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BERNARDO PIMENTEL SOUZA

INTRODUO AOS RECURSOS CVEIS E AO RESCISRIA


7 EDIO ATUALIZADA LUZ DA LEI N 12.016, DE 2009.

2010

EDITORA SARAIVA

CAPTULO XXVI AO RESCISRIA


1. Notcia histrica Os antecedentes histricos da ao rescisria repousam no Direito Romano e no Direito Cannico, especialmente nos institutos da querela nullitatis e da restitutio in integrum. Com efeito, a origem da ao rescisria reside nos dois institutos encontrados tanto no Direito Romano quanto no Direito Cannico. Ainda a respeito da origem da ao rescisria, o cotejo do atual Codex Iuris Canonici com o Cdigo de Processo Civil brasileiro revela que at hoje h traos comuns comprobatrios das razes histricas1. O cnon 1620, nmero 1, do Cdigo de Direito Cannico, por exemplo, versa sobre a hiptese de rescindibilidade prevista na segunda parte do inciso II do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil: a incompetncia absoluta enseja, no Direito Cannico, a querela nullitatis e, no Direito Processual Civil brasileiro, a ao rescisria. J o cnon 1645, 2, nmero 1, daquele Codex dispe sobre a restitutio in integrum fundada em prova falsa, enquanto o inciso VI do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil cuida da ao rescisria pelo mesmo fundamento. Ainda no cnon 1645, 2, o nmero 2 versa sobre a mesma hiptese prevista no inciso VII do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil ptrio. J o nmero 3 dispe sobre a restitutio in integrum fundada em dolo processual, hiptese de rescindibilidade prevista no inciso III do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil. O nmero 4 cuida de hiptese que encontra semelhana com a prevista no inciso V do artigo 485 do Cdigo brasileiro. Por fim, o nmero 5 do 2 do cnon 1645 e o inciso IV do artigo 485 versam sobre a ofensa coisa julgada. Por tudo, a ao rescisria uma derivao dos antigos institutos da querela nullitatis e da restitutio in integrum existentes no Direito Romano e no Direito Cannico. 2. Natureza jurdica No direito processual civil brasileiro, h dois remdios jurdicos tradicionais aptos impugnao das decises jurisdicionais: as aes autnomas de impugnao e os recursos2. A diferena entre os remdios jurdicos reside na instaurao de novo processo, ou no. Com efeito, enquanto as aes autnomas de impugnao ocasionam a formao de um
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H muito o Professor BUENO VIDIGAL j tinha registrado a influncia do direito cannico no brasileiro, vista dos anteriores Cdigo Cannico de 1917 e Cdigo de Processo Civil de 1939, conforme se infere de sua clssica obra Da ao rescisria dos julgados, publicada em 1948, especialmente da pgina 21. 2 Alm dos recursos propriamente ditos, h os sucedneos recursais, classe na qual so includos institutos semelhantes aos recursos, mas sem todos os elementos necessrios para a incluso na classe dos verdadeiros recursos. O pedido de reconsiderao, o reexame necessrio, o pedido de suspenso, a correio parcial ou reclamao correicional so exemplos de sucedneos recursais.

novo processo, diverso daquele em que foi proferido o decisum gerador da insatisfao, os recursos so interpostos no mesmo processo em que foi proferida a deciso causadora do inconformismo. Entre as aes autnomas de impugnao, merece destaque a ao rescisria. Trata-se de ao adequada para desconstituir julgado protegido pela res iudicata e que, em regra, d ensejo prolao de novo julgamento da causa solucionada por meio do decisum impugnado na rescisria. Com efeito, a desconstituio do julgado ocorre no juzo rescindendo ou rescindente (iudicium rescindens), e o eventual novo julgamento da causa primitiva realizado no juzo rescisrio (iudicium rescissorium). Sem dvida, a rescisria ao, e no recurso. Enquanto todos os recursos ptrios (at mesmo os recursos extraordinrio e especial!) so interpostos antes da formao da coisa julgada, a rescisria pressupe a existncia da res iudicata. o que se infere do disposto nos artigos 467 e 485, ambos do Cdigo de Processo Civil. Alis, o prazo decadencial da rescisria contado "do trnsito em julgado da deciso", ex vi do artigo 495. Em contraposio, o prazo recursal tem como dies a quo a intimao da deciso, consoante o disposto no artigo 506. E a ausncia da interposio de recurso no prazo legal conduz formao da coisa julgada, com a posterior baixa dos autos do respectivo processo, tudo nos termos dos artigos 467 e 510. Sob outro prisma, o artigo 491 refora a tese de que a rescisria tem natureza jurdica de ao. que a parte contrria citada, o que revela a instaurao de nova relao jurdica processual. Ao contrrio, nos recursos, h mera intimao, com o consequente prosseguimento do mesmo processo no qual foi proferida a deciso recorrida. Tanto que os artigos 527, inciso III, e 542 indicam que o recorrido "ser intimado". Por fim, os artigos 489, 495, 551 e 553 classificam a rescisria como "ao", com o reforo dos artigos 488 e 490, segundo os quais a rescisria ajuizada por meio de "petio inicial", instrumento da demanda. Alis, a rescisria no consta do rol de recursos do artigo 496, nem do Ttulo X (Dos recursos). Ao contrrio, a rescisria est inserta no Ttulo IX (Do processo nos Tribunais), destinado aos incidentes e s aes de competncia originria dos tribunais judicirios. Em sntese, sob todos os prismas, tem-se que a rescisria ao. Resta saber em que classe de ao pode ser includa a rescisria. luz do iudicium rescindens, possvel concluir que a ao constitutiva3. Doutrina mais especfica ensina que ao constitutiva negativa4, porquanto a rescisria busca a desconstituio do julgado protegido pela res iudicata. Da a explicao para a expresso ao desconstitutiva, outra terminologia que
Com igual opinio, na doutrina: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 371; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 257; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 7. 4 Cf. CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 330; e NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 5 ed., 2001, p. 933.
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tambm pode ser prestigiada5. Por oportuno, a natureza constitutiva da ao rescisria j revela que o respectivo prazo decadencial6. Quanto ao iudicium rescissorium, tem-se a repetio da natureza jurdica da demanda primitiva: condenatria, declaratria ou constitutiva, conforme a natureza da demanda originria7. Antes de ambos os juzos, entretanto, h o juzo de admissibilidade da ao, o qual tem natureza declaratria, quer seja positivo quer seja negativo. A despeito da diversidade de solues luz de cada um dos trs juzos existentes na rescisria, possvel concluir que a ao constitutiva, tendo em vista a caracterstica essencial da rescisria: desconstituio de deciso protegida pela res iudicata. Por ser a rescisria a ao impugnativa apropriada para desconstituir julgado protegido pela res iudicata, de nada adianta ajuizar outra ao autnoma de impugnao, como, por exemplo, o mandado de segurana e a reclamao constitucional, como bem assentou o Supremo Tribunal Federal nos enunciados 268 e 734, respectivamente: No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado; No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal. Sem dvida, diante da adequao especfica da ao rescisria contra decisum sob o manto da coisa julgada, so inadmissveis as aes impugnativas de mandado de segurana8 e de reclamao constitucional9. Estudada a natureza jurdica da rescisria, j possvel indicar o alvo da ao, ou seja, o julgado rescindendo. 3. Alvo da ao rescisria: julgado rescindendo

Em sentido semelhante ao texto do pargrafo, na doutrina: SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 296. 6 Assim, na doutrina: AGNELO AMORIM FILHO. Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia. Revista dos Tribunais, volume 300, p. 23 e 37. 7 De acordo, na doutrina: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 330 e 371; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 7. 8 Em sentido conforme: MS n. 23.975/DF AgRg, Pleno do STF, Dirio da Justia de 5 de outubro de 2001, p. 41: A AO DE MANDADO DE SEGURANA NO CONSTITUI SUCEDNEO DA AO RESCISRIA. A ao de mandado de segurana que se qualifica como ao autnoma de impugnao (RTJ 168/174-175, Rel. Min. CELSO DE MELLO) no constitui sucedneo de ao rescisria, no podendo ser utilizada como meio de desconstituio de decises j transitadas em julgado. Precedentes. 9 No mesmo sentido: RCL n. 1.438/DF, Pleno do STF, Dirio da Justia de 22 de novembro de 2002, p. 56: RECLAMAO ALEGADA USURPAO DA COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL INOCORRNCIA DECISO RECLAMADA QUE TRANSITOU EM JULGADO OCORRNCIA DO FENMENO DA RES JUDICATA INVIABILIDADE DA VIA RECLAMATRIA RECLAMAO DE QUE NO SE CONHECE. A EXISTNCIA DE COISA JULGADA IMPEDE A UTILIZAO DA VIA RECLAMATRIA. No cabe reclamao, quando a deciso por ela impugnada j transitou em julgado, eis que esse meio de preservao da competncia do Supremo Tribunal Federal e de reafirmao da autoridade decisria de seus pronunciamentos embora revestido de natureza constitucional (CF, art. 102, I, "e") no se qualifica como sucedneo processual da ao rescisria. A inocorrncia do trnsito em julgado da deciso impugnada em sede reclamatria constitui pressuposto negativo de admissibilidade da prpria reclamao, que no pode ser utilizada contra ato judicial que se tornou irrecorrvel. Precedentes.

Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, no s a sentena passvel de impugnao por meio de ao rescisria. Com efeito, a exegese do caput do artigo 485 no deve ser feita luz do mtodo de interpretao literal, o qual conduz inaceitvel concluso de que a ao rescisria s pode ter como alvo apenas sentena10. A exata compreenso do texto codificado obtida pela interpretao sistemtica. vista do mtodo de interpretao, observa-se que o captulo do Cdigo de Processo Civil que versa sobre a ao rescisria termina no artigo 495, cujo teor o seguinte: O direito de propor ao rescisria se extingue em dois (2) anos, contados do trnsito em julgado da deciso. Ora, o vocbulo deciso revela que no s a sentena pode ser desconstituda por meio de ao rescisria, porquanto, ao contrrio do termo sentena, o vocbulo deciso tem amplo alcance, ou seja, tambm abrange o acrdo, a deciso monocrtica e a deciso interlocutria. Na verdade, a correta interpretao do Cdigo de Processo Civil tambm obtida luz da Constituio Federal. O artigo 108, inciso I, alnea b, fixa a competncia dos tribunais regionais federais para o processamento e o julgamento das aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio. vista do artigo 105, inciso I, alnea e, o Superior Tribunal de Justia tem competncia para processar e julgar as aes rescisrias de seus julgados. Na mesma esteira, o Supremo Tribunal Federal tem competncia para processar e julgar a ao rescisria de seus julgados, ex vi do artigo 102, inciso I, alnea j, da Constituio da Repblica. Com efeito, o texto constitucional revela que a ao rescisria pode ter em mira no apenas sentena, pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau de jurisdio. Os julgados dos tribunais so igualmente passveis de impugnao por meio de ao rescisria. A concluso reforada pelo artigo 259 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, segundo o qual a ao rescisria tambm pode ter como alvo acrdo e at deciso monocrtica, in verbis: Caber ao rescisria de deciso proferida pelo Plenrio ou por Turma do Tribunal, bem assim pelo Presidente, nos casos previstos na lei processual. Outra no a concluso tirada luz da interpretao teleolgica. A finalidade do instituto da ao rescisria a eliminao do mundo jurdico de pronunciamento jurisdicional maculado por vcio de extrema gravidade. No h dvida de que, alm das sentenas, tambm os acrdos, as decises monocrticas e at mesmo as decises interlocutrias podem estar contaminados pelos vcios previstos nos incisos do artigo 485 do Cdigo de
Tanto que, no Simpsio da Associao dos Magistrados ocorrido em 1974, a Segunda Comisso, composta pelos Desembargadores BRUNO AFFONSO ANDR, HERMANN ROENICK, IVO SELL, DOMINGOS SVIO BRANDO LIMA, JORGE DUARTE DE AZEVEDO, pelo Juiz VIVALDE BRANDO COUTO, e pelo Procurador de Justia CARLOS OCTVIO DA VEIGA LIMA, recomendou a pertinente alterao do caput do artigo 485 do Cdigo, substituindo-se o vocbulo sentena pelo termo deciso (cf. Revista da Associao dos Magistrados do Paran. Volume I, nmero I, 1974, p. 20).
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Processo Civil. Imagine-se, por exemplo, a hiptese de o juiz de primeiro grau pronunciar a decadncia ou a prescrio apenas em relao a um dos litisconsortes ativos. Como o processo segue em virtude da demanda remanescente relativa ao outro litisconsorte, tem-se que o pronunciamento jurisdicional mera deciso interlocutria, apesar de ter versado sobre matria de mrito11. Outro exemplo de deciso interlocutria de mrito reside no artigo 475-H do Cdigo de Processo Civil, porquanto o juiz resolve sobre o valor devido. Como a atual liquidao deixou de ser processo autnomo, passvel de sentena, e passou a ser mera fase processual a ser resolvida mediante deciso interlocutria, com evidente julgamento de mrito, h lugar para ao rescisria. Sem dvida, h lugar para a prolao de deciso interlocutria de mrito no direito brasileiro, com a consequente admissibilidade de ao rescisria12. Em sntese, tal como as sentenas, os acrdos tambm desafiam ao rescisria. Do mesmo modo, as decises monocrticas13 proferidas pelos magistrados dos tribunais tambm so passveis de impugnao por meio de ao rescisria. Na verdade, at mesmo as decises interlocutrias14 so impugnveis mediante ao rescisria, desde que versem sobre matria de mrito15. Sob outro prisma, a admissibilidade da ao rescisria est sempre condicionada impossibilidade jurdica tanto da interposio de recurso16 quanto do ajuizamento de outra ao. Com efeito, inadmissvel ao rescisria enquanto estiver pendente prazo recursal ou for juridicamente possvel a propositura de outra ao, nos termos do artigo 268 do Cdigo de Processo Civil. Escoado o prazo recursal, ainda que sem a interposio de nenhum recurso contra o decisum rescindendo, tem-se o acesso ao rescisria. A propsito, vale conferir o preciso enunciado n. 514 da Smula do Supremo Tribunal Federal: Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenham esgotado todos os recursos. Com efeito, a admissibilidade da ao rescisria no est condicionada ao
Cf. NELSON NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 945. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 2.099/SE, 3 Seo do STJ, Dirio da Justia de 24 de setembro de 2007, p. 243. 13 Com a mesma opinio, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 8 ed., 1999, p. 114, 115 e 647; e 9 ed., 2001, p. 116, 656 e 657; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 31. No sentido do texto, na jurisprudncia: AR n. 1.343/SC, Pleno do STF,Dirio da Justia de 25 de setembro de 1992; e AR n. 1.352/RJ AgRg, Pleno do STF, Dirio da Justia de 7 de maio de 1993. 14 Em sentido semelhante, na doutrina: ALCIDES MENDONA LIMA. Ao rescisria. Revista de Processo, n. 41, p. 15; BRUNO FREIRE E SILVA. Ao rescisria. 2005, p. 172; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 633; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 27; e NERY JUNIOR. Princpios fundamentais. 3 ed., 1996, p. 97 e 98; e 5 ed., 2000, p. 247. Contra, entretanto, tambm h respeitvel doutrina: SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 279; e Cdigo. 4 ed., 1992, p. 282. 15 Cf. artigo 269, incisos I, II, III, IV e V, do Cdigo de Processo Civil. 16 O que geralmente ocorre com o trmino dos prazos recursais!
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esgotamento das vias recursais cabveis contra o decisum proferido no processo originrio17, mas, sim, do prazo recursal. vista do artigo 512 do Cdigo de Processo Civil, o conhecimento de recurso pelo tribunal conduz substituio da sentena pelo acrdo18. Com a substituio da sentena, a ao rescisria deve ter como alvo o acrdo do tribunal ou a deciso monocrtica do relator, e no o pronunciamento do juiz de primeiro grau, que deixou de existir no plano jurdico aps o julgamento do tribunal. A respeito do tema, merece ser prestigiado o item III do enunciado n. 192 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: III Em face do disposto no art. 512 do CPC, juridicamente impossvel o pedido explcito de desconstituio de sentena quando substituda por acrdo de Tribunal Regional ou superveniente sentena homologatria de acordo que puser fim ao litgio19. Contudo, quando o tribunal no conhece do recurso, proferindo juzo de admissibilidade negativo, a sentena originria subsiste, estando sujeita a ataque por meio de rescisria. Do mesmo modo, h a substituio do acrdo proferido no tribunal a quo pelo prolatado na corte superior, quando o tribunal profere juzo de admissibilidade positivo, e em seguida passa ao juzo de mrito20. Sem dvida, conhecido o recurso pelo tribunal ad quem, o respectivo acrdo substitui o proferido na corte de origem. o que revela o enunciado n. 249 da Smula do Supremo Tribunal Federal: competente o Supremo Tribunal Federal para a ao rescisria, quando, embora no tendo conhecido21 do recurso extraordinrio, ou havendo negado provimento ao agravo, tiver apreciado a questo federal controvertida22-23.
No sentido do texto: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 115 e 116; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 235, nota 261; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 86; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 636; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 261; e Cdigo. 4 ed., 1992, p. 280; SERGIO BERMUDES. Comentrios. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 85 e 90; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 32: Cumpre observar que no h necessidade de esgotamento das vias recursais para a propositura da ao rescisria. 18 Salvo quando h o reconhecimento de error in procedendo pelo tribunal e a cassao do decisum recorrido. 19 Cf. Resoluo n. 153, de 2008. 20 Insista-se, sem pronunciar a existncia de error in procedendo para cassar o julgado recorrido. 21 A expresso no tendo conhecido deve ser interpretada como no tendo provido. 22 Em sentido idntico: AR n. 1.151/RJ, Pleno do STF, Dirio da Justia de 31 de agosto de 1984; e RCL n. 377/PR, Pleno do STF, Dirio da Justia de 30 de abril de 1993: RECLAMAO. AES RESCISRIAS PROCESSADAS PERANTE O TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN, COM ALEGADA USURPAO DE COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, J QUE DIRIGIDAS CONTRA ACRDOS QUE HAVIAM SIDO APRECIADOS POR ESSA CORTE, EM RECURSO EXTRAORDINRIO, CONQUANTO DESTE NO TENHA CONHECIDO. Evidenciado que, ao julgar o recurso, decidiu o STF questo federal nele suscitada, fora de dvida a incompetncia da Corte Estadual para as aes rescisrias que, conquanto houvessem impugnado apenas a deciso local, na verdade investem contra os efeitos do acrdo do STF que a confirmou e que, conseqentemente, a substituiu (art. 512 do CPC). O Supremo Tribunal Federal competente para a ao rescisria quando, embora no tendo conhecido do recurso extraordinrio, tiver apreciado a questo controvertida (Smula n 249). Competncia que se afirma, independentemente da natureza da questo federal apreciada. Reclamao acolhida, para o fim de tornar sem efeito as decises impugnadas e julgar extintas as rescisrias, por impossibilidade jurdica do pedido. 23 A propsito, no rara na literatura ptria a afirmao de que o enunciado n. 249 restou superado pelo advento do verbete n. 515. Com todo o respeito, o entendimento no parece ser o melhor. Os enunciados
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Em contraposio, quando o tema decidido pela corte superior no est em discusso na ao rescisria, o julgamento da competncia do tribunal a quo, ou seja, da corte de origem. A respeito do tema, merece ser prestigiado o verbete n. 515 da Smula do Supremo Tribunal Federal: A competncia para a ao rescisria no do Supremo Tribunal Federal, quando a questo federal, apreciada no recurso extraordinrio ou no agravo de instrumento, seja diversa da que foi suscitada no pedido rescisrio. Um exemplo pode facilitar a compreenso do assunto: o autor A prope demandas cumuladas de cobrana das dvidas X e Y contra o ru R. Inconformado com a sentena de procedncia, o ru R interpe apelao total. O tribunal de segundo grau nega provimento ao apelo. Em seguida, o ru R interpe recurso especial apenas acerca da dvida X. O Superior Tribunal de Justia conhece do recurso, mas nega provimento ao especial. Na hiptese, a ao rescisria que versar sobre a dvida Y deve ser proposta perante a corte de segundo grau. Sem dvida, a ao rescisria que veicula questo alheia ao recurso especial deve ser processada e julgada no tribunal a quo. O Superior Tribunal de Justia s tem competncia para processar e julgar a ao rescisria que tratar da dvida X. Como j estudado, a admissibilidade da ao rescisria est sempre condicionada impossibilidade jurdica da interposio de recurso e do ajuizamento de outra ao. Sem dvida, inadmissvel ao rescisria enquanto estiver pendente prazo recursal ou for possvel a propositura de outra ao, nos termos do artigo 268 do Cdigo de Processo Civil. O legislador optou por sintetizar tal assero na seguinte frmula, inserta no caput do artigo 485 do Cdigo: sentena de mrito, transitada em julgado. vista do artigo 467, denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. A segunda parte do 3 do artigo 301 refora: h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. Em regra, h compatibilidade entre a assero e a frmula utilizada pelo Cdigo de Processo Civil. Quando so inconciliveis as concluses tiradas a partir da assero e da frmula legal, o que ocorre raramente, a doutrina e a jurisprudncia tm temperado cum grano salis a clusula legal sentena de mrito, transitada em julgado. Exemplo tradicional pode facilitar a compreenso do assunto: o juiz de primeiro grau extingue o processo sem julgamento do mrito, reconhecendo a existncia de coisa julgada. Decorrido o prazo recursal in albis, o autor constata que a sentena est contaminada por vcio arrolado no artigo 485. Todavia, o autor no pode ajuizar nova ao, tendo em vista o bice previsto no artigo 268 do Cdigo, que faz expressa remisso ao inciso V do artigo 267. A nica soluo o ajuizamento de ao
no so antagnicos, nem incompatveis entre si. Muito pelo contrrio, so harmnicos, porquanto cuidam de assuntos diferentes, razo pela qual um enunciado completa o outro. Alis, nos precedentes indicados na nota anterior, o Supremo Tribunal Federal prestigiou expressamente o verbete n. 249. importante no esquecer que os acrdos da Corte Suprema foram proferidos aps a publicao do enunciado n. 515, o que demonstra a subsistncia da proposio n. 249.

rescisria, apesar de a sentena no ser de mrito. Em suma, tem-se como admissvel a rescisria na hiptese, j que a propositura de outra ao e a interposio de recurso so juridicamente impossveis24. A ao rescisria, em sntese, tem geralmente como alvo decisum de mrito protegido pela res iudicata; excepcionalmente, pode ter em mira at mesmo julgado irrecorrido que no tratou de matria de mrito. Assim, no difcil responder seguinte pergunta: admissvel ao rescisria contra o ltimo julgado proferido no processo, ainda que nele no tenha sido resolvida a matria de mrito, solucionada apenas na deciso recorrida? Tudo indica que a resposta afirmativa a melhor25. Quando o recurso no ultrapassa a barreira da admissibilidade, o decisum recorrido que adquire a
Assim, na doutrina: SLVIO DE FIGUEIREDO. A ao rescisria. 1991, p. 260 e 261, nota 3: Em alguns casos, pode-se admitir a ao rescisria em se tratando de acrdo que, por equvoco, extingue o processo sob o fundamento de coisa julgada (CPC, art. 267, V), uma vez que, em tal hiptese, no h possibilidade de renovar-se a causa em primeiro grau, por fora do disposto no art. 268 do CPC. A hiptese rara, mas pode ocorrer, a exemplo do que se deu em Minas Gerais, onde, em primeiro grau, uma juza obtivera ganho de causa sobre adicionais de tempo de servio, que anteriormente lhe haviam sido negados pela Comisso Permanente do Tribunal, rgo composto de desembargadores mas com atribuies apenas administrativas. Em grau de recurso, a Cmara Civil isolada, levada por uma m redao do Regimento Interno, extinguiu o processo sem julgamento do mrito, ao entendimento de haver coisa julgada (CPC, art. 267, V). Impedida de retornar com a mesma ao em primeiro grau, em face do disposto no art. 268 do CPC, a magistrada no teve outra soluo seno manejar a ao rescisria, admitida pelo Tribunal para no inviabilizar a tutela jurisdicional, partindo-se da premissa segundo a qual onde quer que haja um direito violado h de existir um meio judicial de debater a ofensa. De acordo, ainda na doutrina: OTHON SIDOU. Dicionrio jurdico. 4 ed., 1997, p. 19: A expresso sentena de mrito deve ser tomada com reserva (admitindo portanto interpretao ampla), pois h casos em que o processo extinto sem julgamento do mrito, e, quando menos por eqidade, a ao rescisria deve prevalecer. Em seu clssico Tratado da ao rescisria, PONTES DE MIRANDA tambm sustenta que no s as sentenas de mrito so rescindveis (5 ed., 1976, p. 144). Reitera o Jurisconsulto a tese em seus Comentrios. Tomo VI, 3 ed., 1998, p. 162 e 166. Ainda em sentido semelhante: HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 636. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 1.501/RJ, 2 Seo do TFR, Dirio da Justia de 10 de abril de 1989, p. 5.004: Ao rescisria Impugnao de sentena que extinguiu o processo, a fundamento de existir coisa julgada. Embora no se trate de sentena de mrito, enseja a ao rescisria j que inadmissvel seja novamente intentada a ao (CPC art. 268). Tambm muito elucidativa a ementa do voto vencedor declarado pelo Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO: Reconhecida a existncia de coisa julgada, assim como de perempo e de litispendncia, muito embora a deciso no seja de mrito, a ao no poder ser renovada. Da ser cabvel a rescisria. Com outra opinio, na doutrina: COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 30; ERNANE FIDELIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 619; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 29 e 30. Tambm em sentido oposto, na jurisprudncia: AR n. 1.056/GO, Pleno do STF, julgado em 26 de novembro de 1997. 25 De acordo, na doutrina: HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 636: Por outro lado, pode acontecer a necessidade de recorrer-se rescisria, quando a deciso ltima (rescindenda), embora no sendo de mrito, importou tornar preclusa a questo de mrito decidida no julgamento precedente. Assim, se, por exemplo, o Tribunal recusou conhecer de recurso mediante deciso interlocutria que violou disposio literal de lei, no se pode negar parte prejudicada o direito de propor a rescisria, sob pena de aprovar-se flagrante violao da ordem jurdica. certo que a deciso do Tribunal no enfrentou o mrito da causa, mas foi por meio dela que se operou o trnsito em julgado da sentena que decidiu a lide e que deveria ser revista pelo Tribunal por fora da apelao no conhecida. No se pode, outrossim, dizer que se na sentena existir motivo para a rescisria esta deveria ser requerida contra a deciso de primeiro grau e no contra o acrdo do Tribunal, cujo contedo teria sido meramente terminativo. que nem sempre possvel fazer-se o enquadramento da sentena nos permissivos do art. 485. Mas, se houve o error in iudicando no acrdo, o apelante sofreu violento cerceamento do direito de obter a reviso da sentena de mrito, pela via normal da apelao, que muito mais ampla do que a da rescisria. Tendo-se em vista a instrumentalidade do processo e considerando-se que o error in iudicando, embora de natureza simplesmente processual, afetou diretamente uma soluo de mrito, entendo que, nessa hiptese excepcional, a mens legis deve ser
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auctoritas rei iudicatae, aps o decurso in albis do prazo recursal para a impugnao do ltimo julgado proferido no processo. No juridicamente possvel a interposio de outro recurso, nem o ajuizamento de nova ao de procedimento comum, em razo da combinao dos artigos 268, 301, 3, e 467, todos do Cdigo de Processo Civil. Porm, se o vcio previsto no artigo 485 diz respeito ltima deciso, de nada adianta atacar o primeiro decisum, j que o mesmo no est contaminado por defeito que autoriza a resciso. Com efeito, se o vcio reside no ltimo julgado, a ao rescisria deve ter como alvo o julgamento derradeiro, contaminado pelo defeito previsto em algum dos incisos do artigo 485, ainda que s a primeira deciso tenha sido de mrito. Mais uma vez a clusula inserta no caput do artigo 485 deve ser temperada cum grano salis, porque basta que a primeira deciso tenha sido de mrito para que ocorra a coisa julgada obstativa da propositura de nova ao de procedimento comum, ex vi do artigo 268. Na verdade, embora o vcio resida na ltima deciso, a qual, a despeito de no versar sobre o mrito, gera, por via reflexa, a res iudicata do julgamento do meritum causae ocorrido na primeira deciso. Da a necessidade da propositura da ao rescisria contra o ltimo julgado, contaminado por vcio previsto em algum inciso do artigo 485 do Cdigo26. Estudado o alvo da ao rescisria, j possvel analisar as hipteses de rescindibilidade. 4. Hipteses de rescindibilidade 4.1. Generalidades A ao rescisria s admissvel nas hipteses de rescindibilidade taxativamente previstas na legislao de regncia27, razo pela qual no h lugar para interpretao extensiva28. Sem dvida, a ao rescisria verdadeira exceo no sistema. Da a exigncia da interpretao estrita.
interpretada como autorizadora da ao rescisria, a fim de que, cassada a deciso ilegal do Tribunal, se possa completar o julgamento de mrito da apelao, cujo trancamento se deveu a flagrante negao de vigncia de direito expresso. Assim, na jurisprudncia: REsp n. 122.413/GO, 3 Turma do STJ, julgado em 20 de junho de 2000. 26 De acordo: REsp n. 562.334/SP, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 31 de maio de 2004: PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. ACRDO RESCINDENDO FUNDADO EM ERRO DE FATO (CONSIDEROU-SE INTEMPESTIVO RECURSO PROTOCOLIZADO EM COMARCA DO INTERIOR OPORTUNAMENTE). CORREO DO ERRO PELA VIA RESCISRIA. VIABILIDADE. INTERPRETAO DO ART. 485, IX DO CPC. 1. H de ser reformado acrdo que entendeu no ser cabvel a via rescisria com intuito de desconstituir julgado que no apreciou o mrito da demanda (apenas declarou a intempestividade do agravo de instrumento interposto). Porquanto o acrdo rescidendo no tenha enfrentando o mrito, consoante pressupe o caput do art. 485 do CPC, o seu inciso IX admite rescisria fundada em erro de fato. 27 De acordo: HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 634 e 637; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 39 e 43; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 300; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 423. Tambm com a mesma opinio, na doutrina estrangeira: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 267 e 269. 28 Como bem ensina o Professor SRGIO RIZZI, a melhor hermenutica, em se tratando de rescisria, reside na inteligncia restritiva para todos os incisos do art. 485 do Cdigo (Ao rescisria. 1979, p. 50).

