantia em questo, quer impondo uma obrigao de comunicao IGAC, nos termos do artigo 5, n. 5 da Lei n. 62/98, quer cometendo a fiscalizao do cumprimento de todas as disposies deste diploma IGAC e a todas as autoridades policiais e administrativas. Seja como for, pode, porm, deixar-se em aberto a exacta caracterizao desta pessoa colectiva beneficiria da quantia em causa, pois ela no essencial para a sujeio da previso desta figura s regras constitucionais sobre impostos. Na verdade, se bem que a finalidade dessa quantia, proclamada pela lei, seja a de beneficiar os autores, os artistas intrpretes ou executantes, os editores, os produtores fonogrficos e os videogrficos (artigo 2 da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro e j o artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos), a verdade que, entre os destinos impostos pela Lei n. 62/98 (mas no pelo referido artigo 82 do Cdigo de Direito de Autor, na redaco dada pela Lei n. 114/91, de 3 de Setembro) para esta quantia se encontra tambm a sua afectao a finalidades que vo alm de uma verdadeira remunerao dos autores ou dos outros beneficirios em causa aces de incentivo actividade cultural e investigao e divulgao dos direitos de autor e direitos conexos, nos termos do citado artigo 7 da Lei n. 62/98. Isto , finalidades que no so finalidades prprias dum grupo determinado, mas finalidades da comunidade, em que Estado, organizaes culturais e pblico esto igualmente interessados (assim J. Oliveira Ascenso, Direito de autor, cit., pg. 250). Trata-se, pois, pelo menos numa parte que no insignificante, de montantes afectos tambm a finalidades pblicas, que transcendem o universo dos titulares dos direitos de autor, indo para alm de uma eventual compensao a estes. Ora, as regras constitucionais sobre a definio dos elementos caracterizadores dos impostos no podem deixar de aplicar-se por existir uma consignao legal das receitas a favor de uma entidade diversa do Estado ou de uma pessoa colectiva de direito pblico, e que como ser porventura o caso tenha natureza hbrida, desde que para a prossecuo de finalidades pblicas. Acresce decisivamente que no podem considerar-se exactos, em face do regime que resulta da Lei n. 62/98, nem a qualificao da prestao em causa como

compensao, ou remunerao, por uma contraprestao realizada pelo titular do direito de autor, nem a sua qualificao como ressarcimento de prejuzos causados a este (assim, em face do artigo 82 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos, Adolf Dietz, El derecho de autor, cit., pg. 127: indemnizao dos titulares do direito de autor para os casos permitidos pela lei sem a autorizao do autor). Na verdade, a primeira qualificao assenta necessariamente na ideia de que o adquirente de materiais, equipamentos ou suportes ir fruir ou reproduzir obras protegidas, pois s ento poder existir uma contrapartida. Mas, como se disse, no foroso que tal ocorra, podendo os suportes ou aparelhos em questo ser adquiridos e utilizados para fins diversos da reproduo ou gravao de obras protegidas. E, por outro lado, claro que a eventual possibilidade de se vir a descontar, no clculo dos montantes da compensao em causa, a percentagem aproximada de mercado dos aparelhos e suportes que no so utilizados para reproduo de obras protegidas como ter ocorrido, conforme se viu, no direito italiano tambm em nada alterar a circunstncia de, em muitos casos individuais, no existir qualquer contraprestao. Quanto ideia de que se trataria de uma reparao por danos causados licitamente de um caso de responsabilidade por actos lcitos , verifica-se igualmente a impossibilidade de imputao objectiva de prejuzos a qualquer comportamento do adquirente, desde logo, nos casos em que este no visar reproduzir qualquer obra que seja objecto de proteco autoral. Na configurao adoptada pelo legislador portugus, em que os adquirentes do aparelhos e suportes so, nos termos da lei, os devedores da quantia em questo, apenas sendo esta cobrada atravs dos fabricantes e importadores, tambm no pode, alis, dizer-se que esses devedores criem, com o seu acto de aquisio, sequer a possibilidade de ofensa ao direito de autor e que retirem dessa criao ganhos econmicos (como fez o Tribunal Constitucional Federal alemo, nas citadas decises de 1971 Entscheidungen, cit., vol. 31, pg. 265 e 20 de Outubro de 1996, referindo-se a ofensas possibilitadas [pelo fabricante ou importador] no direito de explorao do autor que devem ser compensadas ao nvel do direito privado). Antes so devedores pessoas que se limitam a adquirir tais aparelhos ou suportes, possivelmente e em muitos casos, com certeza para reproduzir ou gravar

