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O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA

NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Leonel Cesarino Pessa 1
The abiliTy To pay principle in The decisions of The brazilian supreme courT

RESUMO
O OBJETIVO DESTE TRABALHO ANALISAR A APLICAO DO PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. A PARTIR DE UMA PESQUISA REALIZADA NO siTe DO TRIBUNAL, FORAM VERIFICADAS SETENTA OCORRNCIAS DAS PALAVRAS - CHAVE CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NOS ACRDOS DA SUPREMA CORTE BRASILEIRA AT NOVEMBRO DE 2008. PARA ANALISAR AS DECISES, PARTIU-SE DOS TRABALHOS DE ALGUNS JURISTAS ITALIANOS, EM ESPECIAL DE PIETRO BORIA, QUE PROCURARAM MOSTRAR COMO, NA ITLIA, O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA FOI APLICADO TANTO NA PROTEO DO INTERESSE DO CONTRIBUINTE, COMO NA PROTEO DO INTERESSE DO FISCO. OS ACRDOS FORAM DIVIDIDOS
EM CINCO GRUPOS DE ACORDO COM O INTERESSE PROTEGIDO E A MATRIA ENVOLVIDA.

ABSTRACT
T he
objecTive of This paper is To analyze The applicaTion of The abiliTy To pay principle To decisions of The

b razilian s upreme c ourT . i n 70

research carried

ouT on The courT websiTe , The Term abiliTy To pay appeared Times in courT decisions , unTil

n ovember ,
who

2008. i n

order To analyze The decisions ,

began wiTh

TexTs from i Talian jurisTs , especially

p ieTro b oria ,

soughT To demonsTraTe ThaT The abiliTy To pay principle in i Taly is applied boTh in The proTecTion of Taxpayer inTeresTs as well as The proTecTion of The sTaTe .

d ecisions i

were divided inTo five groups , according

To The inTeresT proTecTed and The subjecT involved . concluded ThaT , alThough some Times The principle has been applied in The proTecTion of The Taxpayer inTeresTs , iT was almosT always applied in The proTecTion of The sTaTe inTeresTs .

CONCLUIU-SE

QUE, NO

BRASIL,

AINDA QUE, S

VEZES, O PRINCPIO TENHA SIDO UTILIZADO NA PROTEO DO INTERESSE DO CONTRIBUINTE, FOI QUASE SEMPRE APLICADO PARA A PROTEO DO INTERESSE DO FISCO.

PALAVRAS-CHAVE
CAPACIDADE CONTRIBUTIVA ;

KEYWORDS S UPREMO T RIBUNAL F EDERAL ;

abiliTy To pay ;

b razilian s upreme c ourT ;

progressiviTy ;

PROGRESSIVIDADE ; IGUALDADE ; INTERPRETAO

equiTy ; inTerpreTaTion .

INTRODUO
O princpio da capacidade contributiva ingressou no ordenamento jurdico brasileiro com a constituio de 1946. Seu artigo 202 dispunha: Os tributos tero carter pessoal, sempre que isso for possvel, e sero graduados conforme a capacidade econmica do contribuinte. Esse princpio foi excludo dos textos de 1967/69 e novamente inscrito na constituio de 1988. O pargrafo 1 do seu artigo 145 dispe: Sempre que possvel, os
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096 : O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte [...].2 Depois de publicada a constituio de 1946, a aplicao deste princpio foi objeto de discusso e divergncia entre juristas, principalmente com relao a sua eficcia tcnica. Na primeira edio de seu livro Teoria Geral do Direito Tributrio, de 1963, Alfredo Augusto Becker mostra como duas correntes opunham-se com relao a esse ponto.3 Mesmo que alguns defendessem que o princpio da capacidade contributiva deveria produzir efeitos imediatamente, prevaleceu o posicionamento segundo o qual se trataria de regra meramente programtica. Becker aponta, em seu livro, uma srie de autores que seguiriam esse posicionamento.4 Reconduzido condio de princpio constitucional pela constituio de 1988 e, passados vinte anos de sua promulgao, trata-se de saber se essa interpretao inicial se confirmou e de examinar a aplicao da norma em questo. O princpio da capacidade contributiva foi efetivamente interpretado pelo STF como uma norma meramente programtica ou como uma norma que produziu efeitos imediatamente? No segundo caso, que direitos e obrigaes estariam sendo efetivamente protegidos pelo princpio? Para responder a essas perguntas, foi realizada uma pesquisa de jurisprudncia no site do Supremo Tribunal Federal, cujos resultados so apresentados neste trabalho. Procurou-se verificar quantas vezes e em que situaes o termo capacidade contributiva foi empregado, alm de analis-las e classific-las de acordo com critrios apresentados mais frente. A utilizao das palavras-chave capacidade contributiva resultou em setenta ocorrncias at o ms de novembro de 2008. Em um caso, isto , no RE 212.209/RS, ocorreu que, ainda que esse acordo no tenha aparecido quando da pesquisa com as palavras-chave referidas, o princpio da capacidade contributiva foi nele utilizado. Isso se deve ao fato de ter sido utilizada no referido acrdo a expresso capacidade econmica do contribuinte, e no capacidade contributiva. Esse acordo foi includo na pesquisa que totalizou, portanto, 71 ocorrncias.