Consoante revelam as hipteses de rescindibilidade insertas no Cdigo de Processo Civil, a ao rescisria pode ser proposta tanto para sanar vcio de juzo (error in iudicando) quanto vcio de atividade (error in procedendo)29. O que importa para a admissibilidade da ao rescisria a observncia dos permissivos legais, e no o tipo de vcio apontado pelo autor. Convm ressaltar que os permissivos de rescindibilidade so autnomos entre si, sendo suficiente a procedncia de apenas um deles para a desconstituio do julgado30, j que possvel suscitar mais de um. Sem dvida, o autor pode formular os pedidos rescindendo e rescisrio com esteio em mais de uma causa de pedir, acarretando verdadeira cumulao de rescisrias31. No s. Em virtude da autonomia das hipteses de rescindibilidade, ainda que julgada improcedente a rescisria por alguma delas, o autor pode ajuizar nova ao rescisria com esteio em outro permissivo que no foi suscitado, desde que no binio fixado no artigo 495 do Cdigo de Processo Civil32. 4.2. Prevaricao, concusso e corrupo vista do artigo 485, caput e inciso I, do Cdigo de Processo Civil, o decisum pode ser desconstitudo por meio de ao rescisria quando se verificar prevaricao, concusso ou corrupo do magistrado que o proferiu. Os conceitos das mencionadas infraes so fornecidos pelo Direito Penal33. O delito de prevaricao est previsto no artigo 319 do Cdigo Penal: Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. O crime de concusso est tipificado no artigo 316: Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumila, mas em razo dela, vantagem indevida. J a corrupo, que s pode ser a passiva, consiste em solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo
De acordo, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 108 e 117; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 61; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 636; NERY JUNIOR. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 942, comentrios 6 e 7; SLVIO DE FIGUEIREDO. A ao rescisria. 1991, p. 267; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 319; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 425. Na mesma linha, na jurisprudncia: AR n. 870/RJ EI, 1 Seo do TFR, RTFR, volume 164, p. 11; e REsp n. 11.290/AM, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 7 de junho de 1993. Em sentido contrrio, h tambm autorizada doutrina: MANUEL ALCEU AFFONSO FERREIRA. Do processo nos tribunais. 1974, p. 164. 30 De acordo, na doutrina: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 39, letra j: A autonomia dos casos de resciso ocorre porque cada uma das hipteses de cabimento, per se, isoladamente, se comprovado, causa eficiente para a resciso de sentena. 31 Com a mesma opinio, na doutrina: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 25. 32 Em sentido conforme, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 153. 33 Assim, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 9; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 637 e 638; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 260; LUIZ FUX. Curso. 2001, p. 14; SLVIO DE FIGUEIREDO. A ao rescisria. 1991, p. 262; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 304; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 49.
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dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem. o que dispe o artigo 317 do Cdigo Criminal. Se, entretanto, no for possvel o enquadramento especfico da conduta do magistrado em algum dos tipos dos artigos 316, 317 e 319 do diploma penal, a rescisria no pode prosperar34. A admissibilidade de ao rescisria com esteio no inciso I do artigo 485 no est condicionada prvia condenao criminal do magistrado que proferiu o decisum rescindendo. Tambm irrelevante para a admissibilidade da ao rescisria a existncia de processo criminal contra o juiz. Cabe ao rgo colegiado julgador averiguar, luz das provas produzidas nos prprios autos do processo da rescisria, a ocorrncia, ou no, do crime imputado ao magistrado que proferiu a deciso impugnada35. Em sntese, ao contrrio do que ocorre no direito portugus36, o Cdigo de Processo Civil brasileiro no exige a condenao penal do juiz em anterior processo criminal, razo pela qual a conduta dolosa do magistrado pode ser aferida no prprio processo instaurado pela propositura da ao rescisria. A despeito da ausncia da necessidade de prvia condenao em processo criminal, nada impede que a rescisria seja instruda com a respectiva sentena penal passada em julgado. Sem dvida, admissvel a rescisria amparada em sentena criminal irrecorrida condenatria do juiz prolator da deciso cvel. Na verdade, mais do que admissvel, a rescisria deve ser julgada procedente no juzo rescindendo, consoante o disposto na segunda parte do artigo 935 do Cdigo Civil de 2002. o que tambm se infere da combinao dos artigos 110, 265, inciso IV, letra a, e 475-N, inciso II, todos do Cdigo de Processo Civil. Em suma, a regra reside na independncia do juzo civil em relao ao juzo criminal; resolvidas, entretanto, a autoria e a materialidade no juzo criminal, h coisa julgada, no s na esfera penal, mas tambm no campo cvel, tendo em vista o disposto no artigo 935, segunda parte, do Cdigo Civil, e no artigo 65 do Cdigo de Processo Penal37. A prtica da infrao penal por membro de tribunal tambm d ensejo ao rescisria, que pode ser proposta tendo como alvo tanto deciso monocrtica quanto acrdo de colegiado. No h dvida em relao
De acordo, na doutrina ptria: SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 51. Assim, na literatura estrangeira: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 270: Se o dolo do juiz no se integrar num dos tipos de crimes referidos, no fundamento de reviso. 35 Em sentido conforme, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 119; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 56; CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 339; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 638; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 260; MRIO GUIMARES. O juiz. 1958, p. 385; NERY JUNIOR. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 943, comentrio 11; SLVIO DE FIGUEIREDO. A ao rescisria. 1991, p. 263; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 305; SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 54; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 423. 36 Cf. AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 270. 37 De acordo, na doutrina: No direito brasileiro, a apurao da responsabilidade civil pelo delito no depende do prvio julgamento da responsabilidade penal, como se v nos arts. 64 e seguintes do CPP, com as restries ali previstas, notadamente a do art. 65, segundo o qual faz coisa julgada no cvel isto , no pode ser objeto de julgamento diferente a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento do dever ou no exerccio regular do direito. (CELSO AGRCOLA BARBI. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 10 ed., 1998, p. 355 e 356).
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admissibilidade da rescisria tendo em mira deciso monocrtica, at mesmo em razo do carter unipessoal do julgamento, que fica irremediavelmente contaminado pela prevaricao, concusso ou corrupo do respectivo prolator. No que tange ao julgamento colegiado, entretanto, a soluo no to simples. Diante de acrdo, a rescisria admissvel desde que o infrator tenha proferido voto condutor da maioria ou que simplesmente a comps no julgamento do rgo coletivo. No h necessidade da existncia de juzes infratores em nmero suficiente para compor a maioria. Basta um voto vencedor viciado para que o acrdo seja rescindido, porquanto no possvel garantir que os demais votos vitoriosos no tenham sido contaminados pelo voto defeituoso38. Se, entretanto, o infrator proferiu voto divergente que no foi prestigiado pelos pares e no teve nenhuma repercusso prtica, a rescisria inadmissvel por carncia de ao, tendo em vista a ausncia de interesse processual. Por fim, constatado o fato delituoso em anterior processo criminal ou na prpria ao rescisria, o julgado rescindendo deve ser desconstitudo, a fim de que a causa primitiva receba novo julgamento. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, nada impede que se chegue, no juzo rescisrio, ao mesmo resultado indicado no julgado rescindido39. 4.3. Impedimento e incompetncia absoluta A ao rescisria tambm pode ser ajuizada contra decisum proferido por magistrado impedido ou absolutamente incompetente. o que estabelece o artigo 485, caput e inciso II, do Cdigo de Processo Civil. As hipteses de impedimento esto previstas nos artigos 134 e 136 do Cdigo de Processo Civil. J a mera suspeio prevista no artigo 135 no d ensejo resciso do julgado. Ainda a respeito do permissivo consubstanciado no impedimento, no demais lembrar que a admissibilidade da rescisria no est condicionada prvia arguio de exceo no processo originrio. Do mesmo modo, admissvel a ao rescisria ainda que o tribunal julgue improcedente exceo de impedimento40. a

No tocante incompetncia, s a absoluta acarreta a desconstituio do decisum. J a relativa no permite a resciso do julgado, pois a ausncia da formulao da exceo de incompetncia relativa no prazo da resposta
Em sentido conforme, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 10; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 260; NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 943, comentrio 11; SLVIO DE FIGUEIREDO. A ao rescisria. 1991, p. 263; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 56. Em sentido contrrio, h tambm autorizada doutrina: SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 306. 39 Em sentido conforme, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 10: A sentena dever ser rescindida e, em seguida, no juzo rescisrio, dever o tribunal julgar novamente a causa (e, se for o caso, dar nova deciso, de idntico teor ao da sentena desconstituda). 40 Com o mesmo entendimento, na doutrina: SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 263; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 61.
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acarreta a prorrogao da competncia, nos termos do artigo 114 do Cdigo de Processo Civil41. Caracterstica importante da ao rescisria fundada em incompetncia absoluta a regra da inexistncia de juzo rescisrio42. Basta imaginar a hiptese de um tribunal regional federal reconhecer a incompetncia da justia federal e desconstituir a sentena proferida por juiz federal: no h a possibilidade da prolao do juzo rescisrio. Julgada procedente a rescisria fundada na incompetncia absoluta, o decisum impugnado desconstitudo e os autos do processo originrio devem ser encaminhados justia competente, nos termos do artigo 113, 2, do Cdigo de 197343. Todavia, ao contrrio do que pode parecer primeira vista, nem sempre h o bice prolao do juzo rescisrio. Tendo o prprio tribunal competncia para julgar a ao primitiva, possvel a realizao do imediato julgamento da causa anterior44. Em sntese, a regra em caso de rescisria fundada em incompetncia absoluta a ausncia do iudicium rescissorium; mas em hipteses excepcionais possvel a existncia de juzo rescisrio. 4.4. Dolo rescisrio, processo fraudulento e processo simulado vista do artigo 485, caput e inciso III, o decisum pode ser rescindido quando resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei. H dolo rescisrio, tambm denominado dolo processual, quando a parte vencedora age voluntariamente em desacordo com o estabelecido nos artigos 14, inciso II, e 17, ambos do Cdigo de Processo Civil, com prejuzo atuao da parte contrria ou induz o juiz a erro. Ao revs, a inrcia da parte vitoriosa no gera a resciso do julgado. Na mesma esteira, refora o enunciado n. 403 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. DOLO DA PARTE VENCEDORA EM DETRIMENTO DA VENCIDA. ART. 485, III, DO
No mesmo sentido do texto, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 122; FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 11; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 639; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 260; NERY JUNIOR. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 943, comentrio 12; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 264; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 308; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 424. Assim, na jurisprudncia: AR n. 777/RJ, Pleno do STF, Dirio da Justia de 28 de maro de 1980. 42 Em sentido semelhante: MANUEL ALCEU AFFONSO FERREIRA. Do processo nos tribunais. 1974, p. 168: Uma questo surge: por que diz o Cdigo que haver cumulao desses juzos de mrito (rescindens e rescissorium), se for o caso (arts. 488, II, e 494). que pode haver ocasies em que tal cumulao seja totalmente impossvel. Veja-se o caso da AR fundada na incompetncia absoluta do juiz que prolatou a sentena. Suponha-se que um juiz estadual tenha julgado matria da exclusiva jurisdio da Justia Federal. O que ocorrer ento? Evidente que no se poderia pedir, ao Tribunal Federal de Recursos, a desconstituio daquela coisa julgada emanada de Judicirio de Estado. O interessado dever propor ao ante o Tribunal Estadual. Mas este, por sua vez, no poder apreciar a matria que da exclusiva competncia da Justia da Unio. O que se far ento? O Tribunal Estadual formular o ius rescindens, anulando, por incompetncia absoluta, a sentena do seu juiz. Mas o ius rescissorium estar logicamente vedado sua cognio. 43 A propsito, vale conferir o didtico acrdo proferido pelo Pleno do Tribunal Regional Federal da 5 Regio no julgamento da AR n. 974/CE, publicado no Dirio da Justia de 6 de novembro de 1998, p. 733. 44 Em sentido semelhante: SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 64.
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CPC. I - No caracteriza dolo processual, previsto no art. 485, III, do CPC, o simples fato de a parte vencedora haver silenciado a respeito de fatos contrrios a ela, porque o procedimento, por si s, no constitui ardil do qual resulte cerceamento de defesa e, em conseqncia, desvie o juiz de uma sentena no-condizente com a verdade45. Tal como o ato doloso da parte vencedora, o do seu advogado tambm d ensejo resciso do julgado, consoante se infere do artigo 14, caput e inciso II. Alis, at mesmo o ato doloso do representante legal da parte autoriza a desconstituio do decisum. Em todas as hipteses, a resciso do julgado est condicionada existncia de nexo de causalidade entre o dolo e o pronunciamento do juiz46. igualmente admissvel ao rescisria tendo como alvo deciso proferida em processo marcado pela coluso das partes para fraudar a lei. Considera-se fraudulento o processo quando as partes fazem uso dele em conluio para obter fim proibido por lei. Havendo nexo de causalidade entre a coluso e o pronunciamento do juiz, o julgado pode ser desconstitudo por meio de ao rescisria, nos termos do artigo 485, inciso III, segunda parte, que recebe o reforo do artigo 129 do prprio Cdigo de Processo Civil47. Resta saber se admissvel ao rescisria tendo em vista deciso proferida em processo simulado. Tem-se por simulado o processo quando as partes em conluio fazem uso dele para prejudicar terceiro48. Embora exista
Cf. Resoluo n. 137, Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005. No sentido do texto do pargrafo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 122 e 123; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 83; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 617; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 639 e 640; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 261; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 264 e 265; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 72, 76, 77, 80 e 81. O Professor BARBOSA MOREIRA apresenta elucidativo exemplo de decisum passvel de desconstituio por ocorrncia de dolo rescisrio: O litigante vitorioso criou empecilho, de caso pensado, produo de prova que sabia vantajosa para o adversrio, subtraiu ou inutilizou documento por este junto aos autos (p. 123). Na mesma linha, o Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO indica como exemplo a hiptese em que se inutilizou ou extraviou prova de relevo constante dos autos (p. 265, nota n. 9). O Professor ERNANE FIDLIS tambm formula exemplos didticos: Os exemplos so os mais variados: o advogado do autor, fazendo petio conjunta de transao com o ru, deixa de junt-la, e o prazo de contestao se escoa, provocando revelia, com os fatos tidos por verdadeiros (art. 319). Uma das partes rasura documento, falsifica-o ou altera-o, iludindo o juiz no julgamento. A parte suborna o advogado da outra, para que este pratique ou deixe de praticar ato que possa influenciar na deciso. 47 No sentido do texto do pargrafo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 125 e 126; NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 2 ed., 1996, p. 554; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 95 e 97. Exemplos de processos fraudulentos passveis de ao rescisria: a) quando marido e mulher, em conluio, fazem crer um vcio do matrimnio que no existe, para conseguir que o juiz declare a nulidade, porque um e outro entendem valer-se dos efeitos da sentena (cf. SRGIO RIZZI e BARBOSA MOREIRA); e b) ao de alimentos de me contra filho, com o objetivo de criar deduo ilegal do imposto de renda, em detrimento do errio (cf. NERY JUNIOR e ROSA NERY). 48 No sentido do texto: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 125; e NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 2 ed., 1996, p. 554. A propsito, vale a pena conferir o seguinte exemplo de processo simulado elaborado por CARNELUTTI: Tcio e Caio, querendo subtrair um bem do primeiro, ao de execuo de Semprnio, credor de Tcio, simulam uma reivindicao de Caio contra Tcio para opor a sentena que a acolha, a Semprnio, mas, sempre com o entendimento que, entre eles, aquela sentena no ter qualquer eficcia (SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 94 e 95). Outro exemplo tpico que bem ilumina o assunto o do devedor que, para fraudar os credores, simula dbito a um comparsa, em favor do qual assina promissrias. O processo para a cobrana do dbito simulado, nesse caso, visaria a frustrar o pagamento dos credores ou, pelo menos, a avilt-lo (HLIO TORNAGHI. Comentrios. Volume I, 2 ed., 1976, p. 401).
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sria divergncia entre os doutores acerca da admissibilidade de ao rescisria para desconstituir julgado proferido em processo simulado, prevalece a orientao pela afirmativa49. Ainda que muito respeitvel a tese contrria, o entendimento predominante parece ser o melhor. O processo simulado tambm marcado pela fraude lei (fraus legis). Se certo afirmar que a caracterstica essencial do processo simulado o prejuzo a terceiro, a fraude lei parece ser uma conseqncia inexorvel, consoante se infere do artigo 129 do Cdigo de Processo Civil e dos artigos 167 e 168 do Cdigo Civil de 2002. Ento, alm da marca principal do prejuzo a terceiro, a fraus legis parece ser uma caracterstica secundria do processo simulado, o que j basta para a admissibilidade da rescisria com esteio no inciso III do artigo 485. O enquadramento da deciso proferida em processo simulado no inciso V tambm parece ser inevitvel, tendo em vista a ofensa aos artigos do Cdigo de Processo Civil e do Cdigo Civil que tratam do instituto. H mais. Consoante o inciso II do artigo 487 do Cdigo de Processo Civil, o terceiro prejudicado tambm tem legitimidade para ajuizar ao rescisria, o que refora a concluso pela resposta positiva. Por tudo, possvel concluir pela admissibilidade de ao rescisria que tem em mira julgado proferido em processo simulado. Convm salientar que a simulao pode ser demonstrada na prpria rescisria. Com efeito, na legislao ptria a petio inicial da ao no precisa ser instruda com sentena proferida em anterior processo de reconhecimento da simulao. O mesmo no ocorre no direito portugus, j que a exigncia consta do artigo 779, nmero 1, do Cdigo lusitano. Por fim, como o processo fraudulento e o simulado so marcados pela inexistncia de litgio verdadeiro, possvel concluir pela ausncia de juzo rescisrio, cumprindo a ao rescisria sua misso apenas com a prolao do juzo rescindendo50. 4.5. Ofensa coisa julgada Decisum que ofende a coisa julgada tambm passvel de desconstituio por meio de ao rescisria, nos termos do artigo 485, caput e inciso IV, do Cdigo de Processo Civil. vista do artigo 301, 3, segunda parte, h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. O artigo 467 refora: Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio e extraordinrio. Da a regra proibitiva inserta no promio do artigo 471: Nenhum juiz decidir novamente as questes j
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Os Professores ERNANE FIDLIS (Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 618 e 619), NERY JUNIOR e ROSA NERY (Cdigo. 2 ed., 1996, p. 553, comentrio 2) e SRGIO RIZZI (Ao rescisria. 1979, p. 96 e 97) defendem a tese da admissibilidade de rescisria para desconstituir julgado proferido em processo simulado. Em contraposio, o Professor BARBOSA MOREIRA agasalha tese diversa, considerando inadmissvel a ao rescisria na hiptese (Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 125). 50 Em sentido semelhante, na doutrina: SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 7.

decididas, relativas mesma lide. Por conseqncia, na hiptese de julgamento de causa j solucionada por decisum protegido pelo manto da coisa julgada, admissvel ao rescisria tendo como alvo a segunda deciso, proferida em afronta res iudicata da primeira. No tem nenhuma importncia para a admissibilidade da ao rescisria se a preliminar de coisa julgada foi, ou no, solucionada no decisum rescindendo. Com efeito, ainda que rejeitada a preliminar, possvel ressuscitar a ofensa coisa julgada em ao rescisria51. Por fim, no h iudicium rescissorium quando a ao rescisria proposta com esteio no inciso IV do artigo 485. No que tange ao rescisria por ofensa coisa julgada, a prestao jurisdicional do tribunal se esgota no iudicium rescindens. Do contrrio, a ofensa coisa julgada passaria a ser perpetrada pelo prprio acrdo proferido pelo tribunal, ao julgar a ao rescisria. 4.6. Violao de literal disposio de lei Por fora do artigo 485, caput e inciso V, do Cdigo de Processo Civil, julgado que contraria literal disposio de lei tambm pode ser desconstitudo. a hiptese de rescindibilidade mais acionada na prtica forense, em virtude da adoo da acepo ampla do termo lei. Com efeito, o vocbulo lei deve ser interpretado em sentido lato, alcanando a Constituio, as emendas Constituio, as leis federais, as leis estaduais, as leis municipais, as leis ordinrias, as leis complementares, as leis delegadas, as leis processuais, as leis materiais, as medidas provisrias, os decretos, os regulamentos, as resolues e at mesmo os regimentos internos dos tribunais. Quanto aos enunciados das smulas dos tribunais, apenas os da Corte Suprema, desde que aprovados aps o disposto na Emenda Constitucional n. 45, de 2004, j que o novel artigo 103-A da Constituio Federal consagrou o efeito vinculante. Como os enunciados da Smula do Supremo Tribunal aprovados luz do artigo 103-A da Constituio Federal tero verdadeiro contedo normativo, em razo da combinao do carter genrico com o abstrato e o obrigatrio, tudo indica que a ofensa literal a tais verbetes poder ser objeto de ao rescisria. Em contraposio, os enunciados dos demais tribunais ptrios e tambm os verbetes da Smula do Supremo Tribunal Federal aprovados antes da Emenda n. 45 no autorizam a rescisria. Da a regra: a ofensa a enunciado de smula de tribunal geralmente no enseja ao
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No sentido do texto do pargrafo, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 128 e 129; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 87; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 619; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 641; PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 256; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 266; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 46, 130 e 132. Outra a soluo no direito portugus: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 277: S pode verificarse o motivo de reviso de que ora cuidamos, se a deciso revidenda no se tiver pronunciado sobre a excepo de caso julgado, por suscitada no processo em que foi proferida.