documentos e informao diversos de qualquer obra protegida. A simples aquisio desses bens no pressupe nem cria, pois, ipso facto, uma relao entre autor e consumidor da obra, para retomar palavras do Ministro da Cultura (loc. cit.), mas o pagamento da quantia igualmente imperativo imposto, hoc sensu , como uma receita coactiva. 12.Conclui-se, pois, que a prestao pecuniria coactiva prevista no artigo 2 da Lei n. 62/98 e, j antes, no artigo 82, n. 1, do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos no possui a caracterstica de bilateralidade que define estruturalmente a figura das taxas. Pelo que, nesta medida, luz da jurisprudncia do Tribunal Constitucional indicada, no preciso proceder a mais indagaes sobre a sua exacta natureza. Designadamente, indiferente, na perspectiva do Tribunal, a qualificao precisa da figura em causa como imposto ou como realidade situada no domnio da parafiscalidade, tratando-se, de qualquer modo, de um tributo que deve ser objecto do tratamento jurdico-constitucional reservado aos impostos (cf., alis, J. Oliveira Ascenso, Direito de autor, cit., pgs. 248 e 251, com referncia ao artigo 82 do Cdigo de Direito de Autor: substancialmente um imposto, consignao do que em si um imposto). E tambm despiciendo averiguar, nomeadamente, outras caractersticas do conceito de imposto avanadas pelo Provedor de Justia (prestao definitiva, legal, obrigatria, de carcter no sancionatrio), ou determinar os precisos contornos da entidade a que se refere o artigo 6 da Lei n. 62/98. No deixe, alis, de notar-se que a dvida sobre a constitucionalidade desta figura se levantou logo durante a prpria discusso parlamentar referida (cfr., em especial, o Relatrio e Parecer da Comisso de Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias, que incidiu sobre as propostas de lei n.s 57/VII e 64/VII, in DAR., II SrieA, n. 27, de 13 de Maro de 1997, em esp. pg. 408; e cf. tb. a interveno do Deputado C. in DAR, I Srie, n. 48, de 7 de Maro de 1997, em esp. pg. 1725). Pode, assim, concluir-se que, deva ou no ser rigorosamente caracterizada como imposto ou, antes, como receita coactiva parafiscal, dele prxima, a quantia ou

remunerao prevista na Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, deve ser tratada, do ponto de vista jurdico-constitucional, no quadro da norma do artigo 103, n. 2, da Constituio da Repblica, que determina que caber lei determinar a incidncia, a taxa, os benefcios fiscais e as garantias dos contribuintes (e isto, portanto, apenas no plano da tipicidade e da legalidade tributrias, deixando em aberto a constitucionalidade material desta figura, para alm destes parmetros). Por conseguinte, o montante da remunerao devida que, grosso modo, se aproxima do conceito de taxa do imposto teria de ser fixado por lei, no podendo s-lo, como se prev no artigo 3, n. 1 da Lei n. 62/98, atravs de despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura, ou, nos termos do n. 2 desse mesmo artigo 3, atravs de acordo entre a associao criada pelo artigo 6 da Lei n. 62/98 e as entidades pblicas ou privadas que utilizem aparelhos que permitam a fixao e a reproduo de obras e prestaes. 13.Cumpre seguidamente analisar se a forma como so atribudas as isenes previstas na parte final do artigo 4 da Lei n. 62/98 por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura, para a aquisio de equipamentos ou suportes por entidades de carcter cultural sem fins lucrativos para uso em projectos de relevante interesse pblico se mostra desconforme exigncia constitucional do artigo 103, n. 2, nos termos da qual caber lei determinar os benefcios fiscais (sobre benefcios fiscais relacionados com a propriedade intelectual, ainda que sem relevncia directa para a questo sub judice, pode ver-se o acrdo n. 1057/96, deste Tribunal, publicado em DR, II Srie, n. 272, de 23 de Novembro de 1996). certo que esse artigo 4 remete, ao fixar isenes, para as remuneraes referidas nos artigos anteriores, e que a aplicao prtica das isenes das remuneraes pressupe que o regime destas seja aplicvel, com um regime de fixao do seu montante regime, esse, justamente afectado pela concluso a que se chegou quanto ao artigo 3, n.s 2 e 3, da Lei n. 62/98. Afigura-se, todavia, que no perde utilidade a apreciao da questo da constitucionalidade da norma que prev isenes, desde logo, atenta a eventualidade de vir a ser expurgada a inconstitucionalidade das normas antes apreciadas.

