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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 15 REGIO - COMARCA DE CAMPINAS/SP.

Processo 0118400-92.2005.5.15.0021

OTACLIO FAUSTINO DOS SANTOS, devidamente qualificado nos Autos do Recurso Ordinrio em Reclamao Trabalhista, que move em face de IAGROVIAS CONSTRUO PAVIMENTAO E TERRAPLENAGEM LTDA., vem, com o respeito costumeiro a Vossa Excelncia, apresentar CONTRA-RAZES DE RECURSO DE REVISTA aduzindo-as em apartado.

Requer sejam as mesmas recebidas, processadas e encaminhadas ao Egrgio Tribunal Superior do Trabalho, aps cumpridas as formalidades legais. Nestes termos, Pede deferimento. Campinas, 17 de agosto de 2011.

Jonas Alves Viana OAB/SP 136.331


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EGRGIO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO CONTRA RAZES DE RECURSO DE REVISTA

RECLAMAO 92.2005.515.002

TRABALHISTA

AUTOS

0118400-

Recorrente: IAGROVIAS CONSTRUO PAVIMENTAO E TERRAPLENAGEM LTDA Recorrido: OTACLIO FAUSTINO DOS SANTOS

Egrgio Tribunal nclitos Julgadores,

A Recorrente inconformada com o V. Acrdo n 23281/2011 de fls., proferido pela 5 Cmara Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 15. Regio, ingressou com o Recurso de Revista, na tentativa de ver o mesmo reformado. E, em despacho foi deferido o seguimento ao recurso de revista, uma vez estarem preenchidos os pressupostos intrnsecos de admissibilidade, e, o presente recurso foi recebido e encaminhado para contra-razes. Mas, em que pesem os argumentos lanados pela Recorrente, tem-se que os mesmos no devem prevalecer, devendo o v. acrdo vergastado mentido na sua totalidad
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Com efeito, dispe o art. 795 da CLT, verbis : Art. 795 - As nulidades no sero declaradas seno mediante provocao das partes, as quais devero argilas primeira vez em que tiverem de falar em audincia ou nos autos. No se d conta nos autos de que ao apresentar sua pea de defesa em primeira instncia, a recorrente tenha qualquer pedido de inspeo em seus canteiros de obra. Tambm, no se tm notcia que de suas razes, quando da propositura do Agravo de instrumento, ou ainda em suas contra razes no Recurso Ordinrio, pelo recorrido apresentado, tenha a recorrente sobejado tempestivamente em nulidade por cerceamento de defesa. Ademais h de se verificar que em Recurso de Revista, quando o objeto se lastreia em cerceamento de defesa advindo de violao ao inciso LV, artigo 5. No se consolida o cerceamento de defesa, quando a partir do consignado no acrdo se pode verificar que parte foi oportunizado todos os meios e recursos inerentes ampla defesa. Ainda deve-se considerar que vrios tribunais entendem que a deciso de mrito pelo tribunal ad quem, pode se embasar no somente quando a questo apresentada pelas partes for unicamente de direito (Art. 330, I, Primeira parte) Quando, sendo de direito e de fato, a questo dispensa produo de outras provas (Art. 330, I, Segunda parte) Nesta segunda hiptese, comeam emergir algumas variaes de interpretao graas impreciso terminolgica adotada pelo legislador. Segundo a disposio normativa, o juiz conheceria diretamente o pedido, proferindo sentena, quando, sendo a questo apresentada de fato e de direito, no houvesse necessidade de produzir prova em audincia.