rescisria, pois os verbetes normalmente no tm fora normativa em nosso direito. A respeito da regra, merece ser prestigiada a proposio n. 118 da Segunda Subseo do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. EXPRESSO LEI DO ART. 485, V, DO CPC. INDICAO DE CONTRARIEDADE A SMULA OU ORIENTAO JURISPRUDENCIAL DO TST. DESCABIMENTO. No prospera pedido de resciso fundado no art. 485, inciso V, do CPC, com indicao de contrariedade a smula, uma vez que a jurisprudncia consolidada dos tribunais no corresponde ao conceito de lei. Tambm no admissvel ao rescisria fundada em contrariedade a clusula contratual. Subsiste, a despeito da revogao do artigo 800 do Cdigo de 1939, a orientao doutrinria e jurisprudencial consubstanciada no antigo preceito: A injustia da sentena e a m apreciao da prova ou errnea interpretao do contrato no autorizam o exerccio da ao rescisria. Sob outro enfoque, a ao rescisria pode ser proposta para sanar error in iudicando e tambm error in procedendo. Alis, no h no direito brasileiro restrio como a existente no direito cannico. O cnon 1645, 2, o nmero 4, do Codex de 1983 s admite a restitutio in integrum por violao de preceito de direito material. O inciso V do Cdigo brasileiro, ao contrrio, no faz nenhuma restrio em relao ao cunho do direito contrariado. Da a possibilidade da discusso da ofensa direta a dispositivo de direito material e tambm a preceito de ndole processual. A propsito, refora o enunciado n. 412 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. SENTENA DE MRITO. QUESTO PROCESSUAL. Pode uma questo processual ser objeto de resciso desde que consista em pressuposto de validade de uma sentena de mrito. O vocbulo literal inserto no inciso V do artigo 485 revela a exigncia de que a afronta deve ser tamanha que contrarie a lei em sua literalidade52. Em contraposio, quando o texto legal d ensejo a mais de uma exegese, no possvel desconstituir o julgado proferido luz de qualquer uma das interpretaes plausveis53. Trata-se de orientao tradicional no direito ptrio, como bem revela o enunciado n. 343 da Smula do Supremo Tribunal Federal: No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais. Refora o enunciado n. 83 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: No procede o pedido formulado na ao rescisria por
Assim: ERE n. 78.314, Pleno do STF, RTJ, volume 77, p. 489: A m interpretao que justifica o judicium rescindens h de ser de tal modo aberrante do texto que eqivalha sua violao literal. Tambm no mesmo sentido, ainda na jurisprudncia: AR n. 259/SP, 1 Seo do STJ, Dirio da Justia de 7 de maro de 1994. 53 No sentido do texto, na doutrina: HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso de direito processual civil. Volume I, 19 ed., 1997, p. 641. De acordo, na jurisprudncia: REsp n. 9.086/SP, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 5 de agosto de 1996: Para que a ao rescisria fundada no art. 485, V, do CPC, prospere necessrio que a interpretao dada pelo decisum rescindendo seja de tal modo aberrante, que viole o dispositivo legal em sua literalidade. Se, ao contrrio, o acrdo rescindendo elege uma dentre as interpretaes cabveis, ainda que no seja a melhor, a ao rescisria no merece vingar, sob pena de tornar-se recurso ordinrio com prazo de interposio de dois anos.
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violao literal de lei se a deciso rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional, de interpretao controvertida nos Tribunais. o que tambm estabelece o verbete n. 134 da Smula do extinto Tribunal Federal de Recursos: No cabe ao rescisria por violao de literal disposio de lei se, ao tempo em que foi prolatada a sentena rescindenda, a interpretao era controvertida nos Tribunais, embora posteriormente se tenha fixado favoravelmente pretenso do autor. Por fim, o que tambm dispe a proposio n. 3 da Smula do antigo Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo: Descabe o ajuizamento de ao rescisria, quando fundado em nova adoo de interpretao do texto legal. No obstante, a orientao consolidada nos enunciados acima transcritos no observada pelo Supremo Tribunal Federal e pelos demais tribunais quando est em discusso o texto constitucional54. Com efeito, prevalece na jurisprudncia o entendimento consubstanciado no verbete n. 63 da Smula do Tribunal Regional Federal da 4 Regio: No aplicvel a Smula 343 do Supremo Tribunal Federal nas aes rescisrias versando matria constitucional55. Refora a orientao jurisprudencial n. 29 da Segunda Subseo do Tribunal Superior do Trabalho: Ao rescisria. Matria constitucional. Smula n 83 do TST e Smula 343 n do STF. Inaplicveis. No julgamento de ao rescisria fundada no art. 485, inciso V, do CPC, no se aplica o bice das Smulas ns 83 do TST e 343 do STF, quando se tratar de matria constitucional. A despeito da orientao predominante consolidada no enunciado n. 63 da Smula do Tribunal Regional Federal da 4 Regio e na orientao jurisprudencial n. 29 da Segunda Subseo do Tribunal Superior do Trabalho, h autorizada corrente em sentido contrrio, em prol da aplicao do enunciado n. 343 da Smula do Supremo Tribunal Federal tambm em relao aos preceitos constitucionais56. Trata-se, entretanto, de tese minoritria, mas
Cf. RE n. 328.812/AM EDcl, Pleno do STF, Dirio da Justia Eletrnico n. 78, publicao em 2 de maio de 2008: 4. Ao Rescisria. Matria constitucional. Inaplicabilidade da Smula 343/STF. 55 Cf. Dirio da Justia de 9 de maio de 2000, seo 2, p. 657. No mesmo sentido do enunciado n. 63, na jurisprudncia: AI n. 305.592/RS, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 6 de abril de 2001; AR n. 1.178/RN, 3 Seo do STJ, Dirio da Justia de 9 de abril de 2001, p. 329; REsp n 130.890/RS, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 16 de maro de 1998; REsp n. 122.477/DF, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia 2 de maro de 1998; e REsp n. 156.929/SC, 6 Turma do STJ, Dirio da Justia de 2 de maro de 1998. Tambm em conformidade com o verbete n. 63, na doutrina: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 49. 56 Contra a orientao consubstanciada na proposio n. 63, h respeitvel precedente jurisprudencial: AR n. 808/DF, 3 Seo do STJ, Dirio da Justia de 18 de junho de 2001. Na oportunidade, foi prestigiada a precisa tese defendida pelo Ministro ADHEMAR MACIEL: O respeito coisa julgada no pode ficar condicionado a futuro e incerto julgamento do STF sobre a matria, no tendo o ulterior pronunciamento daquela Corte, ao exercer o controle difuso na estreita via do recurso extraordinrio, o condo de possibilitar a desconstituio dos julgados, proferidos pelos tribunais de apelao luz da jurisprudncia prevalecente antes do julgamento proferido pelo STF. Remata o Ministro e Professor: Como qualquer norma jurdica, as regras insertas na Constituio Federal no esto isentas de interpretao divergente, seja por parte da doutrina, seja por parte dos tribunais. Quando isso ocorre, a tese rejeitada pelo STF, ao exercer o controle difuso em recurso extraordinrio, no pode ser tida como absurda a ponto de abrir a angusta via da ao rescisria aos insatisfeitos. Para que a ao rescisria fundada no art. 485, V, do CPC prospere, necessrio que a interpretao dada pelo decisum rescindendo seja de tal modo aberrante que viole o dispositivo legal em sua literalidade. Se, ao contrrio,
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sempre prestigiada no presente compndio, pelas razes veiculadas na nota abaixo57. Por fim, a admissibilidade da ao rescisria por violao de literal disposio de lei no est condicionada prvia apreciao da respectiva matria jurdica no julgado rescindendo. Com efeito, a admissibilidade da ao rescisria no depende do prequestionamento do tema inserto no preceito tido por violado. No h, em relao rescisria, a exigncia prevista nos artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, da Constituio Federal, prpria dos recursos extraordinrio e especial. Diante da inexistncia do requisito na legislao de regncia da ao rescisria, no h como cobrar o prequestionamento da quaestio iuris. No obstante, h na jurisprudncia entendimento contrrio, conforme se infere do enunciado n. 298 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: A concluso acerca da ocorrncia de violao literal de lei pressupe pronunciamento explcito, na sentena rescindenda, sobre a matria veiculada. 4.7. Prova falsa vista do artigo 485, caput e inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, possvel desconstituir julgado fundado em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria rescisria. Com efeito, decisum apoiado em prova falsa passvel de desconstituio por meio de ao rescisria. A falsidade da prova tanto pode ser material quanto ideolgica. Sem dvida, irrelevante se a falsidade reside na forma ou no fundo, ou seja, se o vcio que contamina a prova de construo ou de contedo. Tambm no importa se a prova falsa documental, pericial ou testemunhal. Em todas as hipteses, o julgado contaminado deve ser rescindido. Porm, se a prova viciada no teve nenhuma importncia para o desate do processo primitivo, a rescisria no prospera, porquanto o dispositivo do julgado impugnado subsiste independentemente da prova considerada falsa. O inciso VI do artigo 485 permite que a demonstrao da falsidade da prova seja efetuada na prpria ao rescisria ao contrrio do que ocorre no direito portugus, onde a combinao do artigo 771, alnea b, com o artigo
o acrdo rescindendo elege uma dentre as interpretaes cabveis, ainda que no seja a melhor, a ao rescisria no merece vingar, sob pena de tornar-se um mero recurso com prazo de interposio de dois anos. 57 Com todo o respeito aos que sustentam a tese predominante, a proposio n. 63 s pode ser aplicada em caso de modificao da jurisprudncia at ento prevalecente, quando h superveniente julgamento do Pleno da Corte Suprema em controle de constitucionalidade concentrado, marcado pelos efeitos vinculante, erga omnes e ex tunc. Em contraposio, os julgamentos proferidos pelo Supremo Tribunal Federal em recursos ordinrio e extraordinrio no so dotados dos efeitos previstos no 2 do artigo 102 da Constituio Federal e no pargrafo nico do artigo 28 da Lei n. 9.868, pelo que a garantia da coisa julgada deve prevalecer quando a questo constitucional foi resolvida apenas em controle difuso. Porm, o entendimento consubstanciado no verbete n. 63 e na proposio n. 29 tem sido aplicado indistintamente, sem a necessria observncia das diferenas existentes entre os controles de constitucionalidade concentrado e difuso.

773 revela a exigncia de prvio julgado irrecorrido de reconhecimento da falsidade58. A ao rescisria tambm pode ser proposta quando a falsidade j foi reconhecida por decisum condenatrio irrecorrido exarado em processo criminal59. A influncia da deciso condenatria passada em julgado no iudicium rescindens extrada da segunda parte do artigo 935 do Cdigo Civil de 2002, bem assim da combinao dos artigos 110, 265, inciso IV, letra "a", e 475-N, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Por fim, a inteligncia do artigo 4, inciso II, do Cdigo de Processo Civil permite a concluso de que o julgado proferido em ao declaratria autnoma igualmente vincula o juzo rescindendo da ao rescisria proposta com base em prova falsa60. 4.8. Documento novo Consoante o disposto no inciso VII do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, a ao rescisria tambm prospera quando, depois do decisum, o autor obtm documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, documento novo aquele que j existia ao tempo da prolao do julgado rescindendo, mas que no foi apresentado em juzo: a) por no ter o autor da rescisria cincia da existncia do documento ao tempo do processo primitivo; ou b) por no ter sido possvel ao autor da rescisria juntar o documento aos autos do processo primitivo, em virtude de motivo estranho a sua vontade. A clusula depois da sentena inserta no inciso VII do artigo 485 refora a idia de que o documento tenha sido obtido pelo autor da rescisria quando j no podia fazer uso dele no processo originrio. Em suma, a novidade reside no conhecimento do documento ou na possibilidade da utilizao, e no na existncia em si do documento61. A propsito, merece ser prestigiado o promio do enunciado n. 402 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: Documento novo o cronologicamente velho, j existente ao tempo da deciso rescindenda, mas ignorado pelo interessado ou de impossvel utilizao, poca, no processo.

De acordo: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 275. No sentido do texto do pargrafo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 133 e 134; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 642; NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 944, comentrio 17; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 268 e 269; e SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 323. 60 Com a mesma opinio: EVARISTO ARAGO FERREIRA DOS SANTOS. A ao rescisria. 2001, p. 338 usque 355; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 323; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 147 usque 153. Em sentido contrrio, h tambm autoriza doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 8 ed., 1999, p. 133 e 134. 61 No sentido do texto do pargrafo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 135 e 137; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 624; e HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 643.
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Em contraposio, documento que no existia quando da prolao do decisum rescindendo no conduz desconstituio do julgado. Realmente, tratando-se de documento cuja prpria existncia nova, ou seja, posterior ao julgamento impugnado, no possvel a resciso. A inteligncia do inciso VII do artigo 485 revela a necessidade da prvia existncia do documento. O vocbulo novo diz respeito ao conhecimento e ao acesso ao documento. Saliente-se que, a despeito da semelhana do inciso VII do artigo 485 do Cdigo ptrio com a alnea c do artigo 771 do Cdigo portugus, dispositivo que serviu de inspirao para o preceito nacional, a doutrina lusitana admite a reviso com esteio em documento cuja formao se deu aps o trnsito em julgado da deciso. Por conseguinte, alm das duas hipteses que ensejam a rescisria brasileira, a reviso portuguesa tambm pode ser amparada em documento superveniente62. luz do inciso VII do artigo 485 do Cdigo nacional, possvel concluir pela necessidade do perfeito enquadramento no permissivo de rescindibilidade. A rescisria est condicionada ao desconhecimento da existncia do documento ou impossibilidade de acesso, no prosperando quando o autor busca o mero reexame da prova ou a simples correo de injustia. No s. Convm salientar que o documento novo deve ser de tal modo relevante que se tivesse sido anteriormente juntado aos autos do processo primitivo, poderia, por si s, ter alterado a formao do convencimento do juiz. Documento novo irrelevante ao desate do processo originrio no conduz resciso do julgado. Por fim, observe-se que o preceito alcana apenas documento, com o que fica afastada a possibilidade da rescisria com esteio em testemunha nova63. Porm, apesar de no ensejar a rescisria luz do inciso VII do artigo 485, a testemunha pode revelar a falsidade da prova, o dolo do juiz, o dolo processual do vencedor e a existncia de processo fraudulento ou simulado. Em sntese, o inciso VII s permite a rescisria com base em documento; jamais em testemunha. Todavia, nas hipteses dos incisos I, III e VI, a ao rescisria admissvel com fulcro em prova testemunhal a ser produzida. 4.9. Confisso, reconhecimento do pedido, renncia e transao O artigo 485, caput e inciso VIII, do Cdigo de Processo Civil permite a desconstituio do julgado quando houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena. O vocbulo confisso deve ser interpretado em sentido amplo, ou seja, alcana a confisso propriamente dita, prevista nos artigos 348 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, bem como o reconhecimento do pedido, tratado no artigo 269, inciso II, do mesmo diploma.

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Cf. AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 276. Com a mesma opinio: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 277.

No tocante confisso propriamente dita, necessrio ter em mente a distino fixada no artigo 352 do Cdigo de Processo Civil: A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser revogada: I por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita; II por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual constituir o nico fundamento. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, o rol de vcios previsto no caput do artigo 352 exemplificativo, e no taxativo64. Como a confisso, a renncia pretenso, o reconhecimento do pedido e a transao homologados por decisum ainda no passado em julgado tambm podem ser impugnados com xito por meio de ao anulatria, nos termos do artigo 486 do Cdigo65. J aps o trnsito em julgado, o decisum homologatrio s pode ser desconstitudo via ao rescisria, e no pela ao anulatria66. Ainda a respeito da confisso, apenas a prevista no artigo 348 do Cdigo de Processo Civil enseja ao rescisria. Ao revs, a confisso ficta proveniente do artigo 319 no autoriza a desconstituio do julgado, j que o inciso VIII do artigo 485 cuida apenas da confisso real, como bem revela o enunciado n. 404 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. FUNDAMENTO PARA INVALIDAR CONFISSO. CONFISSO FICTA. INADEQUAO DO ENQUADRAMENTO NO ART. 485, VIII, DO CPC. O art. 485, VIII, do CPC, ao tratar do fundamento para invalidar a confisso como hiptese de rescindibilidade da deciso judicial, refere-se confisso real, fruto de erro, dolo ou coao, e no confisso ficta resultante de revelia. O termo desistncia deve ser entendido como renncia. que, luz do artigo 269, inciso V, h julgamento de mrito quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. Ao revs, mera desistncia da ao conduz apenas extino do processo sem julgamento do mrito, conforme o disposto no artigo 267, inciso VIII. Por tal razo, o autor pode ajuizar outra ao, nos termos do artigo 268. Da a explicao para a inadmissibilidade de ao rescisria que objetiva a desconstituio de julgado que extinguiu o processo com base em desistncia da ao67.

Assim: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 141 e 142. 65 Por oportuno, o subseqente Captulo XI versa sobre a ao anulatria, de forma especfica. 66 De acordo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 159 e 160; FREITAS CMARA. Lies de direito processual civil. Volume II, 2 ed., 1999, p. 18; e JOS FREDERICO MARQUES. Manual de direito processual civil. Volume III, 1975, p. 245 e 262. Como bem ensina o Professor SRGIO RIZZI, os atos homologveis, previstos no art. 485, VIII, do Cdigo, no esto sujeitos ao anulatria, posteriormente ao trnsito em julgado da deciso que os homologou (Ao rescisria. 1979, p. 4, nota 3). 67 No sentido do texto do pargrafo: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 17 e 18; BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 141 e 142; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 73; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 626; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 644; LUCIANO LEMOS. Primeiras linhas. 2000, p. 25; LUS ANTNIO DE ANDRADE. Aspectos. 1974, p. 213; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 270; SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 333; SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 10, 11, 46 e 88; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 426.

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J o vocbulo transao foi bem empregado pelo legislador, estando em consonncia com o disposto no inciso III do artigo 269. No obstante a literalidade do texto codificado, h sria divergncia acerca da admissibilidade de ao rescisria tendo como alvo sentena que extingue processo contencioso em virtude da transao. Prevalece a orientao de que a ao apropriada na hiptese a prevista no artigo 486. o que se infere da concluso n. 2 do 6 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: A transao homologada em juzo pode ser rescindida como os atos jurdicos em geral, no assim mediante ao rescisria. No h incompatibilidade entre os arts. 486 e 485, n. VIII, do CPC, que tratam de hipteses distintas. Ainda que muito respeitvel a orientao consubstanciada na concluso n. 2, tudo indica que a ao anulatria tem serventia quando ocorre homologao de transao em jurisdio voluntria, porquanto no h formao de coisa julgada material. O mesmo no ocorre quando h prolao de sentena homologatria de transao em processo contencioso. Diante de processo litigioso, a ao anulatria s poderia ser proposta antes da formao da coisa julgada. Aps o trnsito em julgado, a ao apropriada a rescisria. o que revela a interpretao sistemtica do Cdigo, especialmente dos artigos 352, 485, inciso VIII, e 486. No obstante, predomina na jurisprudncia outro entendimento68, segundo o qual a ao apropriada at mesmo em processo contencioso com deciso j protegida pelo manto da coisa julgada a ao anulatria do artigo 486. Estudadas as hipteses de rescindibilidade, possvel imaginar um exemplo69 que alcana todas elas. A confisso, o reconhecimento do pedido, a renncia e a transao efetuados por advogado sem os poderes especiais do artigo 38 do Cdigo de Processo Civil ensejam a propositura de aes rescisrias contra as respectivas sentenas definitivas que adquiriram a auctoritas rei iudicatae. A admissibilidade da ao rescisria no est condicionada prvia invalidao da confisso, do reconhecimento do pedido, da renncia ou da transao em processo anterior. No entanto, o julgado rescindendo s desconstitudo quando fundado em confisso, reconhecimento do pedido, renncia ou transao cuja regularidade discutida pelo autor da ao rescisria. Por bvio, a desconstituio do julgado ocasiona a insubsistncia do ato defeituoso, que invalidado70. Por tudo, a inteligncia do inciso VIII do artigo 485 conduz concluso de que a ao rescisria admissvel quando houver fundamento para invalidar confisso, reconhecimento do pedido, renncia ou transao, em que se baseou a deciso.
Cf. REsp n. 38.434/SP, 4 Turma, Dirio da Justia de 25 de abril de 1994, p. 9.260; e REsp n. 143.059/SP, 4 Turma, Dirio da Justia de 3 de novembro de 1997, p. 56.326. 69 Inspirado em exemplo da literatura portuguesa: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 271. 70 No sentido do texto do pargrafo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 142 e 144.
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4.10. Erro de fato O erro de fato tambm d ensejo ao rescisria, nos termos do artigo 485, inciso IX e 1 e 2, do Cdigo de Processo Civil. Trata-se de exceo regra de que a injustia do julgado em virtude de erro na apreciao da quaestio facti no pode ser corrigida em ao rescisria. A excepcionalidade da hiptese de rescindibilidade por erro de fato revelada pelas restries gerais e especficas previstas no artigo 485. Com efeito, alm das limitaes gerais insertas no caput do artigo 485, o inciso IX indica que s o erro de fato perceptvel luz dos autos do processo anterior pode ser sanado em ao rescisria. Da a concluso: inadmissvel ao rescisria por erro de fato, cuja constatao depende da produo de provas que no figuram nos prprios autos do processo primitivo71. vista do 2 do artigo 485, apenas o erro relacionado a fato que no foi alvo de discusso pode ser corrigido em ao rescisria. A existncia de controvrsia entre as partes acerca do fato impede a desconstituio do julgado72. A expresso erro de fato tem significado tcnico-processual, que consta do 1 do artigo 485: H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. Assim, o erro que pode ser corrigido na ao rescisria o de percepo do julgador, no o proveniente da interpretao das provas73. Exemplo tpico de erro de fato o
No sentido do texto do pargrafo: BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 108; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 79; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 644; NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 944, comentrio 20; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 272; SERGIO BERMUDES. Comentrios. Tomo VI, 3 ed., 1998, p. 248, nota n. 170; SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 118, 119 e 120; e SYDNEY SANCHES. Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 22, 23 e 31, especialmente a concluso n. 7. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 107, Cmara Cvel do TJDF, Dirio da Justia de 7 de maro de 1983, p. 2116: Ao rescisria Erro de fato. O erro que justifica o pedido de resciso h de evidenciar-se do exame dos elementos constantes dos autos em que proferida a deciso que se intenta rescindir. Realmente, como bem ensina o Professor BUENO VIDIGAL, no se pode admitir, na rescisria, a produo de novos ttulos ou documentos para fornecer a prova do erro em que o juiz caiu. Portanto, merece ser prestigiada a concluso do Professor SRGIO RIZZI: Somente o que se contm nos autos do processo anterior, servir para evidenciar o erro (p. 119). 72 De acordo: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 19; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 108; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 79; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 263; NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 944, comentrio 20; SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 119 e 122; e SYDNEY SANCHES. Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 31 e 32: absolutamente necessrio que no tenha havido entre as partes controvrsia em torno do fato sobre o qual o juiz, apesar disso, se manifestou (assim, no 2 do n. IX do art. 485 do CPC brasileiro s h um requisito, e no dois, como aparenta); vale dizer, ao afirmar a ocorrncia ou a inocorrncia de um fato, o juiz no se estava pronunciando sobre questo suscitada pelas partes, isto , como tema de julgamento, hiptese em que descaberia a rescisria por erro de fato). Em suma: Se houve controvrsia, discusso ou debate, e, apesar disso, o erro se registrou, no cabe a rescisria, pois, no caso, existiu erro de julgamento, e no o erro de fato a que a lei se refere (FREDERICO MARQUES. p. 263). 73 A respeito do tema, precisa a lio do Ministro SYDNEY SANCHES: O erro de fato a que alude o texto brasileiro (art. 485, n. IX), colhido do italiano, decorre de inadvertncia do juiz, que, lendo os autos, neles v o que no est, ou no v o que est. Erro dos sentidos, de percepo, eventualmente de reflexo, de raciocnio, mas nunca de interpretao ou valorao da prova. Por causa dele, o juiz considera existente um fato inexistente. Ou inexistente um fato existente. E remata o eminente Ministro: O erro de fato, justificador da resciso, do juiz, e no das partes. Esse erro h de consistir em ter a
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ocorrido em sentena de procedncia proferida tendo em conta prova pericial que no foi produzida na ao de investigao de paternidade74. J a equivocada interpretao da prova no configura erro de fato luz do 1 do artigo 485, no dando ensejo desconstituio do julgado. Apenas o erro de fato relevante permite a resciso do decisum. necessria a existncia de nexo de causalidade entre o erro de fato e a concluso do juiz prolator do decisum rescindendo75. Erro de fato irrelevante no d ensejo desconstituio do julgado. Resta examinar se o pronunciamento judicial sobre fato incontroverso veda a desconstituio do julgado. Autorizada doutrina defende que sim76. Para tal corrente, se o juiz reconheceu explicitamente a existncia ou a inexistncia do fato inadmissvel ao rescisria contra o decisum. Em sntese, necessrio que o juiz no tenha emitido juzo expresso sobre a existncia, ou no, do fato. No entanto, h doutrina77, igualmente abalizada, em sentido oposto, defendendo, luz da legislao e da doutrina italianas, que o pronunciamento sobre fato incontroverso no impede a resciso do julgado. Na verdade, o pronunciamento judicial acerca do fato at importante para a verificao da ocorrncia do erro de fato. Sem dvida, o erro geralmente perceptvel quando h o pronunciamento acerca da existncia de fato que no ocorreu, e vice-versa. Tudo indica que a restrio quanto ao pronunciamento judicial diz respeito controvrsia envolvendo o fato, e no ao fato em si. Tal orientao parece ser a melhor, tanto que prestigiada pela jurisprudncia78, conforme revela a didtica proposio n. 136 da Segunda Subseo do Tribunal Superior do Trabalho: A caracterizao do erro de fato como causa de rescindibilidade de deciso judicial transitada em julgado supe a afirmao categrica e indiscutida de um fato, na deciso rescindenda, que no
sentena considerado ocorrido um fato inocorrido ou vice-versa. Esse erro deve decorrer de inadvertncia do juiz, de m percepo dos fatos, de sua desateno na leitura dos autos e no de m interpretao ou valorao da prova (Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 25 e 31). Com a mesma opinio: COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 80. 74 Inspirado em exemplo apontado pelo Ministro SYDNEY SANCHES: Butera recolheu da jurisprudncia italiana vrios casos em que se considerou ocorrido o erro de fato: omissis; 3) afirmar que uma prova foi produzida, quando, na verdade, no foi, ou afirmar que no foi produzida, quando, na verdade, foi (Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 25 e 31). 75 Assim: BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 108; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 79; NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 944, comentrio 20; SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria. 1991, p. 272; e SYDNEY SANCHES. Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 25 e 31. 76 Cf. ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 19 e 20; BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 149; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 79; PONTES DE MIRANDA. Comentrios. Tomo VI, 3 ed., 1998, p. 249; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 119, 121 e 126. 77 Cf. CARLOS ORTIZ. O processo civil. Apud SYDNEY SANCHES. Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 29; e SYDNEY SANCHES. Da ao rescisria. Revista dos Tribunais, volume 501, p. 29, 30, 31 e 32. 78 Conferir: REsp n. 57.501/RS, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 7 de agosto de 1995: AO RESCISRIA. Erro de fato. Admitido sem controvrsia fato que os autos evidenciam inexistente, ou julgado inexistente fato que evidentemente existiu, cabe a rescisria fundada no inciso IX, embora constando esse enunciado da sentena, pois tal pronunciamento indispensvel para o reconhecimento da existncia do erro como um fato do processo, e no como simples estado da conscincia do juiz. O que a lei considera imprescindvel que no tenha havido pronunciamento judicial a respeito da controvrsia sobre ponto relevante para a soluo da causa.