Ora, no oferece dvida que a iseno em causa corresponde a um benefcio fiscal (cfr. o artigo 2, n. 2, do Estatuto dos Benefcios Fiscais e, na doutrina, Nuno S Gomes, Teoria Geral dos Benefcios Fiscais, Lisboa, 1991, em esp. pgs. 101 e segs.). Neste sentido, deve estar prevista na lei, s assim podendo considerar-se respeitado o inciso do artigo 103, n. 2, da Constituio, que se refere aos benefcios fiscais (sobre a projeco do princpio da legalidade nas isenes fiscais, cf., na doutrina, J. L. Saldanha Sanches, ob. cit., pgs. 32 e segs.). Assim, se ao despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura fosse cometido o encargo de definir em abstracto o universo dos sujeitos potencialmente abrangidos pela iseno por exemplo, dispondo genericamente sobre o que se deveria entender por entidades de carcter cultural ou projectos de relevante interesse pblico a norma em apreo poderia suscitar dvidas de constitucionalidade. 14.Entende-se, no entanto, que a norma sub judicio passvel de uma outra interpretao , e que esta que, por conforme Constituio, o Tribunal deve preferir. Na verdade, entende-se que a lei define de forma clara e objectiva o universo dos titulares do benefcio fiscal: podem ser objecto de iseno as entidades de carcter cultural sem fins lucrativos para uso em projectos de relevante interesse pblico (artigo 4, segunda parte, da Lei n. 62/98). Objecto de despacho ser, pois, neste entendimento, apenas a mera verificao, no caso concreto, dos pressupostos que do lugar iseno tributria, e, designadamente o interesse pblico relevante dos projectos a que se destina a aquisio de equipamentos ou suportes. Ao despacho no cabe, assim, proceder a uma determinao genrica dos conceitos definidos na lei, mas to s aplic-los aos casos concretos e s situaes de vida que sejam colocados com o fim de obter a iseno tributria. Ora, manifesto que no cabe lei tal determinao em concreto, ou, mais precisamente, que no nos encontramos aqui j no domnio necessrio da lei para usar a expresso de J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3 ed., Coimbra, 1993, pg. 512) que releva para efeitos do parmetro constitucional em anlise.

No ter, de facto, de ser a lei e dificilmente poder mesmo ser ela a determinar se a concreta entidade A possui tais caractersticas, ou se a entidade B pretende desenvolver um projecto de relevante interesse pblico para o qual necessite de equipamentos ou suportes, em cujo preo deveria estar includa uma quantia destinada a beneficiar os autores. Nem , to-pouco, vivel que seja a lei a enunciar uma listagem de tais entidades, cujo universo potencialmente ilimitado e insusceptvel de ser recortado ex ante. Necessrio e, neste aspecto, suficiente , antes, que a lei defina, com densidade bastante, os critrios a que deve obedecer a atribuio da iseno tributria. E, nesse particular, manifesto que tais critrios se apresentam claramente definidos na Lei n. 62/98, no existindo margem para qualquer discricionariedade regulamentar ou administrativa na definio dos elementos essenciais da iseno. Estas normas contm conceitos necessariamente genricos tendo em vista, designadamente, a sua aplicao num horizonte temporal longo para usar a expresso que este Tribunal usou no Acrdo n. 173/03 (publicado em DR, II Srie, n. 122, de 27 de Maio de 2003) , mas no deixam de possuir uma densidade regulativa suficiente para se poder considerar que nelas se encontram todos os elementos essenciais da iseno tributria. Por estas mesmas razes, no pode dizer-se que o artigo 4 da Lei n. 62/98 vem atribuir a um acto de outra natureza neste caso, um despacho o poder de, com eficcia externa, a interpretar, integrar, modificar, suspender ou revogar, em violao do disposto no artigo 112, n. 6, da Constituio. E, nestes termos, conclui-se que a norma da segunda parte do artigo 4 da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, se no mostra desconforme exigncia constitucional do artigo 103, n. 2, da Constituio nem, por identidade de razo, aos artigos 165, n. 1, alnea i), e 112, n. 6, da Lei Fundamental. 15.Resta apreciar a conformidade constitucional do artigo 5, n. 4, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro. Ora, apesar de inserida num artigo que tem como epgrafe Cobrana, esta norma no trata, em rigor, da liquidao e cobrana da quantia prevista no artigo 2 da Lei n. 62/98.