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Contudo todas as hipteses de julgamento imediato restam fundadas no livre convencimento do juiz (art. 93, IX, da Constituio Federal e art. 131 do Cdigo de Processo Civil). Normas estas que do guarita a acertada deciso emanada pela Colenda 5 Cmara, e esta esposada por outros tribunais, seno vejamos
EMBARGOS EXECUO FISCAL AUSNCIA DE PRODUO DE PROVAS INOCORRNCIA DE CERCEAMENTO DE DEFESA INAPLICABILIDADE DO ARTIGO 614, II, DO CPC MULTA DE MORA REGNCIA PELA LEGISLAO TRIBUTRIA INOCORRNCIA DE VIOLAO AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA VEDAO AO CONFISCO REDUO LEIS 8.981/95 E 9.430/96 POSSIBILIDADE DE APLICAO DA PENALIDADE MAIS BENIGNA ARTIGO 106, III, "C", DO CTN DBITO POSTERIOR AO PERODO DE VIGNCIA DA TR/TRD TAXA SELIC APLICABILIDADE 1. A produo de provas visa formao do juzo de convico do juiz, no constituindo cerceamento de defesa o julgamento antecipado da lide, se o julgador entender que as provas constantes nos autos so suficientes para o julgamento da lide. 2. O discriminativo de dbito, previsto no artigo 614, II, do CPC no obrigatrio nas execues fiscais, porquanto estas se regem por legislao especfica, que a Lei de Execuo Fiscal (Lei n 6.830/80), bastando, para a validade da certido de dvida ativa, que esta contenha os elementos exigidos naquele diploma legal. 3. A aplicao da multa encontra-se vinculada circunstncia objetiva da ausncia de adimplemento de tributo poca prpria. 4. O princpio constitucional da vedao ao confisco pertine a tributos, inaplicando-se multa moratria. 5. O Cdigo de Defesa do Consumidor no aplicvel s execues fiscais. Precedentes desta Corte. 7. Cabvel a reduo da multa de 30% (exigida pelo Fisco com fundamento no artigo 84, II, "c", da Lei n 8.981/95) para 20%, de acordo com a redao conferida pelo artigo 61, pargrafo 2, da Lei n 9.430/96, tendo em vista o princpio da retroatividade benigna, insculpido no artigo 106, III, "c", do CTN. Precedente do STJ. 8. No houve aplicao da TR/TRD, porquanto o dbito exeqendo de perodo posterior ao da vigncia desta. 8. Aplicabilidade da Taxa SELIC, a teor do
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disposto no artigo 13 da Lei n 9.065/95. (TRF 4 R. AC 2005.04.01.007534-1 1 T. Rel. Des. Fed. Wellington M. de Almeida DJU 27.04.2005) JCPC.614 JCTN.106. (grifou-se) Ainda pronuncia-se com este tom o Tribunal Regional Federal da 5 Regio: EMBARGOS DE DECLARAO OMISSO APRECIAO SOBRE ALEGAO DE CERCEAMENTO DE DEFESA EM FACE DE JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE Embargos de Declarao em que se pretende obter efeito modificativo em apelao em que se apreciou corretamente a matria objeto da discusso sem demonstrao de omisso, contradio ou obscuridade. - O julgamento antecipado da lide (art. 330, I, CPC), no implica cerceamento de defesa, se desnecessria a instruo probatria. Precedente STJ, RESP 474475 SP, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 25/02/2004, p. 102. - O artigo 131 do CPC consagra o princpio da persuaso racional, habilitando-se o magistrado a valer-se do seu convencimento, luz dos fatos, provas, jurisprudncia, aspectos pertinentes ao tema e da legislao de regncia da matria deduzida nos autos, podendo rejeitar diligncias que delongam desnecessariamente o julgamento, atuando em consonncia com o princpio da celeridade processual. - Embargos de declarao conhecidos e improvidos. (TRF 5 R. AC 2002.81.00.017932-6 (334122) CE 4 T. Rel. Des. Fed. Paulo Machado Cordeiro DJU 12.04.2005 p. 398) JCPC.330 JCPC.131.