corresponde realidade dos autos. O fato afirmado pelo julgador, que pode ensejar ao rescisria calcada no inciso IX do art. 485 do CPC, apenas aquele que se coloca como premissa ftica indiscutida de um silogismo argumentativo, no aquele que se apresenta ao final desse mesmo silogismo, como concluso decorrente das premissas que especificaram as provas oferecidas, para se concluir pela existncia do fato. Esta ltima hiptese afastada pelo 2 do art. 485 do CPC, ao exigir que no tenha havido controvrsia sobre o fato e pronunciamento judicial esmiuando as provas. 4.11. Ao rescisria de sentena de partilha judicial Alm das hipteses gerais de rescindibilidade arroladas no artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, h uma hiptese especfica de rescindibilidade prevista no artigo 1.030 do mesmo diploma: ao rescisria de sentena de partilha judicial. Em primeiro lugar, preciso registrar que a hiptese inserta no artigo 1.030 do Cdigo de Processo Civil no se confunde com a prevista no artigo 1.029 do mesmo diploma e no artigo 2.027 do Cdigo Civil. Com efeito, o artigo 1.030 dispe sobre a ao rescisria, admissvel contra a sentena de partilha judicial, enquanto os artigos 1.029 e 2.027 versam sobre a ao anulatria79, adequada para impugnar a sentena homologatria de partilha amigvel80. A importncia da distino pode ser aferida sob dois prismas: a ao rescisria de partilha judicial da competncia originria de tribunal e est sujeita a prazo decadencial de dois anos; a ao anulatria de partilha amigvel da competncia de juiz de primeiro grau e est sujeita a prazo decadencial de um ano. A ao rescisria de partilha judicial admissvel nos casos arrolados no artigo 1.030, cujo inciso I faz remisso aos trs incisos do artigo 1.029 do Cdigo de Processo Civil. Bem examinadas as hipteses legais, entretanto, constata-se que as mesmas esto insertas nos amplos incisos V e VIII do artigo 485 do mesmo diploma. Da a concluso: a maior finalidade do artigo 1.030 ndole didtica, a fim de evitar confuso com a ao anulatria prevista no artigo 1.029, porquanto a ao rescisria de sentena de partilha judicial
Por oportuno, o captulo subseqente (Captulo XI) versa de forma especfica sobre a ao anulatria. Em sentido conforme, na doutrina: O Cdigo foi claro e obedeceu a bom sistema, ao reservar a ao anulatria (art. 1.029) para as partilhas amigveis viciadas por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz e ao dizer que rescindvel a partilha julgada por sentena nos casos que menciona neste art. 1.030. A sentena de partilha pode ser objeto de ao rescisria, se nasceu com qualquer um dos vcios taxativamente enumerados no art. 485. Alm desses casos, h os motivos deste art. 1030. (HAMILTON DE MORAES E BARROS. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume IX, 1974, p. 262 e 263). De acordo, ainda na doutrina: Destarte, se a partilha for amigvel (CC, art. 1.773), no se h de cogitar de rescisria, mas sim de ao anulatria, a ser ajuizada no prazo de um ano (CPC, art. 1.0129). (SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. A ao rescisria no Superior Tribunal de Justia. Recursos no Superior Tribunal de Justia. 1991, p. 273, nota 38, com referncia ao Cdigo Civil de 1916). No mesmo sentido, tambm na doutrina: ERNANE FIDLIS DOS SANTOS. Dos procedimentos especiais do Cdigo de Processo Civil, 3 ed., 1999, p. 334: O Cdigo de 1973, coerente com sua posio de se ter o inventrio e partilha como de jurisdio contenciosa, estabeleceu apenas uma distino. A partilha ser amigvel ou julgada por sentena. Se amigvel, poder ser simplesmente anulada por ao ordinria, na conformidade do art. 486. Se julgada por sentena, poder ser rescindida (art. 1.030).
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pode ser acionada vista dos vrios incisos do artigo 485, os quais, como j dito, alcanam os arrolados no artigo 1.030, ainda que indiretamente81. Por fim, importante examinar o inciso III do artigo 1.030 do Cdigo de Processo Civil, a fim de afastar uma hiptese no inserta no preceito: a do herdeiro terceiro ao processo de inventrio. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, a rescisria no a ao adequada para a impugnao da partilha que no contemplou herdeiro alheio ao inventrio82. Na verdade, o herdeiro que no participou do processo de inventrio tem ao prpria: ao de petio de herana83. Com efeito, a petio de herana ou petitio hereditatis a ao adequada em prol de herdeiro que busca o reconhecimento do respectivo direito sucessrio e a restituio da herana ou da respectiva parte contra o atual possuidor da mesma (artigo 1.824 do Cdigo Civil). Em suma, a ao rescisria s pode ser ajuizada por herdeiro (e tambm pelo legatrio) que participou do inventrio e foi preterido ou prejudicado no respectivo processo84. 5. Hipteses que no ensejam ao rescisria Ainda que de forma perfunctria, foram escritas algumas linhas acerca da impossibilidade da rescisria no tpico inicial dedicado s generalidades do instituto. Estudados os permissivos de rescindibilidade, j possvel retomar o estudo das hipteses que no autorizam ao rescisria, analisadas nos tpicos subseqentes. 5.1. Ao rescisria fundada em correo de injustia quanto aos fatos, reexame de provas e interpretao de clusula contratual As hipteses excepcionais de rescindibilidade em matria probatria esto taxativamente previstas no Cdigo de Processo Civil, especialmente nos incisos VI, VII e IX do artigo 485. Fora delas, no possvel a desconstituio do julgado. Como a mera correo de injustia quanto aos fatos e o simples
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Cf. artigo 485, incisos V e VIII, do Cdigo de Processo Civil.

No mesmo sentido, na jurisprudncia: RE n. 93.700/GO, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 22 de outubro de 1982, p. 10.740, com ampla fundamentao doutrinria no voto condutor do Ministro-Relator RAFAEL MAYER, o qual foi acompanhado pelo Ministro ALFREDO BUZAID, autor do projeto que deu origem ao Cdigo de Processo Civil de 1973. 83 Com igual opinio, na doutrina: No a ao rescisria o remedium iuris apropriado de que dispem os herdeiros que no participaram do inventrio, para atacar a partilha. Tal remdio a ao de petio de herana (HAMILTON DE MORAES E BARROS. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume IX, 1974, p. 263). Em contraposio, h respeitvel opinio contrria, ainda que em parte: apesar de reconhecer que prpria seria a ao de petio de herana, tal como defendido no presente compndio, o eminente Ministro e Professor SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA vai alm, em prol da admissibilidade tambm da ao rescisria (cf. A ao rescisria no Superior Tribunal de Justia. Recursos no Superior Tribunal de Justia. 1991, p. 273). 84 De acordo, na doutrina: Em se tratando de partilha judicial julgada por sentena, se a sentena proferida se enquadrar em um dos nove incisos do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, qualquer dos herdeiros, dos legatrios ou o cnjuge suprstite, se devidamente representados, ou seja, se foram partes nos autos do inventrio, tm legitimidade para propor ao rescisria da sentena dentro do prazo de dois anos, contados do trnsito em julgado da deciso. (ANTNIO JOS TIBRCIO DE OLIVEIRA. Direito das sucesses. 2005, p. 483, sem o grifo no original).

reexame das provas no esto entre as hipteses excepcionais que do ensejo rescisria, merece ser prestigiado o enunciado n. 410 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. REEXAME DE FATOS E PROVA. INVIABILIDADE. A ao rescisria calcada em violao de lei no admite reexame de fatos e provas do processo que originou a deciso rescindenda. Trata-se, na verdade, de orientao tradicional em nosso direito, consagrada no caput do artigo 800 do anterior Cdigo de 1939: A injustia da sentena e a m apreciao da prova ou errnea interpretao do contrato no autorizam o exerccio da ao rescisria. A despeito da ausncia de preceito similar no Cdigo de Processo Civil vigente, a interpretao sistemtica e a teleolgica do diploma atual conduz concluso de que a orientao moderna exatamente a mesma da legislao processual pretrita. 5.2. Ao rescisria e processo cautelar vista do artigo 810 do Cdigo de Processo Civil, a sentena proferida em cautelar no pode ser impugnada por meio de ao rescisria, salvo quando h a pronncia no prprio processo cautelar da prescrio ou da decadncia do direito do autor. 5.3. Ao rescisria e decises proferidas nos juizados especiais As sentenas, as decises monocrticas e os acrdos proferidos nos processos da competncia dos juizados especiais e das respectivas turmas recursais no so passveis de impugnao por meio de ao rescisria, tendo em vista a vedao do artigo 59 da Lei n. 9.099, de 1995: No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento institudo por esta Lei. Refora o artigo 41 da Resoluo n. 273, do Presidente do Conselho da Justia Federal: Nas causas de que trata a Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, no haver rescisria de seus julgados. Da a justificativa para a aprovao do enunciado n. 44 do Frum Nacional dos Juizados Especiais Federais: No cabe ao rescisria no JEF. O artigo 59 da Lei n 9.099/95 est em consonncia com os princpios do sistema processual dos Juizados Especiais, aplicando-se tambm aos Juizados Especiais Federais. Em suma, as decises proferidas nos processos que seguem o rito sumarssimo institudo pelas Leis ns 9.099 e 10.259 no so passveis de impugnao por meio de ao rescisria. 5.4. Ao rescisria e controle concentrado de constitucionalidade Por fora do artigo 26 da Lei n. 9.868, inadmissvel ao rescisria contra julgado proferido em ao direta de inconstitucionalidade e em ao declaratria de constitucionalidade. Tambm inadmissvel ao rescisria contra julgado proferido pelo Supremo Tribunal Federal em ao de argio de descumprimento de preceito fundamental. o que estabelece o artigo 12 da

Lei n. 9.882, de 1999: A deciso que julgar procedente ou improcedente o pedido em argio de descumprimento de preceito fundamental irrecorrvel, no podendo ser objeto de ao rescisria. 5.5. Ao rescisria e ao anulatria No admissvel a ao rescisria quando a via apropriada for a ao anulatria do artigo 486 do Cdigo de Processo Civil. Tambm h a carncia da ao anulatria que tem como alvo deciso de mrito sob o manto da res iudicata, cuja via impugnativa apropriada a ao rescisria do artigo 485. Com efeito, so diferentes os campos de incidncia das aes rescisria e anulatria, bem assim os procedimentos, prazos e os rgos judicirios competentes para os respectivos julgamentos. Enquanto a rescisria ao de procedimento especial de competncia originria de tribunal, a ao anulatria da competncia de juiz de primeiro grau e segue o procedimento comum. Enquanto a ao rescisria est sujeita a prazo decadencial de dois anos (artigo 495 do Cdigo de Processo Civil), o prazo decadencial da ao anulatria de quatro anos (artigos 352 e 486 do Cdigo de Processo Civil combinados com o artigo 178 do Cdigo Civil de 2002). Sob todos os prismas, a rescisria no pode ser proposta no lugar da anulatria, nem a ao do artigo 486 pode ser ajuizada quando for apropriada a rescisria85, sob pena de extino liminar dos respectivos processos, consoante a combinao dos artigos 267, incisos I e VI, 295 e 490, todos do Cdigo de Processo Civil, por carncia de ao. Assim, no prospera ao rescisria ajuizada contra decisum proferido em jurisdio voluntria; eventual vcio pode ser denunciado na ao anulatria do artigo 486 do Cdigo de Processo Civil. As decises homologatrias irrecorridas de adjudicao (artigos 685-A e 685-B), alienao (artigo 685-C) e arrematao (artigos 693 e 694) em processo de execuo tambm no so passveis de impugnao mediante ao rescisria, mas, sim, por meio da ao anulatria do artigo 486 do Cdigo de Processo Civil. A propsito, merece ser prestigiada a concluso n. 14 do 8 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: Incabvel a ao rescisria contra sentenas homologatrias de adjudicao, arrematao ou remio, que devem ser atacadas por ao ordinria86. Em reforo, vale conferir o disposto no inciso I do enunciado n. 399 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: incabvel ao rescisria para impugnar deciso homologatria de adjudicao ou arrematao. Em contraposio, ajuizada a respectiva ao de embargos do artigo 746 (ou seja, embargos adjudicao, embargos alienao ou embargos arrematao, conforme o caso), h a instaurao de processo de
Assim, na jurisprudncia: Anulao de cesso de herana, realizada com simulao e fraude. Legitimidade da ao anulatria. Descabimento da ao rescisria. (RE n. 66.982/PI, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 1 de julho de 1970, sem o grifo no original). 86 Anais do VIII Encontro Nacional dos Tribunais de Alada. Porto Alegre, Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, 1988, p. 229.
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conhecimento, com a possibilidade da prolao de sentena de mrito. Definitiva a sentena proferida na ao de embargos, h a formao da res iudicata87, razo pela qual admissvel ao rescisria aps o trnsito em julgado88. Tanto quanto sutil, a diferena muito relevante para a separao dos campos de incidncia da ao rescisria e da ao anulatria. Por fim, a deciso arbitral tambm no enseja ao rescisria. Alm da ao de embargos, a impugnao da deciso arbitral viciada s pode ser feita em ao anulatria de procedimento comum, conforme se infere da combinao do artigo 33, 1, da Lei n. 9.307, com o artigo 486 do Cdigo de Processo Civil. 5.6. Ao rescisria, sentena inexistente, ausncia de citao e nulidade da citao Por fim, tambm inadmissvel ao rescisria contra sentena inexistente, como a proferida sem dispositivo, a prolatada sem assinatura do magistrado, a exarada por quem no exerce o ofcio judicante, a atividade jurisdicional89. Em tais hipteses, a ao rescisria inadmissvel, j que a inexistncia jurdica da sentena pode ser suscitada no bojo de qualquer processo, podendo at mesmo ser declarada em ao autnoma, nos termos do inciso I do artigo 4 do Cdigo de Processo Civil. Alm do mais, a sentena juridicamente inexistente no passa em julgado, o que refora a inadmissibilidade da ao rescisria no particular. Resta saber se admissvel ao rescisria contra sentena proferida em processo de conhecimento contaminado por ausncia ou nulidade de citao, com a conseqente revelia do ru. A despeito da existncia de autorizada doutrina em prol da admissibilidade90, tudo indica que a resposta negativa a melhor91.
Como bem ensina o Professor HUMBERTO THEODORO JNIOR, h consenso entre os doutores a respeito da inexistncia de coisa julgada no processo de execuo. Quando h interposio de embargos do devedor, a questo simples, porque, sendo a medida um procedimento de cognio, acaba por gerar a coisa julgada (Execuo forada e coisa julgada. Revista Forense, volume 256, p. 49). 88 Com a mesma opinio do texto do pargrafo, na doutrina: JOS FREDERICO MARQUES. Manual de direito processual civil. 1975, p. 264; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 22 e 25. Tambm em sentido conforme, na jurisprudncia: Processo civil. Arrematao. Desconstituio. A arrematao anulvel por ao ordinria, como os atos jurdicos em geral, na forma prevista no art. 486 do CPC. S quando h sentena de mrito, vale dizer, quando apresentados embargos arrematao, que a desconstituio exige ao rescisria . (REsp n. 30.956/SP, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 21 de novembro de 1994, p. 31.762). Ainda no mesmo sentido: Processual civil. Arrematao. Anulao. I A arrematao anulvel por ao ordinria, como os atos jurdicos em geral; se, porm, forem apresentados embargos arrematao, ser necessria ao rescisria para anular a deciso neles proferida. (REsp n. 35.054/SP, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 16 de maio de 1994, p. 11.746). 89 Em sentido semelhante, na doutrina: Sero, por exemplo, considerados inexistentes os atos processuais praticados por juiz que j estava aposentado ou no tinha tomado posse de suas funes.(MARCUS VINCIUS RIOS GONALVES. Novo curso de direito processual civil. Volume I, 4 ed., 2007, p. 108). 90 Cf. ADROALDO FURTADO FABRCIO. AJURIS, volume 42, p. 29; ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 346, embora reconhea que seria, a rigor, desnecessria admitir-se a possibilidade de resciso dessa sentena (o que tornaria a ao rescisria inadmissvel, pois faltaria interesse de agir, por inexistncia da necessidade da tutela jurisdicional); JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 49 usque 51; e MONIZ DE ARAGO. Comentrios. Volume II, 8 ed.,
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Em primeiro lugar, no h em nosso direito preceito similar ao artigo 771, alnea f, do Cdigo de Processo Civil portugus, que indica a hiptese como ensejadora do instituto similar do direito lusitano: A deciso transitada em julgado s pode ser objecto de reviso nos seguintes casos: omissis; f) Quando, tendo corrido a aco e a execuo revelia, por falta absoluta de interveno do ru, se mostre que faltou a sua citao ou nula a citao feita. Sob outro prisma, trata-se, a rigor, de sentena inexistente92, tanto que no adquire a auctoritas rei iudicatae e pode ser impugnada at mesmo aps
1995, p. 259. 91 De acordo, na doutrina: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 337 e 338: Igualmente sustentamos que inexistente a sentena dada contra quem no foi citado. A ausncia de citao impede a formao da relao processual em ngulo, pelo que o suposto ru se coloca fora da jurisdio do magistrado e liberto da sujeio da coisa julgada. J diziam as Ordenaes que era nenhuma a sentena dada sem a parte ser primeiro citada. E hoje ainda nenhuma a mesma sentena. E se sua inexistncia pode ser argida nos embargos do executado, nada obsta a que ela possa ser oposta em outra oportunidade qualquer. (p. 337). Em tdas as circunstncias estudadas, independe a sentena de ser rescindida. Em qualquer tempo a ela se pode opor a argio de ser nenhuma. Em embargos, na execuo; na oposio que se oferea pretenso que nela procure ter assento. E se acaso rescisria fr proposta, deve ela ser repelida liminarmente, com a declarao de inexistncia do julgado. (p. 338). Tambm no mesmo sentido do texto: Como o vcio de citao gera inexistncia e no nulidade, ser imprprio o ajuizamento de ao rescisria, pois nada haver a rescindir. O correto ser a ao declaratria de inexistncia por falta de citao, denominada querela nullitatis insanabilis, que no tem prazo para ser aforada (MARCUS VINCIUS RIOS GONALVES. Novo curso de direito processual civil. Volume I, 4 ed., 2007, p. 109). O Professor BARBOSA MOREIRA igualmente defende que a rescisria , na hiptese, desnecessria (e, portanto, inadmissvel) (Comentrios. Volume V, 8 ed., 1999, p. 107, nota 17). Assim, na jurisprudncia: RE n. 96.696/RJ, 1 Turma do STF, RTJ, volume 104, p. 826: Desnecessidade da ao rescisria. 92 Com a mesma opinio, na doutrina: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 337; MONIZ DE ARAGO. Comentrios. Volume II, 8 ed., 1995, p. 259; e LIEBMAN. Estudos. 2001, p. 141 usque 146: Primeiro e fundamental requisito para a existncia de um processo sempre foi, , e sempre ser, a citao do ru, para que possa ser ouvido em suas defesas. Sem esse ato essencial no h verdadeiramente processo, nem pode valer a sentena que vai ser proferida (p. 141). Como bem sustentou o eminente processualista italiano, existem vcios maiores, vcios essenciais, vcios radicais, que sobrevivem coisa julgada e afetam a sua prpria existncia. Neste caso a sentena, embora se tenha tornado formalmente definitiva, coisa v, mera aparncia e carece de efeitos no mundo jurdico (p. 142). Portanto, a falta de citao, ainda hoje motivo de nulidade absoluta ou de inexistncia da sentena (p. 145). E a razo que a falta de citao infringe de tal modo os supremos princpios do processo, ofende to profundamente o direito reconhecido a todo cidado de defender-se perante o juiz que vai julg-lo, que torna radicalmente nulo, juridicamente inexistente o processo, igualmente nula e inexistente a sentena proferida. este o nico caso que sobrevive nos nossos dias de sentena que per Direito nenhuma, nunca em tempo algum passa em cousa julgada, mas em todo tempo se pode opor contra ela, que nenhuma e de nenhum efeito (p. 145 e 146). Qual seria, em verdade, o processo adequado para a declarao de tal nulidade? No h outra resposta que esta: todo e qualquer processo adequado para constatar e declarar que um julgamento meramente aparente na realidade inexistente e de nenhum efeito. A nulidade pode ser alegada em defesa contra quem pretende tirar da sentena um efeito qualquer; assim como pode ser pleiteada em processo principal, meramente declaratrio. Porque no se trata de reformar ou anular uma deciso defeituosa, funo esta reservada privativamente a uma instncia superior; e sim de reconhecer simplesmente como de nenhum efeito um ato juridicamente inexistente (p. 146). Com esteio na lio do eminente processualista italiano, o Professor VICENTE GRECO FILHO tambm sustenta a tese defendida no texto: Liebman classificou a sentena proferida sem a citao do ru ou com nulidade desta como sentena inexistente, da a possibilidade de o juiz da execuo obstar as medidas constritivas do devedor independentemente de ao rescisria. Como inexistente, ela pode ser desconhecida por qualquer juiz, ainda que de hierarquia inferior do juiz que proferiu a sentena exeqenda. A falta ou nulidade da citao do ru e a circunstncia de que o processo tenha corrido sua revelia impediram a prpria formao da relao processual, e da ser a sentena um mero simulacro ou aparncia de ato jurisdicional (Direito Processual Civil brasileiro. Volume III, 12 ed., 1997, p. 113). Tambm no mesmo sentido do texto: Como o vcio de citao gera inexistncia e no nulidade, ser imprprio o ajuizamento de ao rescisria, pois nada haver a rescindir. O correto ser a ao declaratria de inexistncia por falta de citao, denominada querela nullitatis insanabilis, que no tem prazo para ser aforada (MARCUS VINCIUS RIOS GONALVES. Novo curso. Volume I, 2004, p. 106). Ainda a respeito do tema, merece ser conferida a concluso do Professor ALFREDO BUZAID, lanada no

o binio que geralmente enseja a formao da denominada coisa soberanamente julgada. E, se no h o trnsito em julgado, no admissvel ao rescisria, conforme se infere do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil vigente. A propsito, merece ser prestigiado o verbete n. 7 da Smula do Tribunal de Justia de Santa Catarina: Ao declaratria meio processual hbil para se obter a declarao de nulidade do processo que tiver corrido revelia do ru por ausncia de citao ou por citao nulamente feita93. a intitulada querela nullitatis, que subsiste em nosso direito94, conforme se infere do artigo 4, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Como a referida sentena juridicamente inexistente jamais adquire a auctoritas rei iudicatae, nem enseja a formao da coisa soberanamente julgada, possvel concluir que a ao declaratria autnoma tambm no est sujeita a prazo, podendo ser ajuizada a qualquer tempo95. Ento, alm da impossibilidade jurdica ex vi
voto proferido no RE n. 96.696/RJ, que conduziu a 1 Turma do Supremo Tribunal Federal: Se aqueles em cujo nome est transcrito o ttulo de domnio no foram citados para a ao de usucapio, o processo para eles juridicamente inexistente. Nunca, em tempo algum, a sentena pode atingi-los e a fortiori a coisa julgada. No se lhes pode impor a propositura de ao rescisria, porque contra eles no h sentena nem coisa julgada (RTJ, volume 104, p. 826). Por todos, e tambm vista da lio de LIEBMAN e do voto proferido pelo Ministro BUZAID, os Professores NELSON NERY JUNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY sustentam a tese prestigiada no presente compndio: A ausncia de citao acarreta inexistncia da relao processual relativamente ao ru (existe entre autor-juiz) (Liebman, Est. 179; Min. Alfredo Buzaid, STF, voto, in RT 573/289), estando correto o enunciado no particular. (Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 382). Em sentido contrrio, tambm h abalizada doutrina: ADROALDO FABRCIO FURTADO. AJURIS, volume 42, p. 29; ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 345 e 346; e BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 8 ed., 1999, p. 106 e 107, nota 17. 93 Uniformizao de jurisprudncia n. 10, Cmaras Cveis Reunidas do TJSC, Dirio da Justia de 20 de agosto de 1986, p. 18. 94 De acordo: AC 94.01.00139-1/DF, 3 Turma do TRF da 1 Regio, Dirio da Justia de 28 de maio de 1999, p. 525: PROCESSUAL CIVIL. AO DE DECLARAO DE NULIDADE INSANVEL (QUERELA NULLITATIS INSANABILIS). CONCEITO. EXISTNCIA NO DIREITO PROCESSUAL BRASILEIRO. DECLARAO DE NO OPONIBILIDADE DOS EFEITOS DA SENTENA PARA O RU NO CITADO. INEXISTNCIA DE RES JUDICATA. APELAO PROVIDA. 1. A ao declaratria de nulidade insanvel querela nullitatis insanabilis, apesar de ter tido origem no direito medieval, subsiste no direito processual brasileiro, como ao ordinria autnoma, para declarar a no oponibilidade dos efeitos da sentena proferida contra ru no citado para a ao, tornando invlido o processo contra ele (Art. 214 do CPC e Art. 5, LIV e LV, da CF). 2. A sentena proferida contra ru no citado para a ao, por ser invlido o processo, isto , inexistente, no transita em julgado. 3. A CEF, por ser depositria dos bens, objeto da Ao Declaratria de Outorga de Consentimento Presumido de Doao, ajuizada contra Terceiros Interessados, na qual no foi citada, tem interesse processual em ver declarado, pela Justia Federal, seu foro natural, que a relao jurdica decorrente da sentena proferida em processo invlido (Art. 214 do CPC e Art. 5, LIV e LV, da CF) no lhe oponvel, bem como o ttulo executivo dela resultante. 4. Apelao provida, para que seja examinado o mrito do pedido. 95 Com a mesma opinio: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 336, 337 e 338: Igualmente sustentamos que inexistente a sentena dada contra quem no foi citado. A ausncia de citao impede a formao da relao processual em ngulo, pelo que o suposto ru se coloca fora da jurisdio do magistrado e liberto da sujeio da coisa julgada. J diziam as Ordenaes que era nenhuma a sentena dada sem a parte ser primeiro citada. E hoje ainda nenhuma a mesma sentena. E se sua inexistncia pode ser argida nos embargos do executado, nada obsta a que ela possa ser oposta em outra oportunidade qualquer. (p. 337). Em tdas as circunstncias estudadas, independe a sentena de ser rescindida. Em qualquer tempo a ela se pode opor a argio de ser nenhuma. Em embargos, na execuo; na oposio que se oferea pretenso que nela procure ter assento. E se acaso rescisria fr proposta, deve ela ser repelida liminarmente, com a declarao de inexistncia do julgado. (p. 338). E mais, o ato inexistente impugnvel em qualquer tempo e em qualquer processo. (p. 336). Tambm em sentido semelhante, na doutrina: OVDIO BAPTISTA DA SILVA. Sobrevivncia da querela nullitatis. In Revista Forense, volume 333, p. 118: Por outro lado uma conseqncia necessria da natureza dessas nulidades , a utilizao da ao autnoma declaratria (ou desconstitutiva) da nulidade, no estar sujeita a nenhum prazo preclusivo. Em tais casos, podendo a nulidade ser argida no recurso, caso no o seja, a omisso no impedir o exerccio da ao de nulidade, em qualquer tempo. Tambm

do caput do artigo 485, a rescisria igualmente no cumpre outra condio da ao: interesse de agir, pois no h necessidade da utilizao da via derradeira da rescisria para o ru revel obter o resultado prtico desejado. Com efeito, diante da possibilidade de o revel propor ao declaratria autnoma de procedimento comum, no h necessidade da ao rescisria. Por tudo, inadmissvel ao rescisria que tem como alvo sentena proferida em processo de conhecimento que correu revelia, se causada pela inexistncia ou pela nulidade da citao do ru96. 6. Ao rescisria e direito intertemporal Tema interessante em matria de ao rescisria o relativo ao direito intertemporal. O direito resciso regido pela lei em vigor na data do trnsito em julgado do decisum. Assim, ficam preservados os direitos adquiridos processuais dos litigantes. A criao de novo permissivo de rescindibilidade no atinge os julgados j protegidos pela res iudicata. Pelo mesmo motivo, a ulterior eliminao de hiptese de rescindibilidade tambm no alcana as decises j passadas em julgado, que podem ser desconstitudas luz de permissivo posteriormente eliminado pela lei nova. Em sntese, a rescindibilidade aferida luz da legislao vigente quando da formao da coisa julgada. 7. Prazo da ao rescisria 7.1. Prazo: dois anos Por fora do artigo 495 do Cdigo de Processo Civil de 1973, o direito desconstituio dos julgados extingue-se em dois (2) anos. Antes, o artigo 178, 10, inciso VIII, do Cdigo Civil de 1916, fixava o prazo da ao rescisria em cinco anos. Com o advento do Cdigo de Processo Civil de 1973, entretanto, o inciso VIII foi revogado pelo artigo 495, atual dispositivo de

no mesmo sentido do texto: Como o vcio de citao gera inexistncia e no nulidade, ser imprprio o ajuizamento de ao rescisria, pois nada haver a rescindir. O correto ser a ao declaratria de inexistncia por falta de citao, denominada querela nulitatis insanabilis, que no tem prazo para ser aforada (MARCUS VINCIUS RIOS GONALVES. Novo curso. Volume I, 2004, p. 106). Ainda em sentido semelhante, na jurisprudncia: REsp n. 7.550/RO: Nula a citao, no se constitui a relao processual e a sentena no transita em julgado, podendo, a qualquer tempo, ser declarada nula, em ao com esse objetivo, ou em embargos execuo, se o caso (CPC, art. 741, I). 96 Em sentido semelhante, na jurisprudncia: RE n. 97.589/SC, Pleno do STF, RTJ, volume 107, p. 778: Para a hiptese prevista no art. 741, I, do atual CPC que a da falta ou nulidade de citao, havendo revelia persiste, no direito positivo brasileiro a querela nullitatis, o que implica dizer que a nulidade da sentena, nesse caso, pode ser declarada em ao declaratria de nulidade, independentemente do prazo para a propositura da ao rescisria, que, a rigor, no a cabvel para essa hiptese. Tambm em sentido semelhante: RE n. 96.374/GO, 2 Turma do STF, RTJ, volume 110, p. 210: Para a hiptese prevista no art. 741, I, do atual CPC que a de falta ou nulidade de citao, havendo revelia , persiste, no direito positivo brasileiro a querela nullitatis, o que implica dizer que a nulidade da sentena, nesse caso, pode ser declarada em ao declaratria de nulidade, independentemente do prazo para a propositura da ao rescisria, que, em rigor, no a cabvel.