Nesse sentido, entende-se que no tem o Tribunal de discutir a questo de saber se a liquidao e cobrana dos impostos ou figuras equiparadas matria de reserva de lei, e qual a dimenso ou o alcance de tal reserva: designadamente, se, por um lado, tal reserva equivale a uma reserva de lei parlamentar, ou permite a interveno, na rea de competncia legislativa concorrente, de decretos-leis do Governo (cfr., neste ltimo sentido, o Acrdo n. 168/02, in DR, II Srie, n. 126, de 1 de Junho de 2002); e, por outro lado, se a reserva cobre todos os aspectos relacionados com a liquidao e cobrana, incluindo aspectos de natureza administrativa que assim ficariam subtrados interveno do Governo atravs de regulamentos (cfr. a parte final do artigo 103, n. 3, da Constituio). Nem , de resto, este o plano em que o requerente situa o problema, porquanto em relao a esta norma do artigo 5, n. 4, no faz intervir o n. 2 do artigo 103 da Constituio, mas antes o n. 3 do mesmo artigo (o que, note-se todavia, no vincula o Tribunal cfr. o artigo 51, n. 5, da Lei do Tribunal Constitucional). certo que, numa certa leitura, a parte final do n. 4 acordos () que regularo os modos de cumprimento das obrigaes previstas na presente lei poderia fazer supor que ela tambm viria definir, afinal, a forma como os consumidores procedem ao pagamento da quantia includa no preo de venda de certos equipamentos ou produtos. Mas, manifestamente, no disso que se trata neste preceito. Na verdade, as regras relativas responsabilidade pelo pagamento e responsabilidade pela cobrana so claramente definidas, respectivamente, nos n.s 1 e 2 do artigo 5. O modo de cumprimento da obrigao de pagamento de tal remunerao ou compensao est claramente desenhado na lei: ela paga pelo primeiro adquirente dos aparelhos e suportes em territrio nacional, desde que estes no se destinem a exportao ou reexportao (artigo 5, n. 1), e, como se viu, includa no preo de venda ao pblico dos bens (artigo 2), num montante que ser fixado por despacho dos Ministros das Finanas e da Cultura (artigo 3, n. 1) ou por acordo (artigo 3, n. 2), prevendo-se, desde j, em norma cujo alcance no fcil definir, a fixao de uma taxa de 3% (artigo 3, n. 3).