Nas razes apresentadas pelo Recorrente, tem-se que ele alega que o fato do acrdo vergastado teria julgado antecipadamente a lide, cerceando o direito de defesa, impossibilitando a empresa recorrente de demonstrar como se comporta num canteiro de obras, afrontando o direito de defesa. Suprimindo assim instncia prevista no Cdigo de Processo Civil. No entanto, tem-se que ao decidir a 5 Cmara do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio no incorreu em afronta aos preceitos legais, muito pelo contrrio, a interpretao dada pela Recorrida no merece reparos.
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Primeiramente, caem por terra todos os argumentos lanados pela recorrente visto que o Recorrido requisitou auxilio doena junto ao INSS em 18/07/2002 . Necessrio relembrar que em 05 de agosto do ano de 2004, o Recorrido foi, por iniciativa do INSS, aposentado por invalidez, conforme atesta documento de fls. 83. Assim, no h que se olvidar da responsabilidade da Recorrente, uma vez se tratar de acidente de trabalho ocorrido na vigncia do contrato de trabalho, e com superviso de seu preposto no momento do acidente. Levando a singeleza da imputao Responsabilidade Objetiva.

Nesta esteira, no se pode esquecer que cogente a norma sobre preveno de acidentes de trabalho. Veja-se o que consta do art. 157, Consolidado, in verbis: Art. 157: Cabe s empresas: I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho; II instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais; .... Tambm pertinente os dizeres do acordom sobre a legislao previdenciria, que tambm se posiciona incisivamente com relao matria e responsabilizao do ente empregador frente s medidas de segurana que devem ser estendidas aos seus colaboradores. Vejamos os pargrafos 1 e 3 8.213/91: do art. 19 da Lei n