regncia do prazo da ao rescisria. Decorrido in albis o binio previsto no artigo 495, portanto, h a extino do direito resciso. 7.2. Prazo decadencial No que tange natureza do prazo, trata-se de decadncia, porquanto a rescisria ao constitutiva que envolve direito potestativo97. O prazo decadencial aprecivel de ofcio e no enseja interrupo nem suspenso, ex vi dos artigos 207 e 210 do Cdigo Civil de 2002. No obstante, o prazo decadencial no corre em relao aos absolutamente incapazes, conforme se infere da interpretao sistemtica dos artigos 3, 198, inciso I, 207 e 208, todos do Cdigo Civil de 2002. vista dos artigos 219 e 220 do Cdigo de Processo Civil, a citao vlida evita a consumao da decadncia. Resta saber se deve ser pronunciada a decadncia quando a citao no concretizada por morosidade do Poder Judicirio. A resposta negativa se impe. A propsito, merece ser conferido o correto verbete n. 106 da Smula do Superior Tribunal de Justia: Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o acolhimento da argio de prescrio ou decadncia. 7.3. Contagem do prazo e termo inicial No que tange contagem do prazo em ano, h regra tradicional no direito brasileiro, conforme se infere do artigo 1 da Lei n. 810, de 1949: Considera-se ano o perodo de doze meses contado do dia do incio ao dia e ms correspondentes do ano seguinte. Na mesma esteira dispe o 3 do artigo 132 do Cdigo Civil de 2002: Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia. Resta saber se a regra consagrada no artigo 1 da Lei n. 810 e no 3 do artigo 132 do Cdigo Civil aplicvel luz do caput do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil, ou no. Em respeitveis comentrios ao Cdigo de Processo Civil, jurista de escol defende a aplicao da Lei n. 810 por si s, sem a incidncia do caput do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil98. No obstante, a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia determinou a aplicao do caput do artigo 184 do Cdigo de Processo Civil na contagem do prazo da ao rescisria. In casu, o recurso cabvel poderia ter
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De acordo: AGNELO AMORIM FILHO. Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia. Revista dos Tribunais, volume 300, p. 23 e 37. 98 Cf. ANTONIO DALL AGNOL. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume II, 2000, p. 352: Os prazos fixados tendo em vista a unidade de tempo ms (v.g., art. 265, 3) ou a frao de tempo ano (v.g., art. 495) contam-se de acordo com o preceituado pela Lei 810, de 06.09.1949. No que se refere aos prazos fixados considerando-se a unidade de tempo ano, aplica-se o disposto no art. 1 da mencionada lei, que reza: Considera-se ano o perodo de doze meses, contado do dia do incio ao diams correspondente do ano seguinte. (sem os grifos no original).

sido interposto at o dia 7 de junho de 1993, segunda-feira, ltimo dia do prazo recursal. Ajuizada a ao rescisria no dia 8 de junho de 1995, foi julgada admissvel, ao fundamento de que o prazo decadencial da ao rescisria somente se inicia no dia seguinte ao trnsito em julgado99. Por fim, vale conferir o promio do inciso I do enunciado n. 100 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho, cujo Plenrio marchou no mesmo rumo da Corte Especial do Superior Tribunal de Justia: I O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no100. 7.4. Termo inicial e recurso no conhecido 7.4.1. Orientao firmada pelo Plenrio da Suprema Corte Aps dcadas de divergncia na doutrina e na jurisprudncia, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal assentou que o juzo negativo de admissibilidade de recurso tem efeito ex tunc, isto , retroativo. Com efeito, hoje predomina a orientao de que a prolao de juzo negativo de admissibilidade de recurso no tem o condo de postergar o momento do trnsito em julgado. Segundo o atual entendimento predominante na Corte Suprema, o binio legal destinado ao rescisria nem sempre contado do ltimo julgamento proferido no processo, mas, sim, da ltima deciso de mrito. Por conseguinte, se o ltimo julgamento proferido no processo foi de simples juzo negativo de admissibilidade do recurso, considera-se que a coisa julgada teve lugar com a anterior deciso de mrito, a qual tida como o termo inicial do binio para a ao rescisria101.
Cf. EREsp n. 341.655/PR, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia eletrnico de 4 de agosto de 2008: 5. Consectariamente, mister aguardar o trnsito em julgado da deciso de mrito para que se possa inaugurar o prazo decadencial da ao autnoma de impugnao, razo pela qual, uma deciso no pode ser considerada transitada em julgado se ainda potencialmente passvel de recurso. dizer: subjaz juridicamente impossvel que o prazo da ao rescisria inicie-se no mesmo dia em que a deciso transita em julgado. 6. A fortiori, irrefutvel a jurisprudncia da Corte no sentido de que o prazo decadencial da ao rescisria somente se inicia no dia seguinte ao trnsito em julgado (Precedentes: AgRg no Ag 175140/GO, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 22.05.2001, DJ 11.06.2001 p. 199; AR 377/DF, Rel. Ministro PAULO GALLOTTI, TERCEIRA SEO, julgado em 26.02.2003, DJ 13.10.2003 p. 225; REsp 12550/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 08.10.1996, DJ 04.11.1996 p. 42475). 7. O prazo para a propositura da ao rescisria, por seu turno, de natureza processual, porquanto lapso destinado ao exerccio do direito de ao processual et pour cause subsume-se a lex specialis que Cdigo de Processo Civil em relao a qualquer lei de contagem de prazos como v.g., a Lei 810/49 citada no parecer do Ministrio Pblico. 8. Sob esse ngulo cedio que Salvo disposio em contrrio, computar-se-o os prazos, excluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento. (sem os grifos no original). 100 Cf. Resoluo n. 137, publicada no Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005. 101 A tese hoje predominante sustentada por autorizada doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 263; FREITAS CMARA. Ao rescisria. 2007, p. 240 a 252; e PONTES DE MIRANDA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo VIII, p. 297. Na esteira da respeitvel doutrina, decidiu o Plenrio do Supremo Tribunal Federal em recente acrdo resumido na seguinte ementa: DECADNCIA AO RESCISRIA BINIO TERMO INICIAL. O termo inicial de prazo de decadncia para a propositura da ao rescisria coincide com a data do trnsito em julgado do ttulo rescindendo. Recurso inadmissvel no tem o efeito de empecer a precluso
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7.4.2. Crtica ao entendimento predominante Ainda que muito respeitvel sob o prisma terico, o entendimento firmado pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal no apresenta resultado satisfatrio sob o enfoque pragmtico, por causar enorme insegurana jurdica. Imagine-se que o recurso interposto no conhecido pelo tribunal competente trs, quatro, cinco anos aps a interposio do inconformismo. Ora, o recorrente no pode ser apenado pela morosidade do Poder Judicirio102. Da a necessidade da aplicao analgica hiptese do mesmo raciocnio que justificou a aprovao do enunciado n. 106 da Smula do Superior Tribunal de Justia, mutatis mutandis: interposto o recurso no prazo fixado para o seu exerccio, a demora no julgamento, por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o acolhimento da arguio de decadncia. Ademais, s h coisa julgada aps a irrecorribilidade do julgado negativo de admissibilidade do ltimo recurso interposto no processo, conforme se infere da interpretao dos artigos 301, 3, in fine, e 467, ambos do Cdigo de Processo Civil. Por conseguinte, o prazo decadencial para a propositura de ao rescisria s pode comear a fluir no momento em que passa a ser inadmissvel recurso para impugnar a ltima deciso proferida no processo, mesmo que o decisum derradeiro no seja de mrito. Prestigia-se, portanto, a tese consagrada ao final do inciso I do enunciado n. 100 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: I O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se

Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Jos Carlos Barbosa Moreira, volume 5, Editora Forense. (AR n. 1.472/DF, Pleno do STF, Dirio da Justia de 7 de dezembro de 2007). A atual orientao do Pleno do Supremo Tribunal Federal seguiu a fundamentao do respeitvel voto proferido pelo MinistroRelator: Esta ao rescisria somente veio a ser ajuizada em 15 de junho de 1999 carimbo de protocolo de folha 2. O acrdo rescindendo foi publicado em 23 de agosto de 1996. certo que houve a interposio de embargos de divergncia. Todavia, a declarao da impropriedade destes afastou a possibilidade de t-los como a projetar no tempo o trnsito em julgado, porquanto recurso inadmissvel, como os embargos de divergncia protocolizados, no obstaculiza o trnsito em julgado. A data em que ocorrida a precluso fixa o termo inicial dos dois anos para o ajuizamento da rescisria. Assim, assento a decadncia. 102 Em reforo, vale conferir o voto divergente proferido pelo eminente Ministro CEZAR PELUSO: Senhora Presidente, peo vnia para divergir. um problema serssimo o da contagem do prazo, quando h recursos sucessivos. O que a doutrina apreendeu e a jurisprudncia consagrou a meu ver, com inteira razo que o nico requisito de inadmissibilidade que se pode, sem grave prejuzo para o recorrente, retroagir, o da intempestividade, porque todos os demais so requisitos cuja discutibilidade cria situao de insegurana ao recorrente, que no pode desistir dos recursos. Ele tem que esgotar todos os recursos, uma vez que h sempre a possibilidade de serem admissveis. E, se os descarta para entrar com ao rescisria, ele est, eventualmente, sendo antieconmico, porque pode obter o resultado dentro daquele processo, sem correr os riscos da rescisria. Noutras palavras, s admito que retroaja a inadmissibilidade de algum recurso, para efeito de contagem do prazo da ao rescisria, se a causa for intempestividade, porque, nesse caso, o recorrente no pode invocar nenhuma dvida, j que ele deve ter certeza a respeito da tempestividade, ou no, do seu recurso. Nos demais casos, como este, sobretudo, em que estavam em jogo embargos de divergncia que podiam ser conhecidos ou no, penso que se cria dificuldade de ordem prtica muito grande. Quer dizer, a parte veio a ser surpreendida, muito tempo depois, com o reconhecimento de que seu prazo de ao rescisria j se teria consumado! Peo vnia, para conhecer do pedido. Frise-se, por oportuno, que a tese divergente sustentada pelo Ministro CEZAR PELUSO no foi isolada, porquanto contou com o apoio do ento vice-presidente da Corte: Senhora Presidente, tambm peo vnia para acompanhar a divergncia instalada a partir do voto do Ministro Cezar Peluso.

do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no103. Por fim, no invencvel o argumento de que o provimento jurisdicional de inadmissibilidade recursal produz efeito ex tunc em razo da natureza declaratria. Sem dvida, tanto o artigo 27 da Lei n. 9.868 quanto o artigo 11 da Lei n. 9.882 revelam a possibilidade jurdica de provimentos jurisdicionais declaratrios com efeito apenas ex nunc, em prol da segurana jurdica. Da a justificativa para a sustentao da opinio defendida desde a primeira edio do presente compndio: a prolao de juzo de admissibilidade negativo tem efeito ex nunc, e no ex tunc104. 7.4.3. Soluo intermediria firmada pelo Tribunal Superior do Trabalho Ainda em relao ao termo inicial da ao rescisria diante de recurso no conhecido no processo originrio, o Tribunal Superior do Trabalho firmou orientao intermediria, a qual foi consagrada no inciso III do enunciado n. 100 da Smula da Corte: Salvo se houver dvida razovel, a interposio de recurso intempestivo ou a interposio de recurso incabvel no protrai o termo inicial do prazo decadencial 105. Sem dvida, o inciso III do enunciado n. 100 tem a vantagem de mitigar a insegurana jurdica proveniente do efeito ex tunc sic e et simpliciter, mas sem permitir a litigncia de m-f, a qual pode ocasionar a interposio de recurso manifestamente inadmissvel, com intuito meramente protelatrio, na tentativa de reabrir o prazo decadencial da ao rescisria. Da o acerto do Tribunal Superior do Trabalho ao encontrar uma soluo intermediria para a vexata quaestio. Por tudo, a melhor soluo reside na conciliao dos efeitos ex nunc e ex tunc, vista do caso concreto: se houve erro grosseiro na interposio de recurso manifestamente inadmissvel, a declarao de inadmissibilidade deve produzir efeito ex tunc, at mesmo para evitar a litigncia de m-f; se, entretanto, a inadmissibilidade do recurso se deu por erro escusvel, a respectiva declarao deve produzir efeito ex nunc, com a possibilidade do ajuizamento de posterior ao rescisria contra o ltimo julgamento de mrito proferido no processo primitivo.
Cf. Resoluo n. 137, publicada no Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005. Em sentido semelhante, na doutrina: FREDIE DIDIER JR. e LEONARDO JOS CARNEIRO DA CUNHA. Curso de direito processual civil. Volume III, 3 ed., 2007, p. 311; NELSON LUIZ PINTO. Manual dos recursos cveis. 1999, p. 55 e 56; e Recurso especial para o Superior Tribunal de Justia. 2 ed., 1996, p. 80; e VICENTE GRECO FILHO. Direito Processual Civil brasileiro. Volume II, 11 ed., 1996, p. 421 e 422. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 963/CE, Pleno do STF, Dirio da Justia de 23 de novembro de 1979, p. 8.777; RE n. 94.055/RJ, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 4 de dezembro de 1981, p. 12.320; RE n. 92.816/SC, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 12 de agosto de 1983, p. 11.764; RE n. 87.420/PR, 2 Turma do STF, RTJ, volume 84, p. 684; REsp n. 18.691/RJ, 1 Turma do STJ, Dirio da Justia de 28 de novembro de 1994, p. 32.568; e REsp n. 11.106/SC, 2 Turma do STJ, Dirio da Justia de 10 de novembro de 1997: O binio para a propositura da ao rescisria corre da passagem in albis do prazo para recorrer da deciso proferida no ltimo recurso interposto no processo, ainda que dele no se tenha conhecido. 105 Cf. Resoluo n. 137, publicada no Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005.
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7.5. Termo inicial e recurso parcial Outro problema relativo ao termo inicial do binio previsto no artigo 495 do Cdigo de Processo Civil reside na interposio de recurso parcial. A vexata quaestio foi bem resolvida pelo Tribunal Superior do Trabalho, com a edio do enunciado n. 100, cujo inciso II versa sobre o tema: II - Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em julgado d-se em momentos e em tribunais diferentes, contando-se o prazo decadencial para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada deciso, salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa tornar insubsistente a deciso recorrida, hiptese em que flui a decadncia, a partir do trnsito em julgado da deciso que julgar o recurso parcial. Com efeito, se o processo contm demandas cumuladas106 e o recurso interposto parcial, por versar apenas sobre uma das demandas, tem-se o imediato trnsito em julgado da deciso em relao ao julgamento irrecorrido da outra demanda, com a fluncia do prazo decadencial da rescisria desde logo. a melhor soluo107, vista da combinao dos artigos 292, 505, 512 e 515, todos do Cdigo de Processo Civil. No obstante, a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia consagrou outro entendimento, em prol da fluncia do binio legal somente aps o julgamento final do recurso parcial, quando h a formao da coisa julgada total108. 7.6. Termo final No que tange ao termo final do prazo decadencial da rescisria, incide a regra do artigo 132, 1, do Cdigo Civil, com a prorrogao do prazo quando o binio termina em dia em que no h expediente forense normal, como bem assentou o Tribunal Superior do Trabalho, nos termos do inciso IX do enunciado n. 100: Prorroga-se at o primeiro dia til, imediatamente subseqente, o prazo decadencial para o ajuizamento de ao rescisria

Por exemplo, indenizaes por danos material e moral, como bem revela o enunciado n. 37 da Smula do Superior Tribunal de Justia. 107 De acordo, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Ao rescisria. 2007, p. 252 a 262; e LUIZ FUX. Curso de direito processual civil. 2001, p. 727: Se a impugnao sentena foi parcial (arts. 505 e 512, in fine), forma-se a coisa julgada sobre o que no fora objeto do recurso, iniciando-se, portanto, o prazo para propositura da rescisria, quanto a esta parte. 108 Eis a ementa do acrdo proferido pela Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, por escassa maioria (seis votos vencedores, contra cinco vencidos): PROCESSUAL CIVIL EMBARGOS DE DIVERGNCIA NO RECURSO ESPECIAL AO RESCISRIA PRAZO PARA PROPOSITURA TERMO INICIAL TRNSITO EM JULGADO DA LTIMA DECISO PROFERIDA NOS AUTOS CPC, ARTS. 162, 163, 267, 269 E 495. A coisa julgada material a qualidade conferida por lei sentena/acrdo que resolve todas as questes suscitadas pondo fim ao processo, extinguindo, pois, a lide. Sendo a ao una e indivisvel, no h que se falar em fracionamento da sentena/acrdo, o que afasta a possibilidade do seu trnsito em julgado parcial. Consoante o disposto no art. 495 do CPC, o direito de propor a ao rescisria se extingue aps o decurso de dois anos contados do trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa. Embargos de divergncia improvidos. (EREsp n. 404.777/DF, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 11 de abril de 2005).

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quando expira em frias forenses, feriados, finais de semana ou em dia em que no houver expediente forense. Aplicao do art. 775 da CLT109. 7.7. Momentos da pronncia da decadncia A decadncia pode ser pronunciada em vrias fases processuais: a) liminarmente, pelo relator; b) aps as providncias preliminares dos artigos 323 usque 328, tambm pelo relator; c) na sesso de julgamento da ao rescisria, pelo rgo colegiado; e d) no julgamento dos recursos cabveis, como, ad exemplum, em sede de embargos declaratrios. Apontados os momentos de pronncia da decadncia, convm estudar cada um deles em separado. Consoante o disposto nos artigos 295, inciso IV, primeira parte, e 490, inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial da ao rescisria deve ser liminarmente indeferida pelo relator se j consumada a decadncia. O prprio relator tambm pode pronunciar a decadncia e extinguir o processo por meio de deciso monocrtica logo aps as providncias preliminares, ou seja, na fase prevista no artigo 329 do Cdigo de Processo Civil. Sem dvida, o artigo 491 faz remisso ao captulo onde est inserido o artigo 329; e no h incompatibilidade alguma na aplicao do preceito ao processo da rescisria. No s. O rgo colegiado julgador da ao rescisria tambm tem competncia para averiguar de ofcio a ocorrncia da decadncia. Quanto aos recursos cabveis, nas duas primeiras hipteses, ou seja, pronunciada a decadncia pelo prprio relator isoladamente, o autor pode interpor agravo interno contra a deciso monocrtica extintiva do processo da rescisria. bom no esquecer que a interposio de apelao contra a deciso monocrtica do relator configura erro grosseiro, o que impede a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. J o acrdo proferido pelo colegiado pode ser impugnado via embargos infringentes, recurso especial e
Com o mesmo entendimento, na doutrina: FRANCISCO ANTONIO DE OLIVEIRA. Ao rescisria. 2 ed., 1996, p. 104: Cuida-se de prazo decadencial e que tem incio ao dia seguinte ao trnsito em julgado. Na sua contagem de observar-se a regra geral do art. 184, 1 e 2, do CPC, computando-se o prazo com a excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento, devendo os dias, do incio e do trmino, coincidirem com dias teis (no h o grifo no original). Tambm em sentido semelhante, ainda na doutrina: HUMBERTO THEDORO JNIOR. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Volume III, Tomo II, 2 ed., 2003, p. 363 e 364: Costuma-se, em funo da prpria fora do termo decadncia, atribuir um carter de fatalidade inexorvel ao prazo decadencial. De forma alguma, poderia o titular do direito potestativo deixar de exerc-lo antes do respectivo vencimento. Que fazer, portanto, quando o termo final cair em dia no til ou dia sem expediente forense? Ter-se-ia de antecipar a propositura da ao ou o exerccio do direito potestativo? O caso de resolver-se pela regra geral do art. 132, 1, que se aplica a todo e qualquer prazo civil, inclusive, pois, os decadenciais. Reza aludido dispositivo que se o dia do vencimento cair em feriado, considerar-se- prorrogado o prazo at o seguinte dia til. Vale dizer que, para nosso sistema de direito civil, nenhum prazo se vence em dia no til. E, para os atos que devem exercitar-se em juzo, so havidos como dias no teis todos aqueles em que no houver expediente no frum (CPC, art. 184, 1).. Por fim, vale conferir as notas 33 e 34 da pgina 364, na qual o Professor HUMBERTO THEODORO JNIOR evoca precedentes do Supremo Tribunal Federal, em prol da tese segundo a qual h prorrogao do prazo decadencial para o primeiro dia til quando o termo final tem lugar em dia sem expediente forense regular.
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recurso extraordinrio, dependendo da existncia, ou no, de voto divergente e da procedncia da rescisria. Em todos os casos, tambm so cabveis embargos declaratrios, nos quais pode ser suscitada omisso, j que a decadncia deve ser pronunciada de ofcio, consoante a regra do artigo 210 do Cdigo Civil de 2002. Em suma, a decadncia tambm pode ser pronunciada na fase recursal. 8. Competncia Os artigos 102, inciso I, alnea j, 105, inciso I, alnea e, e 108, inciso I, alnea b, da Constituio Federal, bem como o artigo 494 do Cdigo de Processo Civil estabelecem que a ao rescisria ser julgada por tribunal. Alis, o prprio Ttulo IX, no qual o Captulo IV da rescisria est inserto, recebeu denominao didtica, que afasta qualquer dvida acerca da competncia para o processamento e o julgamento da ao: "Do processo nos tribunais". Em sntese, trata-se de ao de competncia originria de tribunal, pelo que no pode ser julgada por juiz de primeiro grau. Os textos constitucional e codificado revelam que as cortes de segundo grau tm competncia para processar e julgar as aes rescisrias dos julgados proferidos pelos juzes de primeiro grau, assim como das prprias decises. J ao Superior Tribunal de Justia compete processar e julgar originariamente apenas as aes rescisrias dos julgados do prprio tribunal. Do mesmo modo, o Supremo Tribunal Federal tem competncia para processar e julgar originariamente to-somente as aes rescisrias dos julgados da prpria Corte Suprema. A propsito, o artigo 6, inciso I, alnea c, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, confere ao Plenrio competncia para processar e julgar originariamente a ao rescisria de julgado do Tribunal. Por fim, e tirando as hipteses excepcionais marcadas pela inexistncia de juzo rescisrio, o mesmo tribunal que tem competncia para o juzo rescindendo tambm o competente para proferir o iudicium rescissorium. 9. Legitimidade O artigo 487 do Cdigo de Processo Civil traz o rol dos legitimados propositura de ao rescisria. Em primeiro lugar, quem foi parte no processo primitivo tem legitimidade para ajuizar a rescisria, ainda que tenha sido ru revel110. Do mesmo modo, o sucessor da parte a ttulo universal ou singular tambm tem legitimidade ativa. o que estabelece o inciso I do artigo 487. Tal regra comporta exceo. Consoante o disposto no pargrafo nico do artigo 352, cabe ao confitente o direito de propor a ao, nos casos de que trata este artigo; mas, uma vez iniciada, passa aos seus herdeiros.
De acordo: CALMON DE PASSOS. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume III, 9 ed., 2004, p. 469 at 474.
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O inciso II do artigo 487 confere legitimidade ativa ao terceiro juridicamente interessado. terceiro legitimado aquele no participou do processo originrio111, mas foi prejudicado do ponto de vista jurdico pelo decisum nele proferido, ainda que indiretamente112. Ento, tm legitimidade ativa na condio de terceiro prejudicado os que poderiam ter ingressado no processo primitivo como assistente simples ou litisconsorcial e litisconsorte113. luz do 2 do artigo 42, reforado pelo 3, o adquirente e o cessionrio tambm tm legitimidade para ajuizar ao rescisria114. Igualmente tem legitimidade na qualidade de terceiro o substitudo processualmente nos termos do artigo 6, j que atingido diretamente pela coisa julgada formada no processo primitivo que teve como parte o substituto processual115. Por fim, no h como negar a legitimatio ad causam do terceiro prejudicado por julgado proferido em processo simulado116, conforme se infere dos artigos 167 e 168 do Cdigo Civil de 2002. Resta examinar o inciso III do artigo 487 do Cdigo de Processo Civil. Por fora da alnea a do inciso III do artigo 487, o Ministrio Pblico tem legitimidade para ajuizar ao rescisria, a fim de desconstituir julgado proferido em processo que no teve a participao do parquet, apesar de a lei (verbi gratia, artigo 82 do Cdigo) exigir a interveno ministerial. O Ministrio Pblico tambm tem legitimidade para propor ao rescisria quando o julgado resulta de coluso entre as partes para fraudar a lei, consoante o disposto na letra b do inciso III. No s. Alm do julgado proferido em processo fraudulento, o decisum prolatado em processo simulado tambm pode ser alvo de rescisria movida pelo Ministrio Pblico117. o que se depreende do artigo 168 do Cdigo Civil de 2002, na esteira dos artigos 105 e 146 do antigo Cdigo Civil de 1916. Com efeito, prevalece a orientao jurisprudencial de que so apenas exemplificativas as hipteses previstas no inciso III do artigo 487. Eis o
Ad exemplum, merece ser prestigiado o seguinte precedente jurisprudencial: Ao Rescisria Legitimidade ativa ad causam. II. O scio majoritrio da empresa, que no foi parte em processo falimentar, tem legitimidade ativa ad causam para propor ao rescisria contra sentena que declarou a auto-falncia da referida empresa, sem prvia autorizao da assemblia geral. Negativa de vigncia aos arts. 487, II do CPC e arts. 87, pargrafo nico, i, 94 e 105 do DL 2627/40. III. RE conhecido e provido. (os grifos so do original). 112 A propsito, vale a pena conferir a didtica lio do Professor SRGIO GILBERTO PORTO: Por terceiro juridicamente interessado entenda-se aquele que titular de relao jurdica que, direta ou reflexamente, venha a ser atingido pela sentena rescindenda, tal como, por exemplo, o sublocatrio na ao de despejo promovida, evidentemente, contra o locatrio. (Comentrios. Volume VI, 2000, p. 299). 113 Em sentido semelhante: JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 260. 114 Com a mesma opinio: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 35: Excluindo-se as partes, possvel que terceiros interessados, tais como: o adquirente, o cessionrio, o esplio, os herdeiros, o scio da sociedade, quando a empresa j tiver sido extinta, o substitudo, que no foi parte no processo e o substituto processual, tm legitimidade processual para propor ao rescisria, na dico do art. 487, II, c/c o art. 42, 2, do CPC. 115 No sentido do texto do pargrafo: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 169; ERNANE FIDLIS. Manual de Direito Processual Civil. Volume I, 6 ed., 1998, p. 631; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 35; NERY JUNIOR. Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed., 1999, p. 390, comentrio 16; e VICENTE GRECO FILHO. Direito Processual Civil brasileiro. Volume II, 11 ed., 1996, p. 420. 116 Com a mesma opinio: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 369; e JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 248. 117 De acordo, com maior autoridade: JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 265.
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enunciado n. 407 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE AD CAUSAM PREVISTA NO ART. 487, III, A E B, DO CPC. AS HIPTESES SO MERAMENTE EXEMPLIFICATIVAS. A legitimidade ad causam do Ministrio Pblico para propor ao rescisria, ainda que no tenha sido parte no processo que deu origem deciso rescindenda, no est limitada s alneas a e b do inciso III do art. 487 do CPC, uma vez que traduzem hipteses meramente exemplificativas118. Em sntese, alm da legitimidade como parte, o que enseja o ajuizamento da ao rescisria com esteio no inciso I do artigo 487, o parquet tem igual legitimidade ativa como custos legis, o que tambm permite a propositura da ao com fulcro no inciso III. No tocante legitimidade passiva, a regra a de que quem figurou como parte no processo originrio tambm deve participar do processo da ao rescisria119. 10. Ao rescisria e execuo do julgado rescindendo O ajuizamento de ao rescisria no tem o condo de retirar a eficcia do julgado rescindendo. Com efeito, a propositura de ao rescisria no impede a execuo definitiva do julgado rescindendo, consoante o disposto nos artigos 475-I, 1, primeira parte, e 489, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil vigente. luz da literalidade do anterior artigo 489 do Cdigo de Processo Civil original de 1973, por muitos anos prevaleceu na jurisprudncia a orientao consubstanciada no enunciado n. 234 da Smula do extinto Tribunal Federal de Recursos: No cabe medida cautelar em ao rescisria para obstar os efeitos da coisa julgada. Houve, no obstante, importante evoluo jurisprudencial, especialmente aps o advento das Leis 8.952 e 9.032, de 1994 e 1995, respectivamente. A primeira introduziu o instituto da tutela antecipada em nosso direito, com nova redao ao artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. A segunda acrescentou o seguinte pargrafo nico ao artigo 71 da Lei n. 8.212: Ser cabvel a concesso de liminar nas aes rescisrias e revisional, para suspender a execuo do julgado rescindendo ou revisando, em caso de fraude ou erro material comprovado. Em seguida, a doutrina e a jurisprudncia passaram a sustentar a admissibilidade da suspenso da execuo via deciso
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Cf. Resoluo n. 137, Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005. Em sentido semelhante, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 21; BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 172 e 173; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 259; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 420. Ainda em sentido semelhante, na jurisprudncia: AR. CITAO. LITISCONSORTE NECESSRIO. O marido, ru na ao anulatria de venda de bem imvel, deve ser citado como litisconsorte passivo necessrio na ao rescisria daquele julgado. Assim, todos aqueles que participaram da relao processual da ao em que se proferiu o acrdo rescindendo devem ser citados, como litisconsortes necessrios, para a ao rescisria sob pena de nulidade. Precedentes citados: AR 2.009-PR, DJ 3/5/2004, e REsp 162.069/DF, DJ 24/8/1998 (REsp n. 689.321/DF, 4 Turma do STJ, Informativo de jurisprudncia STJ, n. 266, p. 2).