A norma do artigo 5, n. 4, est, antes, em articulao com o nmero ante rior do mesmo artigo, que determina que os montantes pecunirios referidos no n. 2 devero ser pagos trimestralmente, mediante depsito em conta bancria a favor da pessoa colectiva prevista no artigo 6 (artigo 5, n. 3). Recorde-se a formulao do artigo 5, n. 4: Para os efeitos do disposto no nmero anterior, sero celebrados acordos entre as entidades interessadas no procedimento, que regularo os modos de cumprimento das obrigaes previstas na presente lei [itlico acrescentado]. Entende-se, assim, que esta norma visa to-s dispor sobre a forma como se processam as relaes entre os fabricantes estabelecidos no territrio nacional e os importadores (que procedem cobrana), a pessoa colectiva prevista no artigo 6 e as entidades interessadas no procedimento. to-s no domnio do cumprimento das obrigaes recprocas entre essas entidades que se iro celebrar acordos, nos termos do n. 4 do artigo 5. Nesta leitura que , alis, a nica susceptvel de conduzir a uma interpretao em conformidade com a Constituio, e, por isso, a que este Tribunal deve preferir , os consumidores/contribuintes so totalmente afastados do mbito de regulao do n. 4 do artigo 5 da Lei n. 62/98. O problema situa-se antes, a jusante da relao tributria: os acordos previstos na norma em apreo no tero por objecto definir o modo de liquidao ou cobrana do imposto, mas to s estipular a forma como, realizada a cobrana, se processaro as relaes entre as entidades intervenientes no processo. Nesse sentido, a norma em apreo no se projecta sobre as garantias dos contribuintes e, no assumindo qualquer natureza fiscal, fica subtrada incidncia do princpio da legalidade tributria. Recorde-se, alis, que no no mbito do princpio da legalidade tributria em sentido estrito artigos 165, n. 1, alnea i), e103, n. 2, da Constituio que o requerente situa a questo da constitucionalidade da norma sub judicio, mas antes luz do preceito constitucional que determina que ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no hajam sido criados nos termos da Constituio, que tenham natureza retroactiva ou cuja liquidao e cobrana se no faam nos termos da lei (n. 3 do artigo 103 da Constituio). Assente esta concluso repete-se: a concluso de que a norma sub judicio se situa fora da rbita tributria, regulando to-s as relaes internas das entidades que procedem cobrana, gerem as receitas e representam os autores , tambm no se

vislumbra fundamento para convocar o problema da segurana jurdica dos contribuintes. De facto, os acordos para repartio dos proventos auferidos pela aquisio de certos bens, entre as entidades referidas, em nada podero afectar a posio e os interesses dos contribuintes. De modo algum podero afectar o princpio da no retroactividade das leis tributrias pois esses acordos no fixam o montante da compensao nem a forma do seu pagamento. E de modo algum podero afectar o modo como a prestao acordada e devida, pois tal prestao devida nos termos da lei e dos despachos e dos acordos previstos no artigo 3 - j atrs apreciado. A afectao potencial das garantias dos contribuintes poderia situar-se, isso sim, na norma do artigo 3, pela possibilidade de fixao da taxa por despacho ou por acordo e essa norma, como se assinalou, deve ser declarada inconstitucional. Finalmente, no se v em que medida esta norma do artigo 5, n. 4, da Lei n. 62/98 pode violar o artigo 112, n. 6, da Lei Fundamental, porquanto atravs dela se no realiza qualquer deslegalizao em sentido prprio, no atribuindo aquela norma legal a um acto de outra natureza in casu, um acordo o poder de a interpretar, integrar, modificar, suspender ou revogar. E, nestes termos, conclui-se que o Tribunal no deve declarar a

inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma do artigo 5, n. 4, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro. 16.No claro se o regime institudo pela Lei n. 62/98 j entrou efectivamente em vigor. Mas no este, de resto, um problema com que o Tribunal Constitucional tenha de se debater. Alcanadas as concluses precedentes, apenas necessrio ter presente que existem razes de segurana jurdica que justificam a utilizao, por parte do Tribunal, da faculdade de restrio de efeitos da inconstitucionalidade que vai declarar, nos termos do n. 4 do artigo 282 da Lei Fundamental. Na verdade, a declarao de inconstitucionalidade, com eficcia ex tunc, da norma do artigo 3, n.s 1 e 2, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, levaria a que, caso o regime deste diploma tivesse produzido efeitos, os adquirentes de milhares de equipamentos ou