1 CONSIDERAES SOBRE A CLASSIFICAO

Antes de explicitar o critrio utilizado para classificar as decises, sero feitas algumas observaes preliminares com relao s decises pesquisadas. Em primeiro lugar, entre os 71 acordos h oito tipos de medida judicial diferente: Recurso Extraordinrio (RE); Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio (REAgR); Embargos de Declarao no Recurso Extraordinrio (RE-ED); Agravo Regimental em Agravo de Instrumento (RE-AgR-AI); Embargos de Declarao em Agravo Regimental de Agravo de Instrumento (AI-AgR-ED); Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI); Medida Cautelar em Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI-MC); e Medida Cautelar em Ao Cautelar (AC-MC). Ao longo do trabalho,
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quando nos referimos a cada uma das medidas judiciais, foi utilizada a sigla que aparece depois de cada medida judicial especfica. Esse critrio formal, no entanto, no foi utilizado para efeito de classificao. Alm disso, importante ressaltar que, nas 71 ocorrncias da pesquisa jurisprudencial no site do STF, os termos capacidade contributiva aparecem em situaes diferentes: muitas vezes, no voto de algum dos ministros e, outras vezes, ainda, no relatrio, mas, em muitas ocasies, o princpio aparece apenas no indexador do prprio tribunal, que se segue ementa, ou na bibliografia indicada, no aparecendo no corpo do acrdo. Por exemplo, na ADI/MC 1075/DF, em que se atribui carter confiscatrio multa prevista no artigo 3 da Lei 8.864/94 estabelecida em 300% sobre o valor da operao ou do servio prestado, sustenta-se violao ao princpio do no confisco. Nas referncias bibliogrficas do acordo, no entanto, aparece o livro de Regina Helena Costa (Princpio da Capacidade Contributiva).5 A mesma referncia bibliogrfica aparece na ADI-MC-QO 2551/MG sem que o princpio tenha sido utilizado no acrdo e, tambm, na ADC-MC 8, ao lado do livro de Elizabeth Nazar Carrazza (IPTU e Progressividade: igualdade e capacidade contributiva).6 Tambm no AI-AgR 360.461/MG, em que se sustenta que a iseno fiscal de IPI sobre a cana de acar concedida apenas s empresas situadas em uma determinada localidade geogrfica violaria os princpios da seletividade, uniformidade e isonomia, previstos na constituio, decidiu-se que a iseno pode ter carter extrafiscal com o objetivo de promover o desenvolvimento e superar as desigualdades sociais e regionais, no havendo, portanto, violao a nenhum dos dispositivos constitucionais referidos. No voto do ministro Celso de Mello, aparece a seguinte referncia, depois reproduzida nas referncias bibliogrficas do acordo: PONTES, Helenilson Cunha. O princpio da capacidade contributiva e extra-fiscalidade: uma conciliao possvel e necessria. In: Ordem Econmica e Social. P 144-159. Esses no so casos de aplicao efetiva do princpio da capacidade contributiva. Portanto, ocorrncias como esta no foram objeto de classificao, pois se considerou que a utilizao do princpio era apenas aparente. Portanto, excludos os casos em que a aplicao do princpio da capacidade contributiva foi aparente, foram encontrados 67 acordos. Em outros casos, ainda que tenha sido arguida, seja pelo contribuinte, seja pelo fisco, suposta violao ao princpio da capacidade contributiva, o STF no se pronunciou sobre o tema. Normalmente, isso ocorreu devido falta de prequestionamento. Este , por exemplo, o caso do RE 284.619/PA, interposto contra acrdo que assegurou ao contribuinte o direito de no aplicar, na atualizao monetria das demonstraes financeiras relativas ao ano-base de 1990, o BTN fiscal desvinculado do IPC, na forma prevista pela MP n 189/90, depois convertida na Lei n. 8.088/90. Em casos como esse, procurou-se, sempre que possvel,
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098 : O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL classificar o acrdo. Com efeito, por um lado, est sendo argumentado que houve violao ao princpio da capacidade contributiva. Portanto, a referncia ao princpio efetivamente ocorreu, o que muito diferente de, na bibliografia referida no acrdo, existir um livro com a expresso capacidade contributiva. Por outro lado, a referncia feita por uma das partes, isto , pelos contribuintes. Os ministros, ao contrrio, em sua maioria, rejeitam a aplicao do princpio. Por isso, os acrdos em que isso ocorre foram classificados em um grupo autnomo, composto de acrdos em que o princpio da capacidade contributiva foi utilizado no pelos ministros do STF, mas pelos contribuintes. Tendo em vista essas consideraes preliminares, na classificao das decises, partiu-se dos trabalhos da doutrina italiana e, em especial, de Pietro Boria, segundo quem o princpio da capacidade contributiva desempenha uma funo de proteo dos interesses tanto do fisco como do contribuinte. Dada a semelhana entre o referido princpio nos dois pases e a forte influncia que o direito tributrio brasileiro recebeu do direito tributrio italiano, inclusive com relao fundamentao terica do princpio da capacidade contributiva, acreditamos que esse critrio seja bastante esclarecedor no que diz respeito doutrina e jurisprudncia brasileiras. Ele ser explicitado em seguida.