jurisdicional. Tanto que hoje possvel afirmar que a orientao consolidada no enunciado n. 234 da Smula do antigo Tribunal Federal de Recursos est ultrapassada120. A propsito, merece ser prestigiado o inciso I do recente enunciado n. 405 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: I Em que do que dispe a MP 1.984-22/00 e reedies e o artigo 273, 7, do CPC, cabvel o pleito liminar formulado na petio inicial de ao rescisria ou na fase recursal, visando a suspender a execuo da deciso rescindenda121. Assim, a discusso passou a residir na via processual adequada para a obteno da paralisao da execuo do julgado rescindendo: a) requerimento de antecipao de tutela na prpria ao rescisria; ou b) ao cautelar, especialmente a antecedente, tambm chamada de preparatria, j que proposta antes do ajuizamento da principal: ao rescisria. luz do novo artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, formou-se respeitvel corrente doutrinria e jurisprudencial em favor do instituto da tutela antecipada122. Com efeito, o artigo 273 no probe a antecipao da tutela em ao rescisria, especialmente a parcial, apenas para sustar a execuo do julgado rescindendo. a orientao predominante e que restou consolidada na concluso n. 6 do 9 Encontro dos Tribunais de Alada: cabvel a concesso de tutela na ao rescisria, visando suspenso dos efeitos prticos da sentena rescindenda123. Sob outro enfoque, existe corrente igualmente abalizada que sustenta a adequao da cautelar. Com efeito, h na doutrina e na jurisprudncia entendimento em prol da admissibilidade de ao cautelar para obstar a execuo do julgado rescindendo124.

Com a mesma opinio: ELIANA CALMON. Tutelas de urgncia nos tribunais. O Magistrado. Instituto dos Magistrados do Distrito Federal, Ano 1, nmero 3, 2001, p. 16. Em idntico sentido: A Sm. 234 do extinto TFR que, outrora, reputava como inadmissvel a suspenso dos efeitos da coisa julgada via medida cautelar preparatria de ao rescisria, no compatvel com a moderna leitura da dico do ordenamento processual. (MC n. 66/CE, Dirio da Justia de 29 de agosto de 1994, p. 46.860). 121 Cf. Resoluo n. 137, Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005. 122 Conferir, na doutrina: BRUNO FREIRE E SILVA. Ao rescisria. 2005, p. 177 e 178; HUMBERTO THEODORO JNIOR. O processo civil brasileiro. 1999, p. 120 e 121; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 29 usque 33; LUCIANA DINIZ NEPOMUCENO. A antecipao da tutela na ao rescisria. 2002; p. 113 e 115; e NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 750, comentrio 17, e p. 954, comentrio 3. Assim, na jurisprudncia: REsp n. 81.529/PI, 2 Turma do STJ, in Dirio da Justia de 10 de novembro de 1997, p. 57.734; REsp n. 127.342/PB, 4 Turma do STJ, julgado em 19 de abril de 2001, noticiado no Informativo Jurisprudncia STJ, nmero 92; e AR n. 911/MG AgRg, Dirio da Justia de 27 de maro de 2000. 123 Cf. Boletim da AASP, n. 2.027, Suplemento, p. 10. 124 Defendo a admissibilidade de cautelar para suspenso da execuo, na doutrina: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Ao rescisria. 2007, p. 150; BRUNO NOURA DE MORAES RGO. Ao rescisria. 1999, p. 12; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 612 e 613; GALENO LACERDA. Comentrios. Volume VIII, 6 ed., 1994, p. 35 usque 38; e SERGIO BERMUDES. Comentrios. Tomo VI, 3 ed., 1998, p. 312: No obsta, no entanto, concesso de medida cautelar, instituda a fim de assegurar a eficcia prtica da providncia jurisdicional demandada, inclusive na ao rescisria, que desencadeia um processo de conhecimento do qual o cautelar, preparatrio ou incidente, fmulo. No mesmo sentido, na jurisprudncia: Petio n. 1.347/SP, Pleno do STF, julgado em 17 de setembro de 1997; Petio n. 2.343/ES, 1 Turma do STF, julgado em 12 de junho de 2001, Informativo STF, nmero 232; e REsp n. 351.766/SP, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 26 de agosto de 2002, p. 214: Cabe medida cautelar em ao rescisria para atribuio de efeito suspensivo sentena rescindenda.

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A soluo do problema da via processual adequada depende do estudo ainda que perfunctrio dos provimentos antecipatrios, cautelares e liminares125, pois foram as Leis ns. 8.952 e 9.032 que permitiram o afastamento da orientao consubstanciada no antigo enunciado n. 234 da Smula do extinto Tribunal Federal de Recursos. O primeiro diploma instituiu a antecipao da tutela, em 1994. J o segundo, de 1995, permitiu a concesso de liminar para suspender a execuo de julgado impugnado via ao rescisria. O instituto da tutela antecipada marcado pelo adiantamento do provimento jurisdicional que o magistrado vislumbra como o provvel ao final do processo. A tutela cautelar tem como caracterstica essencial a preservao do resultado til do processo principal. J o vocbulo liminar diz respeito ao momento da prestao jurisdicional. liminar o provimento lanado in limine litis126. Por conseguinte, a antecipao da tutela in initio litis configura provimento liminar. Mas a tutela antecipada tambm pode ser ulterior, quando perde o carter de liminar. A tutela cautelar pode igualmente ser liminar, ou no127. Ento, o termo liminar inserto no novo pargrafo nico do artigo 71 da Lei n. 8.212 no esclarece se a suspenso da execuo do julgado rescindendo deve ser objeto de requerimento de antecipao de tutela na prpria ao rescisria ou de ao cautelar. Com efeito, o artigo 2 da Lei n. 9.032 parece permitir as duas solues, pois a nica preocupao do legislador foi instituir um provimento liminar nas aes rescisrias para suspender a execuo do julgado rescindendo. Portanto, nada impede a prolao do referido provimento liminar em virtude de requerimento de antecipao da tutela rescindenda e via ao cautelar. A combinao do artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal, com os artigos 154, 244 e 805 do Cdigo de Processo Civil refora a concluso de que o periculum in mora ocasionado pela execuo definitiva do decisum pode ser amparado tanto por meio de tutela antecipada como via ao cautelar.

A respeito das diferenas entre a tutela antecipada, a tutela cautelar e a liminar, vale a pena conferir o excelente trabalho de autoria do Professor ADROALDO FURTADO FABRCIO, intitulado Breves notas sobre provimentos antecipatrios, cautelares e liminares, publicado nos justos Estudos de direito processual civil em memria de LUIZ MACHADO GUIMARES. Ainda sobre as diferenas entre a tutela antecipada e a tutela cautelar, vale a pena conferir os didticos ensinamentos do Professor HUMBERTO THEODORO JNIOR (O processo civil brasileiro. 1999, p. 75 usque 109). 126 De acordo: Liminar o nome que damos a toda providncia judicial determinada ou deferida initio litis, isto , antes de efetivado o contraditrio, o que pode ocorrer sem citao do ru ou com sua cincia para acompanhar a justificao exigida para apreciao da liminar. A liminar, portanto, no liminar em funo do seu contedo, sim em decorrncia do momento de seu deferimento (CALMON DE PASSOS. Comentrios. Volume III, 9 ed., 2004, p. 73). 127 Ficou visto, pois, que (a) toda liminar antecipatria de tutela; (b) nem toda antecipao de tutela liminar; e (c) a antecipao de tutela pode ser ou no cautelar (ADROALDO FURTADO FABRCIO. Breves notas. 1999, p. 25). Pode-se falar, assim, de liminar de natureza cautelar, como liminar que se configura como verdadeira antecipao da tutela. Outrossim, numa ao cautelar, quando liminarmente se defere a medida, em verdade antecipa-se a providncia cautelar (CALMON DE PASSOS. Comentrios. Volume III, 9 ed., 2004, p. 73 e 74). Realmente, as medidas cautelares tm presente a preocupao com a urgncia, da normalmente verificar-se a concesso de uma liminar que nada mais do que uma antecipao de cautela que, pelo seu trmite normal, s seria obtida com a sentena no processo cautelar (WILLIAM SANTOS FERREIRA. Tutela. 2000, p. 131).

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Se certo que os dois institutos no podem ser confundidos128, parece ser igualmente correto afirmar que o provimento jurisdicional de suspenso da execuo do julgado rescindendo possui cargas antecipatria e cautelar. A carga antecipatria revelada pelo parcial adiantamento de conseqncia importante da procedncia da rescisria, qual seja, obstar a execuo do julgado rescindendo. A carga cautelar revelada pela preservao da utilidade do processo principal da rescisria. Imagine-se a hiptese de a ao rescisria ter como alvo sentena de procedncia proferida em ao demolitria129. Alis, a existncia das cargas antecipatria e cautelar no provimento jurisdicional de suspenso da execuo do julgado impugnado pela rescisria que explica a divergncia doutrinria e jurisprudencial que envolve a via processual. Mas a interessante discusso acerca do meio processual mais adequado luz da carga predominante no deve comprometer um valor que ambos os institutos buscam proteger: o perigo da demora130. Em reforo, com o advento da Lei n. 10.444, de 2002, a qual acrescentou o 7 ao artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, preceito originalmente destinado ao instituto da antecipao de tutela, passou a ser admissvel a concesso de tutela cautelar no bojo do prprio processo de conhecimento. Tal evoluo legislativa parece estar relacionada com a preocupao dos excessos tericos na separao das tutelas de urgncia, com notrio prejuzo para o jurisdicionado, vtima de discusses acadmicas que acabam contaminando a prestao jurisdicional. Sem dvida, a Lei n. 10.444 reforou a tese da fungibilidade das tutelas de urgncia, em prol da efetividade da prestao jurisdicional, como assentou o Tribunal Superior do Trabalho no enunciado n. 405 da Smula da Corte: AO RESCISRIA. LIMINAR. ANTECIPAO DE TUTELA. I Em que do que dispe a MP 1.984-22/00 e reedies e o artigo 273, 7, do CPC, cabvel o pleito liminar formulado na petio inicial de ao rescisria ou na fase recursal, visando a suspender a execuo da deciso rescindenda. II O pedido de antecipao de tutela, formulado nas
Na prtica forense, no entanto, nem sempre fcil distinguir se o que o autor pretende tutela antecipada ou medida cautelar, conceitos que no podem ser tratados como absolutamente distintos. Trata-se, diversamente, de duas categorias pertencentes a um s gnero, o das medidas urgentes (REsp n. 202.740/PB, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 7 de junho de 2004, p. 215). 129 O exemplo de autoria do Professor ERNANE FIDLIS. Aps sustentar a possibilidade de medida cautelar inominada para suspenso da execuo, lana a seguinte pergunta: De que adiantaria, por exemplo, a rescisria de sentena que determinasse a demolio de prdio, sem suspenso da execuo? (Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 612 e 613). 130 Com a mesma opinio, na doutrina: Vale ressaltar que, caso a parte opte pela tutela cautelar esse um caso em que a distino entre a tutela cautelar e a tutela antecipada meramente acadmica, porque ambas produzem rigorosamente o mesmo efeito , no precisar ajuizar uma ao cautelar autnoma perante o tribunal, bastando formular simples requerimento de medida cautelar ao relator da ao rescisria. (RODRIGO DA CUNHA LIMA FREIRE. Tutela de urgncia na ao rescisria. Reforma do CPC. Volume I, 2006, p. 503). Tambm em sentido semelhante, ainda na doutrina: HUMBERTO THEODORO JNIOR. O processo civil brasileiro. 1999, p. 91 usque 95: Ao aplicador da lei processual incumbe, ento, esforar-se para fugir de tecnicismos estreis na separao dos terrenos da tutela cautelar genrica e da antecipao de tutela, que, se podem satisfazer vaidades acadmicas, em nada contribuem para a implementao das metas instrumentais do moderno direito processual, cada vez menos voltado para o dogmatismo e cada vez mais preocupado com os resultados prticos capazes de criar nesse limiar de um novo sculo um processo que merea, realmente, o epteto do devido processo legal, ou mais precisamente, de um processo justo.
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mesmas condies, ser recebido como medida acautelatria em ao rescisria, por no se admitir tutela antecipada em sede de ao rescisria. Com o advento da Lei n. 11.280, de 2006, diploma que conferiu nova redao ao artigo 489 do Cdigo de Processo Civil131, houve a adoo da tese de que a execuo do julgado rescindendo pode ser suspensa tanto em virtude de pedido de antecipao da tutela quanto em cautelar, cujo pleito pode ser feito de forma incidental ou mediante ao cautelar antecedente rescisria. Por tudo, possvel concluir pela admissibilidade da suspenso da execuo do decisum rescindendo por meio de requerimento de tutela antecipada na prpria ao rescisria e tambm mediante ao cautelar132, especialmente a antecedente133. Em reforo, importante registrar que a fungibilidade134 entre as tutelas de urgncia restou consagrada nos artigos 273, 7, e 489, ambos do Cdigo de Processo Civil, alterado pelas Leis ns. 10.444 e 11.280, de 2002 e 2006, respectivamente. Por fim, tanto o pleito de antecipao de tutela quanto o pedido cautelar in limine litis podem ser decididos pelo relator da ao rescisria, mediante deciso monocrtica, a qual pode ser impugnada por meio de agravo interno ou regimental, no prazo de cinco dias, endereado ao prprio relator, para o juzo de retratao ou a apresentao do agravo na mesa do rgo colegiado competente indicado no regimento interno do respectivo tribunal: seo, grupo de cmaras, cmaras reunidas, rgo especial ou plenrio, conforme o caso. Na ausncia do relator135, cabe ao revisor da ao rescisria decidir o pedido de imediata suspenso da execuo do julgado rescindendo. Na falta tambm do revisor, compete ao presidente do tribunal. Nada impede, por fim, que o relator submeta o pedido ao rgo colegiado competente, na primeira sesso subsequente concluso dos autos do processo da ao rescisria. 11. Procedimento da ao rescisria vista do artigo 488 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial da ao rescisria deve ser elaborada com a observncia do disposto no artigo
8. A nova redao apresentada ao art. 489 do CPC apenas incorpora ao ordenamento jurdico positivo o entendimento dominante na jurisprudncia quanto possibilidade de concesso de medidas de urgncia concomitantes com o ajuizamento de demanda rescisria, pelo que no nos parece haver bice a sua aprovao. (Exposio de Motivos do Ministro da Justia. Reforma infraconstitucional do processo civil. Volume 4, 2005, p. 111). 132 Com o mesmo entendimento defendido no texto, ou seja, permitindo a suspenso da execuo do julgado rescindendo tanto por meio de requerimento de tutela antecipada como via ao cautelar: SRGIO GILBERTO PORTO. Comentrios. Volume VI, 2000, p. 366 usque 368. 133 Tambm denominada preparatria. 134 Em sentido semelhante, na jurisprudncia: Processual Civil. Ao rescisria. Tutela antecipatria para conferir efeito suspensivo sentena rescindenda. Cabimento. Fungibilidade das medidas urgentes. Fumus boni iuris. Inocorrncia. Violao a literal disposio de lei. Interpretao controvertida nos Tribunais. Cabe medida cautelar em ao rescisria para atribuio de efeito suspensivo sentena rescindenda. Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela requer providncia de natureza cautelar, pode o juiz, presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental no processo ajuizado, em atendimento ao princpio da economia processual (REsp n. 351.766/SP, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 26 de agosto de 2002, p. 214). Tambm em sentido conforme, ainda na jurisprudncia: REsp n. 202.740/PB, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 7 de junho de 2004, p. 215. 135 Por exemplo, por frias, por licena.
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282. Ao formular o pedido, o autor deve, se for o caso, como ocorre de regra, requerer, alm da resciso do julgado impugnado (pedido rescindente), o novo julgamento da causa primitiva (pedido rescisrio), conforme estabelece o inciso I do artigo 488. Se a execuo do julgado rescindendo causar leso grave e de difcil reparao, o autor tambm pode formular o pedido de imediato sobrestamento daquela (execuo) no bojo da prpria petio inicial da ao rescisria. Com efeito, o autor da rescisria pode formular pedido de antecipao parcial da tutela para suspender a execuo do julgado rescindendo liminarmente j na petio inicial da rescisria, bem como pode ajuizar prvia demanda cautelar preparatria136, da qual a rescisria ser a ao principal, caso no ainda esteja em condies de ajuizar desde logo a rescisria. Na verdade, ex vi dos novos artigos 273, 7, e 489, ambos do Cdigo de Processo Civil, com as redaes conferidas pelas Leis ns. 10.444 e 11.280, respectivamente, o autor pode requerer a tutela de urgncia tanto antes (por meio de cautelar antecedente) quanto no bojo da prpria inicial da ao rescisria. Por fora dos artigos 282, inciso V, e 488, o autor deve indicar o valor da causa na petio inicial da ao rescisria. A regra a de que o valor da ao rescisria o atualizado atribudo causa primitiva. o que revela a seguinte concluso do 7 Encontro dos antigos Tribunais de Alada: O valor da causa na ao rescisria o mesmo da ao originria, com correo monetria na data da inicial. Porm, quando a ao rescisria no alcana todas as aes solucionadas no decisum anterior, o valor da causa deve ser proporcional, ao invs do valor atualizado da causa primitiva. Com efeito, quando a rescisria tem como alvo apenas parte do julgado proferido no processo originrio, o valor da causa no deve ser mera atualizao do inserto na primitiva petio inicial137. Em suma, a regra do valor da causa originria como referncia para a ao rescisria no absoluta e pode ser objeto de impugnao ao valor da causa138. A petio inicial da ao rescisria deve ser subscrita por advogado. o que se infere da combinao dos artigos 36, 39, inciso I e pargrafo nico, 295, inciso VI, e 490, inciso I, todos do Cdigo de Processo Civil. Todavia, no h necessidade de poder especial na procurao para a propositura da ao
Rectius, cautelar antecedente. Em sentido semelhante: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 26: Todavia, o valor da causa na ao rescisria de um modo geral deve ser o mesmo da ao originria, cuja deciso deseja o autor desconstituir. Entretanto, pode ocorrer, na prtica, que o autor no busque desconstituir integralmente a sentena rescindenda, mas apenas uma parte, devendo o valor corresponder apenas a esta parte. Com outra opinio, entretanto, h autorizada doutrina: COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 99 e 192: Conforme se passa com a rescisria no cvel, o valor da causa o da ao cuja sentena se quer desconstituir, ainda que a rescisria vise apenas a um dos captulos da deciso rescindenda.. 138 A propsito da regra e tambm da possibilidade de exceo, vale a pena conferir acrdo da relatoria do Ministro ALFREDO BUZAID, cujo voto foi prestigiado pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal e restou sintetizado na seguinte ementa: 1 Ao rescisria. Impugnao ao valor da causa. Agravo regimental. 2 O valor da causa na ao rescisria , de regra, o valor da ao, cujo aresto se pretende rescindir. (AR n. 1.112/SP AgRg, Dirio da Justia de 4 de fevereiro de 1983).
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rescisria139, j que no existe tal restrio no artigo 38 do Cdigo. Sem dvida, basta a procurao geral para o foro, conforme revela o promio do artigo 38. O autor deve instruir a petio inicial com a guia do depsito da verba exigida no inciso II do artigo 488 do Cdigo de Processo Civil: cinco por cento sobre o valor da ao rescisria140. Com efeito, a importncia equivalente a cinco por cento sobre o valor da causa deve ser recolhida in limine litis, sob pena de indeferimento da petio inicial desde que o autor no comprove o recolhimento no decndio para a emenda da inicial. Porm, a teor do pargrafo nico do artigo 488, a Unio, o Distrito Federal, os Estados, os Municpios e o Ministrio Pblico esto livres do depsito. Alis, a Unio, as autarquias e fundaes federais igualmente esto isentas do depsito prvio e at mesmo da prpria multa na ao rescisria, conforme revela o artigo 24-A da Lei n. 9.028: A Unio, suas autarquias e fundaes, so isentas de custas e emolumentos e demais taxas judicirias, bem como do depsito prvio e multa em ao rescisria, em quaisquer foros e instncias. Refora o enunciado n. 175 da Smula do Superior Tribunal de Justia: Descabe o depsito prvio nas aes rescisrias propostas pelo INSS. O particular sob o plio da assistncia judiciria tambm est dispensado do recolhimento da verba prevista no inciso II do artigo 488 do Cdigo de Processo Civil. A propsito, merece ser prestigiado o enunciado n. 108 da Smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: A gratuidade de justia abrange o depsito na ao rescisria. Alis, a dispensa do depsito prvio em prol da parte sob o plio da assistncia judiciria tem fundamento no artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal, com o reforo do artigo 836, in fine, da Consolidao das Leis do Trabalho. No mais, vale dizer, fora das hipteses de dispensa estudadas, prevalece a regra de que a petio inicial deve estar acompanhada da guia reveladora do pagamento do depsito de cinco por cento, nos termos do pargrafo nico do artigo 488 do Cdigo de Processo Civil. A petio inicial tambm deve ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao, consoante o disposto no artigo 283 do Cdigo de Processo Civil. A certido comprobatria do trnsito em julgado do decisum rescindendo e a certido de inteiro teor ou fotocpia do julgado impugnado so documentos que devem acompanhar a petio inicial da rescisria. A propsito, merece ser prestigiada a orientao consubstanciada no inciso I do enunciado n. 299 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: indispensvel ao processamento da demanda rescisria a prova do trnsito em julgado da deciso rescindenda.