produtos suportes para reproduo teriam o direito de exigir o reembolso das quantias indevidamente pagas. Mas, desde logo, teriam de fazer a prova de que foram os primeiros adquirentes daqueles bens, pois s esses esto sujeitos ao pagamento (artigo 5, n. 1). Por outro lado, no seria claro a que entidade se deveriam dirigir: ao vendedor, ao fabricante ou importador, entidade prevista no artigo 6 da Lei n. 62/98, s entidades de gesto colectiva dos direitos dos autores. Isso dependeria, em cada caso em concreto, da avaliao do lugar onde, numa cadeia sucessiva, se encontrava a quantia indevidamente paga: no vendedor, no fabricante, na entidade prevista no artigo 6 ou nos organismos representativos dos autores, dos artistas intrpretes ou executantes, dos produtores fonogrficos ou videogrficos ou dos editores. Essa avaliao teria de ser feita caso a caso potencialmente para muitos milhares de casos , tudo dependendo da data de aquisio do bem ou do equipamento. Elementares razes de segurana jurdica aconselham, pois, que este Tribunal limite os efeitos retroactivos da inconstitucionalidade, no uso do poder conferido pelo artigo 282, n. 4, da Constituio da Repblica. Diferentes so as situaes em que o consumidor impugnou j o pagamento da quantia que, em seu entender, pagou indevidamente. Em tais situaes, pendentes de impugnao, a restrio de efeitos prevista no artigo 282, n. 4, no deve, naturalmente, operar. III. Deciso Com estes fundamentos, o Tribunal Constitucional decide: a) Declarar a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, das normas do artigo 3, n.s 1 e 2, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, por violao do artigo 103, n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa; b) No declarar a inconstitucionalidade das normas dos artigos 4, segunda parte, e 5, n. 4, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro; c) Limitar os efeitos da inconstitucionalidade, nos termos do artigo 282, n. 4, da Constituio, de modo que s se produzam aps a publicao do presente

acrdo em Dirio da Repblica, sem prejuzo das situaes entretanto objecto de impugnao. Lisboa, 16 de Dezembro de 2003 Paulo Mota Pinto Bravo Serra Gil Galvo Maria Helena Brito Maria Fernanda Palma Benjamim Rodrigues Rui Manuel Moura Ramos Artur Maurcio Maria dos Prazeres Pizarro Beleza Mrio Jos de Arajo Torres (vencido nos termos da declarao de voto junta) Carlos Pamplona de Oliveira (vencido nos termos da declarao do Sr. Cons Mrio Torres.) Lus Nunes de Almeida

DECLARAO DE VOTO Votei vencido quanto deciso de declarao de inconstitucionalidade das normas do artigo 3., n.s 1 e 2, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, pois entendo que no ocorre violao do artigo 103., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), preceito que considero inaplicvel compensao ou remunerao em causa. 1. Como o precedente acrdo comea por sublinhar nesta parte merecendo a minha concordncia , a justificao para a previso de uma compensao devida pela reproduo ou gravao de obras, estabelecida pelo originrio artigo 83. do Cdigo

do Direito do Autor e dos Direitos Conexos (CDADC), aprovado pelo Decreto-Lei n. 63/85, de 14 de Maro, editado no uso da autorizao concedida pela Lei n. 25/84, de 13 de Julho (que passaria a artigo 82., na redaco dada pela Lei n. 45/85, de Setembro, ao mencionado Cdigo, posteriormente alterado pela Lei n. 114/91, de 3 de Setembro), foi a de, perante a impossibilidade prtica de o autor controlar quem executa certos actos de reproduo ou gravao, ou de se instituir qualquer compensao individualizada, assegurar a justa compensao aos titulares dessas especficas formas de propriedade privada (autores, arti tas, intrpretes, executantes, s editores e produtores fonogrficos e videogrficos), atravs de uma compensao ou remunerao colectiva desses titulares de direitos, calculada forfait, cobrada por um entidade que os representa e que depois a reparte. a lei que expressamente refere que a quantia em causa se destina a beneficiar os autores e os artistas nacionais (n. 1 do artigo 83. da verso originria do CDADC), a beneficiar os autores, os artistas, intrpretes ou executantes, os editores e os produtores fonogrficos e videogrficos (n. 1 do artigo 82. da verso actual do CDADC, introduzida pela Lei n. 114/91, que significativamente eliminou a referncia finalidade de fomentar as actividades culturais que constava da redaco do n. 1 do artigo 82. na verso da Lei n. 45/85, que rezava: quantia destinada a fomentar as actividades culturais e a compensar os autores, os artistas e os produtores fonogrficos e videogrficos nacionais). E, por outro lado, a prpria lei a qualificar a entidade de gesto colectiva do direito de autor e dos direitos conexos como tendo a natureza de associaes ou cooperativas de regime jurdico privado (artigos 6., n. 1, da Lei n. 62/98, de 1 de Setembro, e artigo 2., n. 1, da Lei n. 83/2001, de 3 de Agosto). Visando a remunerao em causa compensar os titulares do direito de autor e dos direitos conexos pela utilizao por terceiros dessas especficas formas de propriedade privada e revestindo a entidade de gesto colectiva desses direitos natureza privada, no me parece sustentvel salvo o devido respeito pela opinio contrria que aquela remunerao se deva considerar sujeita s exigncias que para a criao de impostos so estabelecidas pelo artigo 103., n. 2, da CRP: Os impostos so criados por lei, que determina a incidncia, a taxa, os benefcios fiscais e as garantias dos contribuintes. 2. A remunerao em causa obtida por trs formas: 1) fazendo incidir sobre o preo de venda ao pblico de todos e quaisquer aparelhos mecnicos, qumicos, electrnicos ou outros que permitam a fixao e reproduo de obras uma taxa que o legislador parlamentar directamente fixou em 3% do preo de venda estabelecido pelos respectivos fabricantes e importadores (n. 3 do artigo 3. da Lei n. 62/98); 2) fazendo incidir sobre o preo de venda ao pblico de todos e quaisquer suportes materiais virgens analgicos das fixaes e reprodues que por qualquer desses meios possam obter-se uma remunerao de montante anualmente fixado, em funo do tipo de suporte e da durao do registo que o permite, por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura, ouvidas a entidade de gesto colectiva e a comisso de acompanhamento prevista no artigo 8. (n. 1 do artigo 3. da Lei n. 62/98); e