2 INTERESSE DO FISCO E INTERESSE DO CONTRIBUINTE

Segundo Pietro Boria, at o advento da modernidade, o direito tributrio caracterizava-se por uma situao de domnio fiscal por parte do senhor absoluto.7 A partir do final do sculo 17, essa situao passa a mudar: comea a se desenhar um interesse fiscal na arrecadao de tributos. O Estado precisa de dinheiro para satisfazer as despesas pblicas e esse interesse no algo arbitrrio, mas plenamente justificado. Tambm nesse perodo comearam a se reconhecer interesses individuais, concorrentes ou at mesmo contrrios ao interesse da coletividade na cobrana de tributos, que tambm passaram a merecer proteo. Os princpios tributrios da legalidade, da anterioridade e da irretroatividade, por exemplo, so expresses da proteo desses direitos individuais que comearam a ser reconhecidas. Assim, ao lado de um interesse do fisco, enquanto representante da comunidade, em arrecadar recursos para satisfazer as despesas pblicas, afirma-se tambm um interesse dos cidados em terem sua esfera de propriedade e liberdade preservadas. A consolidao desses dois interesses opostos, ambos a merecer proteo, d as linhas gerais dos sistemas tributrios contemporneos e a partir dessa estrutura que ser analisado tambm o princpio da capacidade contributiva e sua aplicao. Na Itlia, depois de uma fase inicial na qual referido princpio foi concebido como norma meramente programtica, ele passou a estar associado proteo do interesse do contribuinte.8
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Com efeito, tanto a doutrina como a jurisprudncia desse pas passaram a lhe atribuir um contedo preciso: fora econmica. Dessa forma, apenas onde pudesse ser encontrada fora econmica poderia haver, tambm, capacidade contributiva e, consequentemente, tributao. A consequncia prtica disso foi o reconhecimento de algumas situaes, como a de uma zona de mnimo vital, que no poderiam ser tributadas por no revelarem capacidade contributiva. A partir da dcada de 1970, no entanto, uma outra interpretao do princpio da capacidade contributiva comea a ganhar fora na Itlia. De acordo com essa interpretao, esse princpio estaria virtualmente ligado e deveria ser interpretado luz do artigo 2 da constituio italiana, que consagra o dever de solidariedade.9 Nesse sentido, o princpio da capacidade contributiva teria um papel fundamental na proteo do interesse do fisco: tendo em vista o ideal de solidariedade, o aspecto a ser destacado no princpio passa a ser o de que ningum deveria se furtar a contribuir para as despesas pblicas conforme sua capacidade contributiva. Dessa forma, se analisado detidamente o princpio, dois interesses distintos so tutelados: em primeiro lugar, o interesse do contribuinte, medida que ningum deve ser tributado para alm de sua capacidade contributiva. Alm dele, o interesse do fisco, pois todas as manifestaes de capacidade contributiva no podem escapar tributao.10