Com a mesma opinio: EDSON PRATA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume I, 1987, p. 173. 140 Enquanto no processo civil o depsito prvio da ao rescisria corresponde a cinco por cento (cf. artigo 488, inciso II, do Cdigo de Processo Civil), o percentual do depsito prvio em muito superior em ao rescisria contra julgado proferido em processo trabalhista: vinte por cento (cf. artigo 836 da Consolidao das Leis do Trabalho).

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Por fim, o instrumento de mandato outorgado ao advogado subscritor da petio inicial tambm deve acompanh-la, tendo em vista o disposto no artigo 37 do Cdigo de Processo Civil. possvel, entretanto, a apresentao posterior da procurao, conforme o caput do prprio artigo 37. Alm do pagamento imediato dos cinco por cento sobre o valor da causa a ttulo de multa processual destinada ao ru em caso de julgamento unnime de inadmissibilidade da ao rescisria ou de improcedncia do pedido rescindendo, o autor tambm deve efetuar o recolhimento e a respectiva demonstrao das custas iniciais, quando exigidas, e no prazo previsto na legislao pertinente. No Supremo Tribunal Federal, caso no apresente desde logo com a petio inicial da ao rescisria, o autor deve protocolizar, dentro do decndio posterior ao protocolo da inicial, petio avulsa acompanhada da guia comprobatria do recolhimento das custas iniciais. o que se infere do artigo 59, inciso II, do Regimento Interno de 1980, combinado com a Tabela B, item III, da respectiva Resoluo de Custas do Supremo Tribunal Federal. No que tange ao Superior Tribunal de Justia, incidem a Lei n. 11.636, de 2007, e a Resoluo n. 1, de 2008, segundo as quais o autor deve instruir a petio inicial com a guia comprobatria do recolhimento das custas previstas no inciso II da Tabela B141, no momento da distribuio da ao rescisria142. Em suma, a necessidade do pagamento de custas iniciais na ao rescisria, bem como o prazo para a demonstrao do respectivo recolhimento so fixados na legislao pertinente, como as leis de custas e os regimentos internos dos tribunais. A petio inicial da ao rescisria deve ser apresentada na seo de registro, autuao e distribuio do tribunal competente. Em seguida, ocorre o registro e a autuao, consoante o disposto no artigo 547 do Cdigo de Processo Civil. Aps, a ao rescisria distribuda. A distribuio segue o disposto no artigo 548 do Cdigo e nos artigos 76 e 77, caput, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. Por fora dos artigos 126 e 548 do Cdigo de Processo Civil e dos preceitos do Regimento Interno de 1980, os magistrados que atuaram como relator e revisor no processo primitivo devem ser excludos da distribuio das aes rescisrias em geral, salvo disposio em contrrio no respectivo regimento interno. o que ocorre no Superior Tribunal de Justia, cujo Regimento Interno contm preceito especfico excluindo da distribuio da ao rescisria apenas o ministro que atuou como relator no processo originrio. Por oportuno, vale a pena conferir o artigo 238 do Regimento do Superior Tribunal de Justia: distribuio da ao rescisria no concorrer o Ministro que houver servido como relator do acrdo rescindendo. Em sntese, a regra parece ser a da excluso do relator e do revisor originrios da distribuio da ao rescisria, ressalvada a existncia de preceito regimental especfico em sentido contrrio, como o artigo
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Vale dizer, R$ 200,00. Cf. artigos 2, 5 e 9 da Lei n. 11.636, de 2007

238 do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, que exclui apenas o relator primitivo. Feita a distribuio, os autos sobem concluso do relator, que deve verificar desde logo a regularidade da petio inicial. Havendo irregularidade sanvel, o relator deve conceder ao autor dez dias para que emende a petio inicial, nos termos do artigo 284 do Cdigo de Processo Civil. Em reforo, merece ser prestigiado o inciso II do enunciado n. 299 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: Verificando o relator que a parte interessada no juntou inicial o documento comprobatrio, abrir prazo de 10 (dez) dias para que o faa, sob pena de indeferimento. Diante da ausncia ou da insuficincia do depsito exigido pelo inciso II do artigo 488 do Cdigo de Processo Civil, igualmente necessria a intimao do autor para regularizar a petio inicial no decndio do artigo 284 do Cdigo de Processo Civil. No sendo sanado o vcio pelo autor, a petio inicial deve ser indeferida pelo prprio relator. o que se depreende do disposto no artigo 490 do mesmo diploma. Por fora dos artigos 282, inciso IV, 284, 488, inciso I, e 490, o relator tambm deve determinar a emenda da petio inicial da ao rescisria sem pedido especfico de novo julgamento da causa primitiva, quando indispensvel o iudicium rescissorium. Decorrido in albis o decndio, cabe ao relator proferir deciso monocrtica de indeferimento da petio inicial. J a petio inicial contaminada por vcio insanvel deve ser indeferida desde logo pelo relator. Consoante o artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990, a deciso monocrtica de indeferimento da petio inicial da ao rescisria pode ser impugnada por meio de agravo interno ou regimental, em cinco dias. A interposio de apelao contra a deciso monocrtica indeferitria da inicial configura erro inescusvel, o que impede o aproveitamento do recurso inadequado. Resta saber se a petio inicial com irregularidade no enquadramento dos fatos narrados s hipteses de rescindibilidade previstos nos incisos do artigo 485 inepta e deve ser indeferida pelo relator, nos termos dos artigos 295 e 495 do Cdigo de Processo Civil. Tudo indica que no. Se os fatos esto devidamente esclarecidos na petio inicial e permitem a incidncia de algum permissivo de rescindibilidade que no foi evocado pelo autor, devem-se prestigiar os princpios da mihi factum, dabo tibi ius e iura novit curia143.
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No mesmo sentido, na jurisprudncia: Processo civil. Ao rescisria. Causa de pedir. Enquadramento legal. Iura novit curia. Recurso desacolhido. I Os brocardos jurdicos iura novit curia e da mihi factum dabo tibi ius so aplicveis s aes rescisrias. II - Ao autor cumpre precisar os fatos que autorizam a concesso da providncia jurdica reclamada, incumbindo ao juiz conferir-lhes adequado enquadramento legal. III Se o postulante, embora fazendo meno aos incisos III e VI do art. 485, CPC, deduz como causae petendi circunstncias fticas que encontram correspondncia normativa na disciplina dos incisos V e IX, nada obsta que o julgador, atribuindo correta qualificao jurdica s razes expostas na inicial, acolha a pretenso rescisria. IV O que no se admite o decreto de procedncia estribado em fundamentos distintos dos alinhados na pea vestibular. (REsp n. 7.958/SP, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 15 de fevereiro de 1993, p. 1687). Tambm em sentido conforme, na doutrina: EDUARDO RIBEIRO DE OLIVEIRA. Recurso especial Algumas questes de admissibilidade.

Se a petio inicial estiver em ordem, o relator deve determinar a citao do ru, oportunidade na qual estabelece o prazo para a apresentao das respostas (contestao, impugnao ao valor da causa, excees e reconveno), de quinze a at trinta dias, consoante o promio do artigo 491 do Cdigo de Processo Civil. Resta saber se o artigo 188 do Cdigo alcana a contestao ao rescisria. Tudo indica que no144. que o artigo 188 no pode ser estendido aos prazos judiciais, dentre eles o previsto no artigo 491. A adoo da tese em prol da aplicao do artigo 188 conduz inutilidade do artigo 491, j que, em ltima anlise, no seria observado o prazo mximo de trinta dias nele fixado. E, segundo princpio de hermenutica jurdica, no se presumem, na lei, palavras inteis: verba cum effectu sunt accipienda. Pelos mesmos motivos, parece no ser possvel a incidncia do artigo 191 do Cdigo de Processo Civil145. Na verdade, uma das justificativas para a possibilidade da fixao do prazo da contestao em trinta dias parece ser a existncia de litisconsrcio passivo. Realmente, se o relator j tem tal competncia luz das peculiaridades do caso concreto, nada justifica a duplicao do prazo para os litisconsortes com advogados diferentes, sob pena de o prazo mximo previsto no artigo 491 poder ser ultrapassado. Ainda em matria de resposta, admissvel reconveno, desde que o ru tenha como alvo captulo do julgado rescindendo favorvel ao autor. Portanto, o ru s pode ajuizar verdadeira ao rescisria reconvencional. Registre-se que o relator deve efetuar em relao petio inicial da reconveno o mesmo controle da petio inicial da ao rescisria principal. Com efeito, o relator pode proferir deciso de indeferimento liminar da petio inicial da ao reconvencional, nos termos do artigo 490 do Cdigo de Processo Civil. Da aludida deciso monocrtica tambm cabvel agravo interno ou regimental, em cinco dias. Tambm em relao s respostas possveis, o ru ainda pode apresentar impugnao ao valor da causa luz do artigo 261 do Cdigo de Processo Civil,

1991, p. 189. Em tpico destinado ao princpio iura novit curia, concluiu o eminente Ministro: Consignese, para finalizar, que raciocnio anlogo aplica-se ao rescisria. Se o autor pretende ter havido violao da lei deve indic-la. No importa, entretanto, tenha invocado erradamente, ou deixado de invocar o inciso pertinente do art. 485 do Cdigo de Processo Civil. 144 Com a mesma opinio, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, pg. 190. Por oportuno, o eminente processualista defendeu a tese em acrdo do qual foi redator: AR n. 286, 4 Grupo de Cmaras do TJRJ, Revista dos Tribunais, volume 547, pg. 177. Tambm no mesmo sentido, na jurisprudncia: AR n. 67.018-1 AgRg, 2 Grupo de Cmaras Civis do TJSP, RJTJSP, volume 104, pg. 380; AR 78.528-2 AgRg, 5 Grupo de Cmaras Civis do TJSP, Revista dos Tribunais, volume 603, pg. 90; e AR n. 139.739, 3 Grupo de Cmaras do 2 TACivSP, Revista dos Tribunais, volume 571, pg. 163. Contra, na doutrina: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. pg. 45; e NERY JUNIOR. Cdigo. 4 ed., 1999, pg. 955, comentrio 1. Tambm em sentido contrrio, na jurisprudncia: RE n. 94.960-7/RJ, 1 Turma do STF, Dirio da Justia de 8 de outubro de 1982; e AR n. 250/MT AgRg, 2 Seo do STJ, Dirio da Justia de 6 de agosto de 1990. 145 H respeitvel doutrina em sentido contrrio: JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 45.

com o cabimento de agravo interno ou regimental contra a respectiva deciso monocrtica proferida pelo relator. Por fim, o ru ainda pode aviar as excees de impedimento e suspeio. J a exceo de incompetncia relativa parece ser de difcil ocorrncia na ao rescisria. imaginvel a ocorrncia de vcios em razo da matria e da hierarquia, que ocasionam a incompetncia absoluta, a ser suscitada como preliminar na contestao. luz da segunda parte do artigo 491 do Cdigo de Processo Civil, findo o prazo para a apresentao das respostas do ru, deve ser observado o disposto nos captulos destinados s providncias preliminares e ao julgamento conforme o estado do processo, no que couber. Com efeito, o rito ordinrio s aplicvel apenas no que for compatvel com o instituto da rescisria. Por tal razo, ao contrrio do que ocorre na maioria das aes, a ausncia de contestao rescisria no gera a presuno nem mesmo relativa da veracidade dos fatos narrados na petio inicial146, pois o artigo 319 e o inciso II do artigo 330 so incompatveis com o instituto da rescisria. Incide, ao revs, o inciso II do artigo 320, j que a ao rescisria versa sobre direito indisponvel. Com efeito, a coisa julgada direito indisponvel, tanto que enseja a apreciao oficial em qualquer grau de jurisdio, consoante o disposto no artigo 267, inciso V e 3, do Cdigo de Processo Civil. Em reforo, vale conferir o enunciado n. 398 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA. AUSNCIA DE DEFESA. INAPLICVEIS OS EFEITOS DA REVELIA. Na ao rescisria, o que se ataca na ao a sentena, ato oficial do Estado, acobertado pelo manto da coisa julgada. Assim sendo, e considerando que a coisa julgada envolve questo de ordem pblica, a revelia no produz confisso na ao rescisria. Sendo necessria a produo de outras provas alm das j carreadas aos autos, o relator pode delegar a juiz de primeiro de grau a competncia para a respectiva instruo probatria. No prazo fixado pelo relator luz do artigo 492, o juiz de primeiro grau deve determinar a remessa dos autos ao tribunal. No demais lembrar que a delegao de atos instrutrios a juiz a quo configura faculdade atribuda ao relator da ao rescisria, conforme o disposto no pargrafo nico do artigo 261 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. Resta saber se o relator pode determinar de ofcio a produo de provas que entender necessrias. A interpretao do artigo 130 conduz resposta
Assim, na doutrina ptria: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 192; e JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 33 e 37. Tambm com a mesma opinio, na literatura estrangeira: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 286. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 193/SP, 1 Seo do STJ, Dirio da Justia de 5 de maro de 1990, p. 1.395; REsp n. 23.596/RS, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia de 22 de abril de 1996, p. 12.566; AR n. 139.739, 3 Grupo de Cmaras do 2 TACivSP, Revista dos Tribunais, volume 571, p. 163; e AR n. 167, Cmaras Cveis Reunidas do TJMS, Revista Forense, volume 256, p. 330: A norma do art. 319 do C. Pr. Civ., onde se afirma que, incontestada a ao, os fatos afirmados pelo autor reputar-se-o verdadeiros, no se aplica no juzo rescisrio.
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afirmativa. Porm, cabe agravo interno ou regimental para o colegiado contra a respectiva deciso monocrtica do relator. Finda a instruo probatria, cada uma das partes tem dez dias para a apresentao de razes finais. o que revela o artigo 493 do Cdigo de Processo Civil, reforado pelo artigo 262 do Regimento Interno de 1980. Aps, os autos so remetidos ao Ministrio Pblico, cuja interveno obrigatria147, ex vi do artigo 82, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, combinado com os artigos 52, inciso X, e 262, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. Em suma, possvel concluir que o parquet atua na ao rescisria no mnimo como custos legis, j que tambm pode intervir como parte. Apresentado o parecer ministerial, o relator lana o relatrio nos autos, nos termos do artigo 549, caput e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Devolvidos os autos pelo relator, a secretaria do tribunal expedir cpias autenticadas do relatrio e as distribuir entre os juzes que compuserem o tribunal competente para o julgamento, conforme dispe o artigo 553. vista do caput artigo 551 do Cdigo de Processo Civil, reforado pelo artigo 262, ltima parte, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, assim como pelo artigo 40, inciso I, da Lei n. 8.038, de 1990, os autos sobem concluso do revisor, que, aps a reviso do relatrio, pede dia para julgamento (cf. artigo 551, caput e 2, do Cdigo). Por fora do 1 do artigo 551, ser revisor o juiz que se seguir ao relator na ordem descendente de antigidade. As atribuies do revisor constam do didtico artigo 25 do Regimento Interno de 1980: Compete ao Revisor: I - sugerir ao Relator medidas ordinatrias do processo que tenham sido omitidas; II - confirmar, completar ou retificar o relatrio; III - pedir dia para julgamento dos feitos nos quais estiver habilitado a proferir voto. Tudo indica que o preceito alcana os demais tribunais, tendo em vista o disposto no artigo 126 do Cdigo de Processo Civil, reforado pela compatibilidade do artigo 25 com o 2 do artigo 551. Por fim, se o revisor efetuar aditamento ao relatrio, a secretaria do tribunal deve remeter cpias da emenda aos outros juzes que compem o rgo julgador, at mesmo e especialmente ao relator da ao rescisria. Em seguida, o presidente do colegiado designa dia para julgamento, determinando a incluso da ao rescisria em pauta. o que dispe o artigo 552 do Cdigo de Processo Civil. Realmente, aps o pedido de dia para julgamento da ao rescisria pelo revisor, os autos devem ser apresentados ao presidente do rgo colegiado competente. Cabe ao presidente designar a data do julgamento. Aps a incluso da ao em pauta, ocorre a publicao no rgo oficial de imprensa. Posteriormente, a pauta afixada na entrada da sala
De acordo: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 370; CARLOS OCTAVIO DA VEIGA LIMA. O Ministrio Pblico. Revista Forense, volume 246, p. 293; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 651; IVAN DE HUGO SILVA. Recursos. 2 ed., Aide, 1978, p. 252; JOS FREDERICO MARQUES. Manual. Volume III, 1975, p. 259 e 264; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 36; e VICENTE GRECO FILHO. Direito. Volume II, 11 ed., 1996, p. 429.
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do colegiado competente, conforme o disposto no artigo 552, caput e 2, do Cdigo de Processo Civil. 12. Julgamento da ao rescisria A ao rescisria julgada por rgo colegiado de tribunal judicirio. Por fora do artigo 493, caput, parte final e incisos, do Cdigo de Processo Civil, as aes rescisrias so julgadas pelos rgos coletivos indicados nos regimentos internos dos tribunais e nas leis de organizao judiciria. A teor do artigo 6, inciso I, letra c, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, compete ao Plenrio processar e julgar originariamente a ao rescisria de julgado proferido por relator, pelo presidente, por turma ou pelo Pleno da prpria Corte Suprema. luz do enunciado n. 252 da Smula do Supremo Tribunal Federal, na ao rescisria, no esto impedidos juzes que participaram do julgamento rescindendo. O artigo 134, inciso III, do Cdigo de Processo Civil probe o exerccio da atividade judicante apenas no mesmo processo em que o magistrado proferiu deciso. Porm, a ao rescisria d ensejo formao de novo processo, diverso daquele em que prolatado o decisum rescindendo. Portanto, o magistrado que proferiu a deciso impugnada ou que participou da votao no colegiado no est impedido de participar do julgamento da ao rescisria148. Noticiado que o julgamento ocorre em rgo coletivo, assim como que os magistrados que proferiram deciso ou voto no processo anterior no esto impedidos, resta tratar da sesso de julgamento. Diante do silncio da legislao de regncia, aplica-se o artigo 554 no particular. Sem dvida, estando o artigo 554 inserto no captulo que cuida da ordem dos processos no tribunal, e a ao rescisria no ttulo que trata do processo nos tribunais, tudo indica que o preceito deve ser aplicado, at mesmo em respeito do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil. Em primeiro lugar, o relator faz a exposio da causa, geralmente com a leitura do relatrio que j foi distribudo aos demais componentes do rgo colegiado julgador. Em seguida, os advogados das partes podem sustentar oralmente as razes finais. o que revelam os artigos 553 e 554. Aps, tem-se a realizao do julgamento propriamente dito, com a observncia dos artigos 556, 560 e 561. Sem dvida, aps as sustentaes orais, o presidente concede novamente a palavra ao relator para a prolao do primeiro voto. Em seguida, vota o revisor. Depois, os vogais passam a votar. Os votos devem ser proferidos em relao a cada juzo de admissibilidade, rescindendo e rescisrio , nos termos dos artigos 560 e 561. Realmente, a regra a de que o julgamento da ao rescisria dividido em trs etapas.

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Em sentido conforme, na doutrina: SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 59.

Sem dvida, o julgamento da ao rescisria geralmente realizado em trs etapas consecutivas149. A primeira est consubstanciada no juzo de admissibilidade da ao rescisria. Nela, o tribunal verifica se em tese h o enquadramento em permissivo legal de rescindibilidade, bem como se esto satisfeitos os pressupostos processuais e as condies da ao150. Sendo negativo o juzo de admissibilidade da ao, o colegiado julga inadmissvel a rescisria, extinguindo o processo sem julgamento do mrito. Sendo positivo, o rgo julgador passa segunda etapa do julgamento: o juzo rescindendo, tambm denominado juzo rescindente. no iudicium rescindens que o tribunal decide se o julgado impugnado deve, ou no, ser desconstitudo, tendo em vista a existncia, ou no, do vcio que autoriza a resciso. Portanto, no juzo rescindendo que o colegiado julgador verifica se houve na espcie o vcio apontado pelo autor. Realmente, enquanto no juzo de admissibilidade da rescisria ocorre uma anlise em tese da possibilidade jurdica em sentido amplo, no juzo rescindente tal verificao se d in concreto, ou seja, no caso concreto151. Sendo negativo o juzo rescindendo, o colegiado julga improcedente a rescisria, extinguindo o processo com julgamento de mrito. Sendo positivo, h a desconstituio do julgado, que eliminado do mundo jurdico. Antes de passar ao estudo do iudicium rescissorium, importante definir se o tribunal pode, ou no, converter o julgamento em diligncia, determinando de ofcio a produo de provas. A interpretao sistemtica dos artigos 130, 491, 492 e 560, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil brasileiro permite a resposta afirmativa. certo que no h em nosso Cdigo preceito idntico ao artigo 775, nmero 1, segunda parte, do diploma portugus, que trata do julgamento do instituto lusitano similar: o tribunal conhecer do fundamento da reviso, precedendo as diligncias que forem consideradas indispensveis. Porm, e tendo em vista o disposto no artigo 126 do Cdigo nacional, tudo indica que os artigos 130, 491, 492 e 560, pargrafo nico, conduzem resposta afirmativa. Em regra, quando o juzo rescindendo tem resultado positivo, com a desconstituio do julgado rescindendo, o rgo julgador ingressa de imediato na terceira etapa do julgamento: iudicium rescissorium. no juzo rescisrio que ocorre o novo julgamento do processo primitivo, que ficou pendente aps a desconstituio do julgado que o extinguiu152. Ao contrrio do que pode parecer
Assim: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 203 e seguintes; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 652; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 42 e 45; MANUEL ALCEU AFFONSO FERREIRA. Do processo nos tribunais. 1974, p. 167; e NERY JUNIOR e ROSA NERY. Cdigo. 4 ed., 1999, p. 957, comentrios 1, 2 e 3. 150 Em sentido semelhante: CALMON DE PASSOS. Rescisria. p. 370; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 636; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1997, p. 652; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 42 e 45; e MANUEL ALCEU AFFONSO FERREIRA. Do processo nos tribunais. 1974, p. 167. 151 O Professor CALMON DE PASSOS resumiu com perfeio o que ocorre na segunda etapa da ao rescisria: Examina-se, j agora em sua existncia concreta. (Rescisria. p. 371). 152 Como bem ensina o Professor SRGIO RIZZI, no juzo rescisrio, quando cabvel, haver somente
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primeira vista, o resultado do juzo rescisrio pode ser o mesmo do julgado desconstitudo153. Basta imaginar a hiptese de o tribunal, aps desconsiderar a prova falsa reconhecida no juzo rescisrio, apreciando o conjunto probatrio remanescente, chegar a concluso idntica do juiz de primeiro grau. Tal coincidncia perfeitamente possvel. importante que os votos acerca dos juzos de admissibilidade, rescindendo e rescisrio sejam tomados em separado, ou seja, em votao especfica, a fim de que no sejam somados votos acerca de juzos diversos. Por ser didtico, merece ser prestigiado o artigo 61 do Regimento Interno do Tribunal de Justia de Minas Gerais: Sempre que o objeto da deciso puder ser decomposto em questo ou parcelas distintas, cada uma ser votada separadamente para se evitar disperso de votos, ou soma de votos sobre teses diferentes. vista dos artigos 488, inciso II, e 494, ambos do Cdigo de Processo Civil, o depsito exigido naquele preceito destinado ao ru quando o tribunal, unanimidade de votos, julga inadmissvel a ao rescisria ou improcedente o pedido rescindendo. Tendo sido o julgamento de inadmissibilidade ou de improcedncia proferido por maioria de votos, o depsito levantado pelo autor. A importncia de cinco por cento tambm devolvida ao autor quando o pedido de resciso julgado procedente, independentemente do resultado do novo julgamento do processo primitivo, no juzo rescisrio154. Consoante o disposto no artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, a parte vencida deve arcar com o pagamento dos honorrios advocatcios e das custas processuais. Tais verbas no podem ser confundidas, nem esto relacionadas multa prevista no inciso II do artigo 488. o que se depreende do disposto na segunda parte do artigo 494. Convm lembrar que a condenao relativa s
rejulgamento da demanda apreciada pela deciso rescindida (Ao rescisria, 1979, p. 7). 153 Com a mesma opinio: ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 636: O novo julgamento pode perfeitamente coincidir com o da sentena rescindida. Juiz impedido profere sentena condenatria contra a parte. Por tal motivo, a rescisria admissvel e deve ser julgada procedente. A nova deciso, na rescisria, porm, pode manter a condenao, mas, em princpio, com efeitos a partir dela prpria. Ainda com o mesmo entendimento: ALEXANDRE FREITAS CMARA. Lies. Volume II, 2 ed., 1999, p. 10. A propsito, tambm merece ser prestigiada a correta lio do Professor SRGIO RIZZI: O vcio da incompetncia, absoluta, quando ocorrente, ser extrnseco ao julgado, sendo, pois, perfeitamente admissvel que o Tribunal, no juzo rescisrio, rejulgue o mrito, atravs de deciso de igual teor quela proferida no juzo absolutamente incompetente (Ao rescisria. 1979, p. 64). Tambm em sentido conforme, na literatura portuguesa: AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 287. 154 Em sentido idntico: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 209 e 210: Diz o art. 494 que a restituio ocorrer quando se julgar procedente a ao, e que a importncia ser entregue ao ru quando a ao for declarada inadmissvel ou improcedente. No texto comentado, as palavras procedente e improcedente referem-se ao pedido de resciso, e portanto ao resultado do iudicium rescindens, sendo irrelevante o teor do julgamento proferido, se for o caso, no iudicium rescissorium, favorvel ou desfavorvel pouco importa ao autor. Tambm no mesmo sentido: PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 548: Ao julgar-se a ao rescisria, tem-se de decidir quanto ao depsito de cinco por cento do valor da causa, que o autor fizera. Ou a quantia restituda ao autor, ou aos autores, ou reverte em benefcio do ru, ou dos rus. H, a, dever dos juzes, pois no preciso que tenha havido qualquer requerimento da parte, ou das partes. Ou a ao rescisria julgada procedente, ou improcedente, isto , se tinha razo o autor, ou se no tinha, ou se tinham razo os autores, ou se no tinham. Est em causa o iudicium rescindens, a razo para a resciso, ou a falta de razo; e no o iudicium rescissorium. Ainda em sentido conforme: ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 636.