1 - A empresa responsvel pela adoo e uso das medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador; ...
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3 - dever da empresa prestar informaes pormenorizadas sobre os riscos da operao a executar e do produto a manipular. Enfatiza-se ainda, que sobre a prescrio bienal em indenizatria, j se est amplamente consolidado que a fixao do marco inicial da fluncia do prazo prescricional para a pretenso de indenizao por dano moral decorrente de acidente de trabalho deve ser considerado o momento em que o empregado tomou conhecimento da efetiva extenso do dano e de sua inequvoca ocorrncia. Estando o autor afastado, por razo do acidente de trabalho, torna-se o marco o momento em que aposentado por invalidez. E nestas guas navegam entendimentos deste tribunal: DOENA PROFISSIONAL. PRETENSO INDENIZATRIA. PRESCRIO. MARCO INICIAL. De acordo com o princpio da actio nata, positivado no art. 189 do atual Cdigo Civil, a contagem do prazo prescricional somente tem incio com o surgimento da pretenso, decorrente da violao de um determinado direito subjetivo. No tocante pretenso indenizatria advinda de doena profissional, o empregado apenas pode exercer integralmente o seu direito a partir da consolidao das respectivas leses e da inequvoca cincia acerca da extenso da incapacidade laborativa da decorrente. Por conseguinte, a constatao de meros sintomas ou a suspeita da molstia no ensejam o incio da contagem do prazo prescricional. Recurso de revista no conhecido. (...) Recurso de revista conhecido e provido.- (TST-RR-16400-21.2006.5.10.0020 Data de Julgamento: 17/03/2010, Relator Ministro: Augusto Csar Leite de Carvalho, 6 Turma, Data de Divulgao: DEJT 09/04/2010) PRESCRIO. Observa-se que, tratando-se de doenas ocupacionais ou de acidente do trabalho, o marco inicial para a contagem do prazo prescricional para ajuizamento
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da ao de indenizao por danos a data da comprovao, em exame pericial, da enfermidade ou da verificao da natureza da incapacidade, ou, ainda, da cincia inequvoca da incapacidade laboral, nos termos das Smulas 230 do STF e 278 do STJ. No conhecido. (...)- (TST-RR-64500-20.2006.5.04.0102, Data de Julgamento: 17/03/2010, Relator Ministro: Emmanoel Pereira, 5 Turma, Data de Divulgao: DEJT 30/03/2010) RECURSO DE REVISTA. 1. INDENIZAO POR DANO MORAL DECORRENTE DE ACIDENTE DE TRABALHO. PRESCRIO. No caso concreto, conforme se extrai do acrdo regional, a cincia inequvoca da doena profissional somente se efetivou em 15.3.2005 (fl. 484v.), o que atrai a incidncia da Smula 278 do STJ, no sentido de que 'o termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade do trabalho'. Aplicvel, assim, a prescrio trabalhista, prevista no art. 7, XXIX, da Constituio Federal, a partir do marco temporal acima delineado. Ajuizada a ao em 18.3.2005, no h prescrio total a ser pronunciada. Recurso de revista no conhecido. (...)(TST-RR-11400-81.2006.5.12.0053 Data de Julgamento: 03/03/2010, Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3 Turma, Data de Divulgao: DEJT 19/03/2010 Alm mais, o art. 114 da Constituio Federal, com a nova redao que lhe outorgou a Emenda Constitucional n 45, atribuiu Justia do Trabalho competncia para processar e julgar aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho (inciso VI). cedio que o dano moral, advindo de qualquer ato ou fato ocorrido no ambiente de trabalho, est afeito a esta Justia, porm a legislao civil que ser chamada a intervir, dado, inclusive, a
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origem da figura material em comento (a ocorrncia ou no do dano). Portanto, restasse claro e demonstrado que razo no assiste Recorrente devendo ser mantida a deciso de segunda instncia em todos os seus efeitos Frise-se que a reclamada ciente do sinistro no tomou qualquer providencia que viesse auxiliar o Recorrido em seu tratamento, pois no abriu CAT, e nem o encaminhou para tratamento de forma adequada. Note-se que somente agora, aps deciso que lhe surge como favorvel, traz que Recorrente foi cerceado direito a defesa e julgamento antecipado. Somente agora insurge-se, pois alega que traz em seus canteiros de obras todos os itens necessrios a enfraquecer ou ainda elidir suas responsabilidade, que neste condo, s.m.j., cristaliza-se como objetiva. Para a Justia do Trabalho o fato do empregador comprovar que o empregado recebia o equipamento de EPI, por exemplo, no exime o empregador do pagamento de uma eventual indenizao, pois a norma estabelece que o empregador deva garantir o seu uso, o que se faz atravs de fiscalizao e de medidas coercitivas, se for o caso. Em que pesem os argumentos lanados pela recorrente no h que se falar em cerceamento, uma vez que o dano moral no precisa ser provado, ele se presume. DOENA DO TRABALHO. DIMINUIO DA CAPACIDADE AUDITIVA. NEXO CAUSAL. CULPA. As provas carreadas aos autos demonstram que o Reclamante estava submetido a rudos excessivos, por tempo superior ao permitido pela legislao, e a diminuio auditiva foi causada por trauma sonoro, fazendo-se presente, assim, o nexo causal e a culpa da Reclamada. Nego Provimento. DANO MORAL. PROVA.
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dispensvel a produo de prova da repercusso do acidente de trabalho no patrimnio moral do trabalhador, pois tal dano decorre da prpria ofensa, de forma que provada a doena do trabalho, est configurado o dano moral. Contudo, o laudo pericial concluiu que a perda auditiva sofrida pelo Autor no impede sua comunicao normal com interlocutores, afetando apenas as freqncias altas. Recurso a que se da parcial provimento para reduzir o valor da indenizao para R$ 30.000,00 (trinta mil reais). DANO MATERIAL. PENSO MENSO. PERCENTUAL DA CAPACIDADE LABORATIVA. PAGAMENTO MS A MS. Se o Reclamante teve sua capacidade laborativa diminuda, a ponto de no poder exercer a profisso praticada na Reclamada ao longo de 26 anos, faz jus a indenizao prevista no art. 1.539 do Cdigo Civil de 1916. Contudo, se no est totalmente incapaz para o trabalho a penso mensal deve ser fixada proporcionalmente a reduo da capacidade laborativa. Alm do que a Reclamada empresa com notria capacidade econmica e capital slido, no justificando o pagamento em parcela nica, tampouco a constituio de capital, razo pela qual substituo este pela incluso do beneficirio em folha de pagamento, nos termos do art. 475-Q, 2 do CPC. Recurso a que se d parcial provimento para reduzir a penso mensal do Reclamante para 50% do valor de seu salrio. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS. PENSO MENSAL. TEMPO FINAL DO PAGAMENTO DA PENSO. De acordo com o princpio da reparao integral, a vtima deve receber a penso mensal enquanto viver, pois se 'no fosse o acidente, poderia trabalhar e auferir rendimentos enquanto viva estivesse,' (Oliveira, Sebastio Gerado de. ob. cit. p. 250). Dessa forma, a penso mensal deferida dever ser paga ao Reclamante enquanto este viver e no limitada a 70 anos como registrado na r. sentena de origem. Dou provimento. (TRT23. RO - 01301.2006.007.23.00-3. Publicado em: 19/06/08. 2 Turma. Relator: DESEMBARGADORA LEILA CALVO)
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Assim, como j exposto em tpico anterior, foi constatado que o Recorrido sofreu uma perda total em seu poder laborativo, a qual era de conhecimento da Recorrente, pois foi aposentado pelo INSS a rigor com documentos fornecidos pela recorrente a qual no tomou qualquer providncia que pudesse melhorar a qualidade de vida do obreiro. certo que a perda acarretou impossibilidade para o trabalho, e ocasiona srios transtornos ao Recorrido, na convivncia social, situao esta que ocorreu por culpa nica e exclusiva da Recorrente, razo pela qual deve ela ser compelida a indenizar pelo dano.