3 PROTEO DO INTERESSE DO CONTRIBUINTE

Na anlise da jurisprudncia realizada, foi nosso objetivo verificar como o princpio da capacidade contributiva estava sendo utilizado no mbito do STF e, em especial, qual desses dois interesses tratava-se de proteger. Constatou-se que, nas discusses dos casos que foram objeto dos acrdos, o princpio da capacidade contributiva foi utilizado na proteo de ambos os interesses e que esse critrio mostrava-se elucidativo para classific-los. Depois de terem sido excludos os acrdos em que a utilizao do princpio da capacidade contributiva era meramente aparente, eles foram divididos em cinco grupos. Nos dois primeiros grupos, tratou-se de proteger o interesse do contribuinte. O primeiro grupo foi composto por acrdos nos quais a violao ao princpio da capacidade contributiva alegada pelo contribuinte, mas o argumento no aceito ou pela unanimidade dos ministros, ou pela maioria vencedora. Portanto, ainda que no tivesse sido aceito pelos ministros, o princpio da capacidade contributiva foi utilizado pelos contribuintes na proteo de seu interesse. Esse grupo foi composto por 22 acordos. O segundo grupo foi composto por acrdos em que o princpio da capacidade contributiva foi usado na defesa do interesse do contribuinte de duas formas diferentes. Ele composto por 21 acrdos. Nesse grupo, um primeiro subgrupo trata de situaes em que, apesar de o princpio da capacidade contributiva ter sido aplicado pelas instncias inferiores, o STF
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100 : O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL decidiu pela sua no aplicao s situaes em questo. Tratou-se, nesses casos, tambm de proteger o interesse do contribuinte, evitando uma tributao maior justamente por decidir-se que essas situaes no deveriam ser tributadas de acordo com a capacidade contributiva. Esses acrdos dizem respeito progressividade do IPTU, do ITBI. H tambm um acrdo tratando do IPVA. Um segundo subgrupo composto por trs acrdos em que o princpio da capacidade contributiva utilizado, seja no voto vencedor, seja no voto vencido, expressamente na defesa do interesse do contribuinte contra o fisco. No primeiro caso, decide-se que as movimentaes financeiras no poderiam ser escolhidas para fato gerador da CPMF por no exprimirem nenhuma manifestao de capacidade contributiva. Essa argumentao foi utilizada em dois acrdos. No segundo caso, trata-se de acrdo em que se decide que violao ao princpio da no cumulatividade significaria igualmente violao ao princpio da capacidade contributiva. No primeiro subgrupo, 15 acordos tratam da progressividade do IPTU, instituda pelas leis municipais das cidades de Porto Alegre, Rio de Janeiro e Ipatinga; dois acrdos tratam da progressividade do ITBI no municpio de So Paulo; e um ltimo trata da progressividade do IPVA. Nos dois primeiros casos, trata-se de afastar a cobrana progressiva, pois a constituio no autorizaria que a cobrana fosse feita de acordo com a capacidade contributiva. No terceiro caso, trata-se de autorizar a cobrana progressiva quando no utilizada com base na capacidade contributiva. Com relao progressividade do IPTU, em todos os casos, a fundamentao a mesma. A ttulo de exemplo, examine-se o AI-AgR 438.366-6/RJ, em que o ministro Eros Grau foi relator. De acordo com o voto do relator:
[...] esta corte firmou entendimento no sentido de que a Prefeitura do Rio de Janeiro lanava e cobrava IPTU levando em conta a rea e a localizao dos imveis, o que revelava a capacidade contributiva, modelo repelido pela CF/88, que s admite a progressividade do IPTU para fins extra-fiscais.11