verbas de sucumbncia no est condicionada unanimidade de votos no julgamento realizado pelo tribunal. Portanto, havendo julgamento de inadmissibilidade ou de improcedncia da rescisria por maioria de votos, o autor fica livre da multa prevista no inciso II do artigo 488, mas no dos honorrios advocatcios e das custas processuais tratados no artigo 20. Aps os votos dos magistrados que compem o rgo julgador da rescisria, o presidente do colegiado anuncia o resultado do julgamento. O presidente tambm designa o redator do acrdo. Geralmente, cabe ao relator redigir o aresto. Sem dvida, a regra que o redator do acrdo seja o relator da ao rescisria. Mas quando o relator fica vencido, o acrdo redigido pelo revisor ou, sendo o revisor igualmente vencido, pelo vogal prolator do primeiro voto vitorioso, tudo nos termos do artigo 556. Resta saber qual o magistrado responsvel pela redao do acrdo quando o relator reconsidera o seu voto anterior para acompanhar a divergncia inaugurada pelo revisor ou por vogal. H orientao jurisprudencial em favor da redao do acrdo pelo prprio magistrado que suscitou a divergncia, ainda que ocorra retratao pelo relator. o que se infere do verbete n. 1 da Primeira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio, com sede em Braslia: ACRDO REDATORIA REFORMULAO DE VOTO A reformulao de voto por parte do Relator ou Revisor, derivada de voto divergente, no retira do Juiz que apresentou a divergncia a redao do acrdo. Ainda que muito respeitvel a orientao jurisprudencial consubstanciada no verbete, tudo indica que o artigo 556 do Cdigo de Processo Civil enseja outra soluo. Realmente, a exegese do artigo 556 permite a concluso de que o relator ser o redator do acrdo sempre que for vencedor, no tendo nenhuma importncia se reconsiderou o seu voto, ou no. Com efeito, a regra da redao pelo relator merece ser prestigiada at mesmo quando h retratao, pois o trmino do julgamento s ocorre e, por conseqncia, s possvel aferir se o relator vencedor quando o presidente do colegiado anuncia o resultado coram populo. Antes da proclamao do resultado do julgamento pelo presidente s existem votos que ainda podem ser reformulados, pelo que no h como afirmar se o relator vencedor, ou no. Em suma, o artigo 556 parece revelar que o redator do acrdo ser o relator at mesmo quando ocorre reformulao do anterior voto para acompanhar posterior divergncia. Lavrado o acrdo, h a publicao da ementa e do dispositivo no rgo oficial de imprensa. o que dispem os artigos 506, inciso III, 563 e 564. 13. Recorribilidade O acrdo que soluciona a ao rescisria pode ser impugnado por meio de embargos declaratrios. irrelevante para o cabimento do recurso de declarao se o aresto foi proferido por unanimidade, ou no. Os embargos declaratrios so cabveis quando h a veiculao insista-se, para o

cabimento, basta a alegao de algum dos defeitos arrolados no artigo 535 do Cdigo de Processo Civil. Diante de divergncia no julgamento de procedncia da rescisria, o acrdo tambm passvel de ataque por meio de embargos infringentes. No importa se o dissdio ocorreu no juzo rescindendo ou no juzo rescisrio. Como o mrito da rescisria pode ser separado nos dois juzos, a procedncia exigida pelo artigo 530 do Cdigo de Processo Civil pode se dar tanto no juzo rescindente como no rescisrio, desde que por maioria. Realmente, a combinao dos artigos 488, inciso I, e 494, primeira parte, com o artigo 530 permite a concluso de que os infringentes so adequados quando o dissenso reside no juzo rescindendo e no juzo rescisrio155. Basta a existncia de um voto vencido para a interposio dos embargos infringentes. Ao revs, acrdo tomado por unanimidade de votos no enseja recurso de embargos infringentes, conforme se infere do artigo 530 do Cdigo de Processo Civil. O enunciado n. 295 da Smula da Corte Suprema refora: So inadmissveis embargos infringentes contra deciso unnime do Supremo Tribunal Federal em ao rescisria. Em resumo, os embargos infringentes so cabveis apenas contra acrdo de procedncia proferido por maioria de votos em julgamento de ao rescisria, desde que o dissdio tenha ocorrido no iudicium rescindens ou no iudicium rescissorium. Ao contrrio, os embargos no so cabveis quando ocorre inadmissibilidade e improcedncia, conforme se infere do atual artigo 530, com a redao conferida pela Lei n. 10.352, de 2001. Os demais arestos proferidos por maioria ou por unanimidade de votos em rescisria podem ser impugnados desde logo por meio de recursos extraordinrio e especial, desde que satisfeitas as exigncias previstas nos artigos 102, inciso III, e 105, inciso III, da Constituio Federal de 1988. A doutrina ensina que os recursos para as cortes superiores s podem versar sobre vcio surgido no prprio processo da rescisria, ou seja, no possvel ressuscitar defeito relativo ao processo primitivo156. Assim tambm decidiu o Superior Tribunal de Justia at 2004, quando a Corte Especial reexaminou a vexata quaestio e evoluiu, a fim de permitir o conhecimento do recurso especial para interpretar no apenas os artigos 485 a 495 do Cdigo de Processo Civil, mas tambm os preceitos legais referentes ao processo primitivo e que foram evocados na ao rescisria157. A nova orientao da
Com opinio conforme: BARBOSA MOREIRA. Novas vicissitudes dos embargos infringentes. 2002, p. 188: Concebem-se, pois, em tese, embargos do ru concernentes ao iudicium rescindens, relativos ao iudicium rescissorium e referentes a ambas essas etapas do julgamento do mrito da rescisria. 156 Em sentido semelhante: BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 212, 213 e 214; e SERGIO BERMUDES. Comentrios. Volume VII, 2 ed., 1977, p. 348: Em se tratando de recurso extraordinrio contra deciso proferida em ao rescisria, no pode o Supremo Tribunal Federal apreciar a matria julgada na deciso rescindenda. Conforme leciona Pontes de Miranda, no pode haver recurso extraordinrio na relao jurdica processual em que se pede a resciso quanto ao que se passou na relao jurdica processual em que foi proferida a sentena rescindenda. Se isso acontecesse, entrar-seia, indevidamente, na relao jurdica processual extinta. 157 Direito Processual Civil. Ao rescisria. Recurso especial. Fundamentos do acrdo recorrido. I
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Corte Especial do Superior Tribunal de Justia merece ser prestigiada, porquanto no h como separar a interpretao dos artigos 485 a 495 do Cdigo de Processo Civil dos preceitos legais referentes ao processo primitivo, como bem revela o disposto no inciso V do artigo 485. Como j estudado, possvel a prolao de deciso monocrtica no processo da rescisria. Contra deciso monocrtica cabe agravo regimental, ou seja, agravo interno, nos termos do artigo 39 da Lei n. 8.038, de 1990. Como todas as decises jurisdicionais, a deciso monocrtica tambm pode ser impugnada por meio de embargos declaratrios. Ao revs, no cabvel apelao, tendo em vista a inexistncia de sentena em ao rescisria. Com efeito, sentena o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau por meio do qual o processo extinto. Realmente, sob o ponto de vista tcnico-processual, no h prolao de sentena em tribunal. Assim, tanto a deciso monocrtica de indeferimento da petio inicial da rescisria como o acrdo proferido pelo colegiado no julgamento da ao no esto sujeitos a ataque por meio de apelao. Alis, a interposio de apelao em sede de rescisria configura erro grosseiro, o que impede a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. Por fim, tambm no cabe agravo do artigo 522, seja retido ou de instrumento. que no h deciso interlocutria no processo da rescisria. Realmente, deciso interlocutria o pronunciamento de autoria de juiz de primeiro grau que no provoca a extino do processo, mas possui contedo
Quando existir violao de literal disposio de lei e o julgador, mesmo assim, no acolher a pretenso deduzida na ao rescisria fundada no art. 485, V, do Cdigo de Processo Civil, o acrdo estar contrariando aquele mesmo dispositivo ou a ele negando vigncia, com o que dar ensejo interposio de recurso especial com base na alnea a do permissivo constitucional. II - Se terceiro que adquire bem a respeito de cujo litgio no h o registro exigido pelo art. 167 da Lei n. 6.015/73 pode ser alcanado pela coisa julgada, deve ser citado como litisconsorte passivo necessrio. III - Recurso conhecido e provido para se julgar procedente o pedido da ao rescisria. (REsp n. 476.665/SP, Corte Especial do STJ, Dirio da Justia de 20 de junho de 2005 p. 112, sem os grifos no original). No mesmo sentido, tambm na jurisprudncia do STJ: A Corte Especial, alterando entendimento anterior, decidiu que no h bice para o conhecimento de recurso especial interposto em ao rescisria que se fundamenta em ofensa a literal disposio de Lei quando, naquela via (ou seja, no recurso especial), o recorrente reproduz os artigos violados pelo acrdo rescindendo. (REsp n. 660.831/PR, 3 Turma do STJ, Dirio da Justia 4 de setembro de 2006). Colhe-se do preciso voto-vencedor da Ministra-Relatora: Inicialmente, de se verificar que a jurisprudncia do STJ havia se consolidado no sentido de que, em recurso especial interposto contra acrdo proferido em ao rescisria proposta com fundamento no art. 485, V, do CPC, deveria o recorrente apontar objetivamente quais as violaes a Lei Federal ocorridas no julgamento da prpria rescisria, e no apenas repetir as supostas ofensas cometidas pelo acrdo rescindendo (exemplificativamente, AgRg no Ag n 113.724/MA, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ de 03.04.2000). Contudo, a Corte Especial, no REsp n 476.665/SP, relatado pelo i. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, DJ de 20.06.2005, alterou tal procedimento, ficando decidido que no h bice para o conhecimento de recurso especial interposto em ao rescisria que se fundamenta em ofensa a lei dispositivo de Lei se, naquela via, o recorrente reproduz os artigos violados pelo acrdo rescindendo. Em recente julgamento, a 3 Turma j teve oportunidade de acompanhar esse entendimento, no AgRg no Ag n 580.596/SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 20.03.2006, assim ementado: AGRAVO REGIMENTAL. AUSNCIA DE ARGUMENTO CAPAZES DE INFIRMAR OS FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA. PROCESSO CIVIL. AO RESCISRIA. ORIENTAO DA CORTE ESPECIAL. DESNECESSIDADE DO ESGOTAMENTO DAS VIAS RECURSAIS. SMULA 514/STF. MOMENTO DA FLUNCIA DOS JUROS MORATRIOS. QUESTO DE DIREITO. (...) O Recurso Especial pode vir calcado nos mesmos dispostivos que ensejaram a Ao Rescisria por violao literal a disposio de Lei. Assim decidiu, no REsp 476.665/PDUA, a Corte Especial do STJ, revendo posio anterior. (...) (no h os grifos no original).

decisrio, pelo que capaz de causar prejuzo a algum dos legitimados a recorrer. certo que h deciso monocrtica de contedo interlocutrio, como a lanada pelo relator ao apreciar pedido de tutela antecipada formulado na petio inicial da ao rescisria. Na verdade, o relator pode proferir deciso monocrtica de natureza definitiva, terminativa e interlocutria. O que marca a deciso monocrtica no o contedo, mas a autoria. Sem dvida, deciso monocrtica o pronunciamento jurisdicional com contedo decisrio proferido isoladamente por magistrado de tribunal. Tanto quanto sutil, a diferena relevante, especialmente para a fixao da recorribilidade. Quanto ao agravo retido, some-se o argumento de que no cabvel apelao em sede de ao rescisria, o que torna impossvel a reiterao exigida pelo 1 do artigo 523. Em sntese, tratando-se de ao rescisria, no cabvel agravo de instrumento nem agravo retido. As decises monocrticas proferidas desafiam agravo interno ou regimental. Em contraposio, a interposio de agravo de instrumento e de agravo retido configura erro inescusvel. 14. Ao rescisria de julgado proferido em ao rescisria Ao tempo das Ordenaes Filipinas aplicveis ao Imprio do Brasil por fora do artigo 1 da Lei de 20 de outubro de 1823 , do Regulamento n. 737 de 1850, da Consolidao Ribas de 1876, do Decreto n. 763 de 1890, do Decreto n. 3.084 de 1898, e dos Cdigos de Processo estaduais, no havia norma que versasse sobre a possibilidade de ao rescisria de julgado proferido em anterior ao rescisria. Da a explicao para a formulao de teses divergentes acerca do assunto. Uns defendiam a sua admissibilidade; outros, a sua impossibilidade. Por fim, prevaleceu a tese da admissibilidade, ao argumento de que, ao contrrio do Cdigo de Processo Civil italiano de 1865, que vedava a propositura de rivocazione contra julgado prolatado em anterior rivocazione158, no havia em nosso direito norma proibindo a resciso de julgado proferido em ao rescisria159. O Cdigo de Processo Civil brasileiro de 1939 admitiu expressamente, no artigo 799, a propositura de ao rescisria impugnando deciso proferida em anterior ao rescisria, quando o julgado prolatado na rescisria antecedente tivesse sido proferido: a) por juiz peitado, impedido ou incompetente ratione materiae160; b) com ofensa coisa julgada; ou c) com base em prova cuja falsidade tivesse sido apurada posteriormente em juzo criminal. No admitia, no entanto, o Cdigo de 1939, outra ao rescisria quando a deciso

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O artigo 509 do Codice di Procedura Civile de 1865 dispunha: La domanda di rivocazione non ammessa contro le sentenze pronunziate in giudizio di rivocazione (Cf. L. FRANCHI. Cinque Codici. 1933, p. 69). 159 No sentido do texto do pargrafo: CARVALHO SANTOS. Cdigo. Volume IX, 1947, p. 156, 157 e 158; ODILON DE ANDRADE. Comentrios. Volume IX, 1946, p. 85; e PONTES DE MIRANDA. Comentrios. Volume IV, 1949, p. 574; e Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 390. 160 Em razo da matria.

prolatada na rescisria antecedente tivesse sido proferida contra literal preceito de lei161. o que se inferia da interpretao a contrario sensu do artigo 799. O Cdigo de Processo Civil de 1973 retornou s origens do direito brasileiro, ficando silente sobre a possibilidade da desconstituio de deciso proferida em ao rescisria. Assim, a soluo do problema da sua admissibilidade passa pelo estudo do nosso direito sob o ponto de vista histrico. Antes do diploma de 1939, prevalecia a tese da admissibilidade. E no havia norma limitando os casos de resciso do decisum proferido em ao rescisria162. J o Cdigo de 1939 imps restrio desconstituio de deciso prolatada em ao rescisria, pois no admitia ao rescisria para afastar violao a literal disposio de lei praticada em deciso proferida em anterior rescisria. Ao no repetir a regra inserta no artigo 799 do diploma pretrito, o Cdigo de 1973 optou pela orientao original do direito ptrio: a admissibilidade da resciso de julgado prolatado em ao rescisria, nas mesmas hipteses em que possvel a desconstituio das decises proferidas nas aes em geral. Sob outro prisma, o Cdigo de Processo Civil brasileiro de 1973, ao contrrio dos Cdigos italianos de 1865 e de 1940163, no probe a resciso de deciso proferida em ao rescisria164. Assim, e luz do princpio de hermenutica jurdica ubi lex non distinguit, nec interpres distinguere, possvel desconstituir julgado prolatado em ao rescisria, desde que constatado algum dos vcios que autorizam a resciso das decises proferidas nas demais aes165. Alm do mais, como todas as decises jurisdicionais, as proferidas em ao rescisria tambm podem estar contaminadas pelos vcios que possibilitam a resciso dos julgados em geral166.
Com a mesma opinio: ADA PELLEGRINI GRINOVER. Direito processual civil. 2 ed., 1975, p. 180; BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 103 e 104; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 172; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1998, p. 653; LUS ANTNIO DE ANDRADE. Aspectos. 1974, p. 222; ODILON DE ANDRADE. Comentrios. Volume IX, 1946, p. 85; PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 392; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 111. 162 De acordo: CARVALHO SANTOS. Cdigo. Volume IX, 1947, p. 156 e seguintes. 163 Repetindo, com formulazione pi generale (VIRGILIO ANDRIOLI. Commento. Volume II, 2 ed., 1945, p. 436), o disposto no artigo 509 do diploma de 1865, o Codice di Procedura Civile de 1940 estabeleceu em seu artigo 403: Non pu essere impugnada per revocazione la sentenza pronunciata nel giudizio di revocazione". Registre-se que a prpria doutrina italiana reconhece ser difcil de justificar logicamente esta norma (AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 289, nota 458). 164 No mesmo sentido: BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 172; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1998, p. 653; LUS ANTNIO DE ANDRADE. Aspectos. 1974, p. 222; e PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria decises. 5 ed., 1976, p. 390. Com outra opinio, h autorizada doutrina: SRGIO SAHIONE FADEL. Cdigo. Volume II, 4 ed., 1982, p. 121. 165 Com o mesmo argumento, na literatura portuguesa: Por a nossa lei nada dizer em contrrio, a sentena proferida em substituio da que foi rescindida poder igualmente ser objecto de um novo recurso de reviso, com base numa das anomalias das alneas a) a g) do art. 771 (AMNCIO FERREIRA. Manual. 2000, p. 289). 166 Com a mesma opinio: BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 172; LUS ANTNIO DE ANDRADE. Aspectos. 1974, p. 222; e ODILON DE ANDRADE. Comentrios. Volume IX,
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No obstante os argumentos acima apresentados, chegou-se a afirmar que com o advento do Cdigo de 1973 as decises proferidas em ao rescisria se tornaram irrescindveis167. No entanto, tal orientao no prevaleceu entre os doutrinadores, tampouco logrou xito nos tribunais. Vingou a tese da possibilidade da resciso de decisum prolatado em ao rescisria, em quaisquer das hipteses do artigo 485 do Cdigo vigente, at mesmo em caso de violao a literal disposio de lei perpetrada em deciso proferida em anterior rescisria168. Afastada a tese da irrescindibilidade dos julgados proferidos em ao rescisria, faz-se necessrio fixar o limite a ser observado na propositura de ao rescisria de deciso prolatada em anterior rescisria. S possvel discutir, em nova rescisria, vcios atinentes ao decisum proferido na rescisria antecedente. No pode, portanto, o inconformado, repetir em outra rescisria a mesma causa de pedir que deu ensejo propositura da antecedente169. Se assim no fosse, o vcio alegado na primeira rescisria poderia ser ressuscitado em outras aes rescisrias, com a eternizao do conflito de interesses e a instabilidade nas relaes jurdicas. Em reforo, h o enunciado n. 400 da Smula do Tribunal Superior do Trabalho: AO RESCISRIA DE AO RESCISRIA. VIOLAO DE LEI. INDICAO DOS MESMOS DISPOSITIVOS LEGAIS APONTADOS NA RESCISRIA PRIMITIVA. Em se tratando de rescisria de rescisria, o vcio apontado deve nascer na deciso rescindenda, no se admitindo a rediscusso do acerto do julgamento da rescisria anterior. Assim, no se admite rescisria calcada no inciso V do art. 485 do CPC para discusso, por m aplicao dos mesmos

1946, p. 85. 167 Cf. ALFREDO BUZAID, voto-vencido proferido na AR n. 1.130/GO, RTJ, volume 110, p. 30, 31 e 32; PAULO LCIO NOGUEIRA. Curso. 5 ed., 1994, p. 462; e SRGIO SAHIONE FADEL. Cdigo. Volume II, 4 ed., 1982, p. 120, 121 e 122. 168 No sentido do texto, na doutrina: ADA PELLEGRINI GRINOVER. Direito processual civil. 2 ed., 1975, p. 180; BARBOSA MOREIRA. Comentrios. Volume V, 7 ed., 1998, p. 104; BUENO VIDIGAL. Comentrios. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 7, 8, 9, 22 e 172; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 133; ERNANE FIDLIS. Manual. Volume I, 6 ed., 1998, p. 627; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso. Volume I, 19 ed., 1998, p. 653; JOS RIBAMAR MORAES. O labirinto da ao rescisria. p. 37; LUS ANTNIO DE ANDRADE. Aspectos. 1974, p. 223; MARCOS AFONSO BORGES. Comentrios. Volume II, 1975, p. 206; PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 391, 392, 393 e 394; SLVIO DE FIGUEIREDO. A ao rescisria. 1991, p. 274; SERGIO PINTO MARTINS. Direito. 8 ed., 1998, p. 396; e SRGIO RIZZI. Ao rescisria. 1979, p. 111. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 1.130/GO, Pleno do STF, RTJ, volume 110, p. 19; AR n. 1.168/GO, Pleno do STF, RTJ, volume 110, p. 510 e ss.; AR n. 192/SP, 2 Seo do STJ, Dirio da Justia de 27 de novembro de 1989; AR n. 337/RJ, 2 Seo do STJ, Dirio da Justia de 11 de outubro de 1993; e AR n. 1997.01.00.019400-6, 2 Seo do TRF da 1 Regio, Dirio da Justia de 19 de outubro de 1998, p. 219. 169 No sentido do texto, na doutrina: BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume V, 7 ed., 1998, p. 104; BUENO VIDIGAL. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume VI, 2 ed., 1976, p. 7, 8, 9, 216 e 217; COQUEIJO COSTA. Ao rescisria. 4 ed., 1986, p. 134; ERNANE FIDLIS. Manual de direito processual civil. Volume I, 6 ed., 1998, p. 627; HUMBERTO THEODORO JNIOR. Curso de direito processual civil. Volume I, 19 ed., 1998, p. 653; ODILON DE ANDRADE. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Volume IX, 1946, p. 85 e 86; PONTES DE MIRANDA. Tratado da ao rescisria. 5 ed., 1976, p. 392, 393 e 394; e SERGIO PINTO MARTINS. Direito processual do trabalho. 8 ed., 1998, p. 396. De acordo, na jurisprudncia: AR n. 1.130/GO, Pleno do STF, RTJ, volume 110, p. 19 e ss.; AR n. 1.168/GO, Pleno do STF, RTJ, volume 110, p. 510; AR n. 192/SP, 2 Seo do STJ, Dirio da Justia de 27 de novembro de 1989; e AR n. 337/RJ, 2 Seo do STJ, Dirio da Justia de 11 de outubro de 1993.

dispositivos de lei, tidos por violados na rescisria anterior, bem como para argio de questes inerentes ao rescisria primitiva170. Na tentativa de facilitar a compreenso do limite a ser observado na propositura de ao rescisria de julgado proferido em anterior ao rescisria, seguem dois exemplos171: 1) O autor A ajuizou ao sob o rito ordinrio contra o ru R. Requereu a condenao do ru R ao pagamento de indenizao por dano moral. O juiz de primeiro grau julgou improcedente a demanda. O prazo recursal decorreu in albis. Apoiando-se no inciso V do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, o autor A props ao rescisria para desconstituir a sentena, ao fundamento de que houve ofensa ao artigo 186 do Cdigo Civil de 2002 e ao inciso X do artigo 5 da Constituio Federal. A Seo Cvel do Tribunal, unanimidade de votos, julgou improcedente a ao rescisria. O acrdo transitou em julgado. No se dando por vencido, o autor A ajuizou nova ao rescisria com fulcro no artigo 485, inciso V, do Cdigo de Processo Civil. Reiterou o argumento de que houve violao literalidade do artigo 186 do Cdigo Civil, bem como do artigo 5, inciso X, da Constituio de 1988. Bateu-se, mais uma vez, pela condenao do ru R ao pagamento de indenizao por dano moral. Na hiptese, a nova ao rescisria inadmissvel, pois se trata de mera repetio da rescisria antecedente. A reiterao da primeira rescisria revelada pela identidade das causas de pedir: ofensa ao artigo 186 do Cdigo Civil e ao artigo 5, inciso X, da Constituio Federal, surgida no processo originrio. Com efeito, em ambas as aes rescisrias foi suscitado vcio referente ao processo primitivo, o que explica a inadmissibilidade da nova rescisria. 2) O autor A ajuizou ao de investigao de paternidade contra o ru R. O juiz de primeiro grau julgou procedente a demanda, apoiando-se na prova pericial referente ao DNA. Inconformado, o ru R apelou. A 1 Turma Cvel do Tribunal, unanimidade de votos, negou provimento ao recurso. O acrdo passou em julgado. Posteriormente, o ru R constatou a falsidade da prova pericial. Por tal razo, props ao rescisria com fulcro no artigo 485, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. A Seo Cvel do Tribunal, unanimidade de votos, julgou improcedente a ao rescisria. O aresto transitou em julgado. Em seguida, o ru R verificou que o julgamento ocorreu apenas vinte e quatro horas depois da publicao da pauta, sem a participao do seu advogado. Constatou, ainda, que os autos no foram conclusos ao revisor, tendo o prprio relator pedido dia para julgamento. Apoiando-se nos artigos 485, inciso V, 551,

Cf. Resoluo n. 137, Dirio da Justia de 22 de agosto de 2005. Por oportuno, o eminente Professor ALEXANDRE FREITAS CMARA indica didtico exemplo de ao rescisria contra julgado proferido em anterior ao rescisria: nada impede que se proponha ao rescisria com o objetivo de rescindir o julgamento proferido em ao rescisria, o que poderia permitir alterao daquele julgado original. Basta pensar, por exemplo, numa ao rescisria de cujo julgamento tenha participado juiz peitado, com voto vencedor. Rescindvel ser, ento, o julgamento da ao rescisria, sendo certo que este, ao ser rescindido, permitir que se julgue novamente a matria objeto daquele primeiro processo (Lies de direito processual civil. Volume II, 2 ed., 1999, p. 24, nota 43).
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caput e 2, e 552, 1, todos do Cdigo de Processo Civil172, o ru R ajuizou outra ao rescisria. Na hiptese, a nova ao rescisria admissvel, j que os alegados vcios ocorreram no processo da anterior rescisria, e no no da ao de investigao de paternidade. Em sntese, o direito brasileiro admite ao rescisria de deciso proferida em anterior ao rescisria. O que no permitido repetir em outra ao rescisria a causa de pedir que deu ensejo antecedente. A nova ao rescisria s pode versar sobre vcio diretamente ligado ao processo da anterior rescisria, e no da ao originria.

A inobservncia do prazo de 48 horas, entre a publicao de pauta e o julgamento sem a presena das partes, acarreta nulidade (verbete n. 117 da Smula do STJ). Tanto que a 1 Seo do TFR, unanimidade de votos, decidiu que tendo o julgamento sido proferido com infringncia ao disposto no art. 552, 1, do Cdigo de Processo Civil, cabe ao rescisria para desconstituir o acrdo dele resultante, vez que a violao de literal disposio de lei pode ocorrer tanto de error in iudicando como de error in procedendo (AR n. 870/RJ EI, RTFR, volume 164, p. 11). No mesmo sentido a jurisprudncia, conforme se depreende das ementas dos seguintes precedentes: Ao rescisria. Julgamento nulo por no observado o prazo previsto no 1 do art. 552 do Cdigo de Processo Civil. Recurso extraordinrio conhecido e provido (RE n. 85.440/RJ, 1 Turma do STF, RTJ, volume 96, p. 665). nulo o julgamento sem reviso, nos casos em que exigida em lei CPC, art. 551, 2. (REsp n. 24.218/RS, 4 Turma do STJ, Dirio da Justia de 28 de setembro de 1992).

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