3) fazendo incidir sobre o preo de venda ao pblico de fotocpias, electrocpias e demais suportes, quando se trate de utilizao habitual e para servir o pblico, de uma remunerao cujo montante fixado por acordo entre a entidade de gesto colectiva e as entidades pblicas e privadas, com ou sem fins lucrativos, que utilizem aparelhos que permitam a fixao e a reproduo de obras e prestaes (n. 2 do artigo 3. da Lei n. 62/98). Quanto remunerao mencionada em 2), referente a suportes, a Proposta de Lei n. 64/VII, que esteve na origem da Lei n. 62/98, previa, no seu artigo 3., n.s 1 e 4, que o montante dessa remunerao seria, nos suportes de gravao udio, de 30$/hora, e nos suportes de gravao vdeo de 45$/hora, montantes anualmente actualizveis por despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura. Foi por, no decurso do debate parlamentar, terem surgido dvidas sobre a constitucionalidade, face ao ento artigo 115., n. 5 (hoje, artigo 112., n. 6), da CRP, da permisso de alterao, por despacho ministerial, de estatuies directamente constantes da lei, que acabou por se optar por se confiar a tal despacho a prpria definio inicial (e subsequentes actualizaes) de tal remunerao (cf. Relatrio e parecer da Comisso de Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias, em Dirio da Assembleia da Repblica, VII Legislatura, 2. Sesso Legislativa (1996-1997), II Srie-A, n. 27, de 13 de Maro de 1997, pgs. 407-408; e debate e declaraes de voto constantes do mesmo Dirio, VII Legislatura, 2. Sesso Legislativa (1996-1997), I Srie, n.s 48, de 7 de Maro de 1997, pgs. 1716-1732, e 3. Sesso Legislativa (1997-1998), n. 86, de 30 de Junho de 1998, pgs. 3005-3007). Como o precedente acrdo assinala, apenas esto em causa as remuneraes tendo por referncia os suportes e as fotocpias, pois quanto concernente aos aparelhos, directamente determinada pela Assembleia da Repblica, nenhuma questo de inconstitucionalidade se coloca. Mas mesmo em relao quelas duas primeiras formas de remunerao, entendo que descabido falar-se em eventual violao do princpio da legalidade tributria, seja na perspectiva formal, seja na perspectiva material, pela razo elementar de que no est em causa nenhum imposto, nem taxa, nem qualquer outro tributo ou receita parafiscal a que se justifique estender o regime constitucional dos impostos. Em suma: no estamos perante contribuies financeiras a favor das entidades pblicas (para usar a formulao da alnea i) do n. 1 do artigo 165. da CRP), mas sim perante formas especiais de remunerao pela utilizao de bens privados estabelecidas em exclusivo benefcio dos titulares desses bens, cuja gesto colectiva, por razes de praticabilidade, confiada a entes de natureza privada. 3. A eventualidade de os suportes e fotocpias no servirem, em determinados casos, para reproduo de obras protegidas uma consequncia inevitvel da inviabilidade prtica de uma remunerao individualizada, que impe o recurso a mtodos de clculo forfait, sem que da derive necessariamente a publicizao da remunerao, com a sua deslocao do campo das relaes privadas, que o seu prprio, para o mbito da fiscalidade. A interveno do Estado na determinao das remuneraes devidas insere-se claramente no exerccio da sua funo legislativa, reg ulando relaes privadas, acrescendo, alis, no que remunerao por fotocpias concerne, que a a fixao do preo