De acordo com os acrdos, o texto da constituio de 1988, anterior emenda 29/2000, comportava uma nica progressividade: a progressividade extra-fiscal, prevista no artigo 182 da constituio. Por isso, trata-se, em todos os casos, de impedir a cobrana progressiva, feita com base na capacidade contributiva.12 Dois casos trataram da impossibilidade de cobrana do ITBI de forma progressiva: RE 227.033/SP e RE 234.105/SP. Ambos so recursos contra decises de segunda instncia que admitiram essa forma de cobrana. De acordo com os acrdos, a lei do municpio, ao instituir a cobrana progressiva do ITBI, presumiu maior capacidade contributiva dos sujeitos passivos compradores de imveis maiores, de modo a conferir a um tributo real uma personalizao ilegtima.
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Nos termos de um dos acrdos, na constituio, no h autorizao expressa para cobrana do ITBI progressivo, pois, se o constituinte quisesse que a cobrana fosse progressiva, teria estabelecido expressamente. Portanto, seja porque a constituio no autoriza expressamente cobrana progressiva do ITBI, seja porque no possvel presumir-se maior capacidade contributiva dos compradores de imveis maiores, o STF afastou a cobrana progressiva. O princpio da capacidade contributiva foi aplicado, assim, na defesa do interesse do contribuinte contra o fisco.