Ademais, a condenao foi muito bem aplicada, at mesmo por que ocorreu dentro dos ditames da proporcionalidade, e que no acarretar um enriquecimento ilcito e to menos gerar a Recorrida dificuldades para realizar o pagamento. Assim sendo, resta-se claro e demonstrado que deve ser mantida a deciso exarada no v. acrdo proferido pelo E. Tribunal Regional do Trabalho de Campinas, o qual aplicou os ditames legais com clareza e sabedoria.

No afastamento por acidente do trabalho, ocorre a interrupo do contrato de trabalho, considerando-se todo o perodo de efetivo servio. O contrato no sofrer soluo de descontinuidade, vigorando plenamente em relao ao tempo de servio. E que a legislao previdenciria determina que o empregado que sofrer acidente do trabalho ter assegurada a manuteno de seu contrato de trabalho, pelo prazo mnimo de 12 meses a contar da cesso do auxlio-doena acidentrio, independentemente da concesso de auxlio-acidente.

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Contudo, no se deve olvidar que a indenizao aqui buscada detm outro cerne, o de proteo vida, vida profissional do autor, matria de cunho eminentemente personalssimo. Indenizao por danos morais. Prescrio. Observada a natureza civil do pedido de reparao por danos morais, pode-se concluir que a indenizao deferida a tal ttulo em lide cujo trmite se deu na Justia do Trabalho, no constitui crdito trabalhista, mas crdito de natureza civil resultante de ato praticado no curso da relao de trabalho. Assim, ainda que justificada a competncia desta Especializada para processar a lide no resulta da, automaticamente, a incidncia da prescrio trabalhista. A circunstncia do fato gerador do crdito de natureza civil ter ocorrido na vigncia do contrato de trabalho, e decorrer da prtica de ato calunioso e desonroso praticado por empregador contra trabalhador no transmuda a natureza do crdito, uma vez que o dano moral se caracteriza pela projeo de um gravame na esfera da honra e da imagem do indivduo, transcendendo os limites da condio do trabalhador ofendido. Dessa forma, aplica-se na hiptese, o prazo prescricional de 20 anos previsto no art. 177 do Cdigo Civil, em observncia ao art. 2.028 do novo Cdigo Civil Brasileiro, e no o previsto no ordenamento jurdicotrabalhista, consagrado no art. 7, XXIX da Constituio Federal. Embargos conhecidos e providos. (TST. SDI I, E RR 08871/2002-900-02-00-4, Rel. Ministro Llio Bentes Corra, DJ 5 mar. 2004).

"Ex positis", o Recorrido confiante na integridade e elevado saber jurdico dos Emritos Julgados, requer seja mantido o acrdo proferido em Segundo Grau, por ser medida da mais ldima e salutar JUSTIA.

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Nestes termos, Pede deferimento. Campinas/Braslia, 17 de agosto de 2011.

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