 deixado autonomia privada, atravs de acordos entre os representantes das entidades envolvidas. A apertada regulamentao da constituio e funcionamento do ente de gesto colectiva justifica-se ainda pela relevncia social da sua actividade, mas no o transforma em entidade pblica. Por outro lado, quanto alegada atribuio de finalidades pblicas a esse ente, impondo-lhe a afectao de 20% do total das remuneraes percebidas para aces de incentivo actividade cultural e investigao e divulgao dos direitos de autor e direitos conexos (artigo 7., n. 1, da Lei n. 62/98), dir-se- que essa previso para alm de no ser muito conforme com a j aludida eliminao, operada pela Lei n. 114/91, no artigo 82., n. 1, do CDADC, da referncia ao fomento de actividades culturais, introduzida nesse preceito pela Lei n. 45/85 tambm no basta para alterar a natureza jurdica do ente. Acresce que agora est esclarecido, pelo artigo 3., n. 1, alnea b), da Lei n. 83/2001, que se trata de actividades de natureza cultural (e social) que beneficiem colectivamente os seus associados ou cooperadores, designadamente aces de formao destes, promoo das suas obras, prestaes e produtos, e ainda divulgao dos direitos compreendidos no objecto da sua gesto. Trata-se, pois, de actividades que se inserem no objecto prprio da associao ou cooperativa, em benefcios dos seus associados ou cooperadores, e no da imposio ao ente colectivo da execuo de actividades pblicas, tpicas do Estado. 4. No precedente acrdo, o Tribunal Constitucional no chegou a tomar posio definida sobre a natureza jurdica do ente de gesto colectiva (questo que deix[ou] em aberto cf. quinto pargrafo do ponto 11), nem sequer sobre a natureza da remunerao, compensao ou quantia em causa, limitando-se a referir que bastava concluir que no era taxa, sendo indiferente a qualificao precisa como imposto ou como realidade situada no domnio da parafiscalidade, pois se trataria, de qualquer modo, de um tributo que deve ser objecto do tratamento jurdicoconstitucional reservado aos impostos, daqui derivando a aplicabilidade do artigo 103., n. 2, da CRP, que imporia a fixao pela lei do montante da remunerao devida, sendo inconstitucional a atribuio dessa fixao a despacho conjunto dos Ministros das Finanas e da Cultura ou a acordo entre o ente de gesto colectiva e as entidades utilizadoras dos aparelhos de gravao e reproduo de obras e prestaes (cf. n. 12 do acrdo). Em suma: mesmo sem proceder qualificao jurdica precisa da prestao em causa e mesmo sem apurar a natureza jurdica do ente colectivo, o Tribunal Constitucional no teve dvidas em entender aplicvel ao caso a norma do artigo 103., n. 2, da CRP, que reserva lei a criao de impostos e a determinao da sua incidncia e taxa, dos benefcios fiscais e das garantias dos contribuintes. No posso compartilhar deste entendimento. Entendo, ao invs, que a remunerao questionada no constitui receita pblica, de que seja beneficiria uma entidade pblica, para financiar a prossecuo das finalidades pblicas postas a seu cargo. Antes constitui uma forma de remunerao da utilizao de obras, prestaes e outros bens privados protegidos, de que so beneficirios os titulares dos direitos patrimoniais incidentes sobre esses bens, cabendo a sua gesto, incluindo a

cobrana dessas remuneraes e a subsequente repartio, a uma associao ou cooperativa de natureza privada, justificando-se a interveno do Estrado, a nvel legislativo e a nvel administrativo, na determinao dessa remunerao pela relevncia social das relaes jurdico-privadas em causa. Mrio Jos de Arajo Torres