4 PROTEO DO INTERESSE DO FISCO

Os trs grupos seguintes tratam de situaes em que o princpio da capacidade contributiva no foi apenas arguido por uma das partes, mas efetivamente aplicado por um ou mais ministros. Em todas elas, a aplicao foi feita na defesa do interesse do fisco. No terceiro grupo, foram includos sete acordos em que o princpio da capacidade contributiva utilizado, de forma geral, para proteger o interesse do fisco. Em todos esses casos, tratou-se de afastar o argumento do contribuinte, mostrando-se como, nas situaes em questo, havia capacidade contributiva, devendo, portanto, haver tributao. Exemplo desse uso do princpio o RE 116.121/SP, em que se alega a inconstitucionalidade do item 79 da lista de servios anexa ao Decreto 406/68, na redao dada pela lei complementar n. 56/87 e do item 78, 3 do artigo 50 da lista de servios da Lei 3.750/71 do municpio de Santos. O contribuinte sustenta que a locao de guindastes consiste em obrigao de dar, o que implicaria em violao ao artigo 110 do CTN, posto que, no direito privado, o conceito de servio o de obrigao de fazer. Deu-se provimento ao recurso para declarar-se a inconstitucionalidade dos dispositivos apontados. Em seu voto vencido, porm, o ministro Nelson Jobim reportou-se ao RE 112.947/SP, de 07.08.1987, em que foi relator o ministro Carlos Madeira, assim redigido: na locao de guindastes, o que tem relevo a atividade com eles desenvolvida, que adquire consistncia econmica, de modo a tornar-se um ndice de capacidade contributiva do Imposto sobre servios. Portanto, o argumento utilizado no voto vencido o de que, na atividade de locao de guindastes, h manifestao de capacidade contributiva e, assim, deveria haver tributao. No quarto grupo, foram includos outros sete acrdos que tratam da aplicao do princpio da capacidade contributiva no interesse do fisco, mas em uma situao bastante especfica, qual seja, s taxas. Com efeito, nos termos do artigo 145, 1, da Constituio de 1988, literalmente, o princpio da capacidade contributiva se aplicaria apenas a uma das cinco
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102 : O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL espcies de tributo, qual seja, aos impostos: Sempre que possvel, os impostos [...] (art. 145, 1). No quarto grupo, foram includos os acrdos que procuram aplicar o princpio da capacidade contributiva a uma outra espcie tributria: as taxas. Mesmo que literalmente a constituio disponha que o princpio aplica-se aos impostos, o STF entendeu que nada impede que seja aplicado tambm s taxas. Nesse sentido, por exemplo, a ADI 453/DF, em que foi relator o ministro Gilmar Mendes. A Lei 7.940, que considerou os auditores independentes como contribuintes da taxa de fiscalizao do mercado de ttulos e valores mobilirios, estabeleceu valores diferentes e especficos para cada faixa de contribuintes. Alegou-se que isso violaria o princpio da isonomia. Em seu voto, justificando a cobrana diferenciada, o Min. Carlos Velloso escreveu que a cobrana diferenciada procurava justamente atender ao princpio da capacidade contributiva. Tambm sobre a possibilidade de outras taxas serem estabelecidas com base em valores diferentes, a ADI-MC 1948/RS, que julgou a alegao de inconstitucionalidade da cobrana da taxa de servios diversos em favor da Agncia Estadual de Regulao dos Servios Pblicos Delegados do Rio Grande do Sul, e a ADI 3151/MT, que julgou a suposta inconstitucionalidade do artigo 8 da Lei 8.033/2003, que, para disciplinar a cobrana dos recursos do fundo de apoio ao judicirio Funajuris , disps que seriam criadas trs categorias de servios notariais: serventias pequenas e deficitrias, serventias mdias e serventias grandes. Seu pargrafo nico disps que a cobrana seria progressiva. No quinto grupo, por sua vez, foram includos dez acrdos ou grupos de acrdos semelhantes. Trata-se tambm da aplicao do princpio da capacidade contributiva na defesa do interesse do fisco. Em todos os casos, no entanto, as situaes se assemelham. Trata-se sempre, nesses acordos, de casos em que se dispensava um tratamento diferenciado a algumas situaes que se apresentavam distintas. O contribuinte sempre se insurgia contra a diferenciao, alegando principalmente violao ao princpio da isonomia. O princpio da capacidade contributiva foi utilizado, em todos os acrdos, como forma de assegurar tratamento diferenciado s situaes distintas. Exemplo desse tipo de aplicao encontra-se no AI Ag Rg 452.642/MG, em que foi relator o ministro Carlos Velloso. Alegou-se que o artigo 9 da Lei 9.317/96, ao impossibilitar as pessoas jurdicas prestadoras de servio optarem pelo Simples, estaria instituindo tratamento desigual entre contribuintes em situao equivalente, violando, supostamente, o artigo 150, II, da Constituio Federal. Decidiu-se que no h ofensa ao princpio da isonomia se a lei, por motivos extra-fiscais, imprime tratamento desigual a microempresas e empresas de pequeno porte de capacidade contributiva distinta. Portanto, o princpio da capacidade contributiva estaria sendo utilizado na proteo do interesse do fisco, justamente para justificar o tratamento diferenciado.
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No mesmo sentido, o RE-ED 209.014/SP, em que uma empresa de seguros sustenta a inconstitucionalidade do 2 do artigo 3 da Lei 7.787/89, por ter institudo o adicional de 2,5% sobre a contribuio para a previdncia social indistintamente para bancos comerciais, bancos de investimento, bancos de desenvolvimento, caixas econmicas, sociedades de crdito e tambm para empresas de seguro privadas. Argumenta-se que a capacidade contributiva da recorrente, a empresa de seguro independente, de pequeno porte, no pode se equiparar s empresas que se destacam no cenrio financeiro nacional e que haveria, em outros setores, centenas de empresas com capacidade contributiva maior que a da recorrente no obrigadas ao pagamento do adicional. Dois pontos merecem destaque no acrdo do STF. Em primeiro lugar, o STF decidiu que no se aplica o princpio da isonomia, pois h uma grande diferena entre os bancos comerciais e as empresas prestadoras de servio, etc. Em segundo lugar, no entanto, a 1 turma decidiu, nos termos do voto do relator, ministro Seplveda Pertence, que o princpio da capacidade contributiva no se aplica s contribuies sociais que no so sub-espcies do tributo a que alude o dispositivo (o artigo 145, 1, dispe sobre impostos). Nesse sentido, aponta-se uma divergncia no posicionamento dos ministros. Enquanto nos acordos relativos s taxas, classificados no quarto grupo, decidiu-se que no se aplicaria literalmente o 1 do artigo 145, no acrdo supra referido decidiuse justamente o contrrio, isto , foi exatamente sua interpretao literal que impediu, para o ministro Pertence, a aplicao do princpio s contribuies sociais.

CONCLUSO
O objetivo deste trabalho foi analisar a aplicao do princpio da capacidade contributiva pelo Supremo Tribunal Federal. A partir dos trabalhos da doutrina italiana e, em especial, de Pietro Boria, foi visto como o princpio da capacidade contributiva protege dois interesses distintos: o interesse do contribuinte em no pagar tributos alm de sua capacidade contributiva e o interesse do fisco em que todas as manifestaes de capacidade contributiva sejam efetivamente alcanadas. No trabalho realizado, os setenta acrdos do STF em que os termos capacidade contributiva aparecem foram classificados de acordo com o interesse protegido. Estas anlise e classificao conduzem a uma concluso principal: no Brasil, o princpio da capacidade contributiva foi utilizado pelos ministros do STF, em alguns poucos acrdos, para proteger o interesse do contribuinte e quase sempre para proteger o interesse do fisco. Com efeito, no primeiro grupo, em que se tratou de proteger o interesse do contribuinte, o princpio da capacidade contributiva foi utilizado pelas partes, mas
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104 : O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL sua utilizao no foi aceita pelos ministros do STF. Em alguns poucos casos, ele aceito por um ministro que teria sido voto vencido. Por outro lado, no segundo grupo, em que se tratou tambm de proteger o interesse do contribuinte, isso foi feito justamente com a deciso de no aplicar, aos casos em questo, o princpio da capacidade contributiva. Algumas poucas excees em que o princpio foi efetivamente aplicado na defesa do interesse do contribuinte podem ser encontradas nos votos vencidos do ministro Ilmar Galvo, segundo o qual no se justifica um tributo sobre movimentaes financeiras, por elas no exprimirem nenhuma manifestao de capacidade contributiva, e no voto vencido do ministro Marco Aurelio, de acordo com o qual a incluso do tributo, somado ao preo para determinao da base de clculo do ICMS, violaria o princpio da capacidade contributiva. Na grande maioria das vezes em que foi utilizado pelos ministros do STF, no entanto, o princpio da capacidade contributiva foi utilizado na defesa do interesse do fisco e os trs ltimos grupos mostram as aplicaes que vm sendo feitas do referido princpio pelo Supremo Tribunal Federal. Seja para assegurar a tributao diferenciada em algumas situaes, como no caso de empresas optantes pelo Simples, seja para garantir que as taxas possam ser cobradas com alquotas diferenciadas, seja, de maneira geral, para assegurar a tributao nas situaes em que exista manifestao de capacidade contributiva, o princpio da capacidade contributiva foi utilizado sempre de modo a que, nas situaes em que se revele capacidade contributiva, a tributao no deixe de alcan-la.
: ARTIGO APROVADO (23/06/2009) :
recebido em

08/12/2008

NOTAS

1 Doutor em Direito pela USP. Foi pesquisador visitante na New School for Social Research (Nova York, EUA) e na Universit Commerciale Luigi Bocconi (Milo, Itlia). Professor do programa de ps-graduo em administrao de empresas (PPGA) da Universidade Nove de Julho (Uninove). 2 Victor Uckmar aponta uma srie de constituies recentes que prevem a distribuio dos impostos com base nas possibilidades econmicas dos contribuintes. Argentina (1946) art. 28 - A eqidade e a proporcionalidade esto na base dos impostos e dos gastos pblicos; Bolvia (1967) art. 8, d contribuir em proporo a sua capacidade econmica para a sustentao dos servios pblicos; Bulgria (1947) art. 94 Os encargos fiscais so subdivididos entre todos os cidados proporcionalmente s suas capacidades econmicas; Equador (1966/1967)
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art. 182 Os impostos devem ser estabelecidos em proporo capacidade econmica do contribuinte; Grcia (1951) art. 3 Os cidados gregos contribuem sem distino aos encargos pblicos, em proporo s suas possibilidades; Mxico (1917) art. 31 Os mexicanos so obrigados: [...] IV a contribuir para as despesas pblicas seja da Federao, seja do Estado e do Municpio onde residam em medida proporcional e equnime que ser fixada pela lei; Sua (1981) Art. 41 - As pessoas jurdicas, qualquer que seja a sua forma, devem ser tributadas de acordo com a sua capacidade econmica e de modo tanto quanto for possvel igual. Outras constituies alm da referncia s possibilidades econmicas fazem referncia progressividade: Chile (1925) art. 10 A constituio garante a todos os habitantes da Repblica: (...) 9) a igual repartio dos impostos e taxas, em proporo riqueza, ou segundo a progressividade fixada pela lei, e a igual repartio dos outros encargos pblicos; Jordnia (1952) art. 111 o Governo, ao impor taxas, deve ater-se ao princpio de uma taxao progressiva respeitando a igualdade e a justia social e no deve ultrapassar a capacidade de os sujeitos passivos pagarem e a necessidade de dinheiro do Estado; Itlia (1947) art. 53 Todos devem concorrer para as despesas pblicas em funo da sua capacidade contributiva. O sistema tributrio informado por critrios da progressividade; Sria (1950) art. 25 as taxas so impostas mediante bases justas e progressivas que assegurem os princpios de igualdade e justia social; Espanha (1977) art. 31.1 Todos contribuiro cobertura das despesas pblicas em funo da sua capacidade econmica mediante um sistema inspirado os princpios da igualdade e progressividade que, em nenhum caso, ter efeitos confiscatrios; Venezuela (1947) art. 282 O regime nacional das entradas ser organizado e funcionar sobre bases de justia e igualdade tributria com o fito de atuar uma repartio de impostos e contribuies progressiva e proporcional capacidade econmica do contribuinte, a elevao do nvel de vida e o poder aquisitivo dos consumidores e a proteo bem como o incremento da produo nacional. (UCKMAR, Victor. Princpios comuns de direito constitucional tributrio. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 80-81). 3 BECKER, Alfredo Augusto. Teoria Geral do Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva, 1963, p. 441. Becker refere-se constitucionalizao do princpio da capacidade contributiva de constitucionalizao do equvoco. 4 BECKER, Alfredo Augusto. Teoria Geral do Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva, 1963, p. 444. 5 Princpio da Capacidade Contributiva. So Paulo: Malheiros, 2003. 6 IPTU e Progressividade: igualdade e capacidade contributiva. Curitiba: Juru, 1992. 7 BORIA, Pietro. LInteresse Fiscale. Torino: Giappichelli, 2002, p. 12 e seguintes. Desenvolvi de maneira mais detida esse tema em Pessa, Leonel Cesarino. Interesse fiscal, interesse dos contribuintes e o princpio da capacidade contributiva. In: Direito Tributrio Atual, vol 18, IBDT/Dialtica, 2004. 8 Cf. a esse respeito, os seguintes livros: GAFFURI, Franco. Latitudine alla Contribuzione. Milano, Giuffr, 1965. GIARDINA, Emilio. Le Basi Teoriche del Principio della Capacit Contributiva. Milano, Giuffr, 1961. 9 Cf., a esse respeito: MOCHETTI, Francesco. Il Principio della Capacit Contributiva. Padova, Cedam, 1973 e MARONGIU, Gianni. Il Principio di Capacit Contributiva nella Giurisprudenza della Corte Costituzionale In: Diritto e Pratica Tributaria 1985, I. 10 Desenvolvi detidamente esse tema em: PESSA, Leonel Cesarino. Interesse fiscal, interesse do contribuinte e o princpio da capacidade contributiva. In: Direito Tributrio Atual, n 18, IBDT/Dialtica, 2004. 11 AI-AgR 438.366-6/RJ. 12 Analisei o posicionamento do Supremo Tribunal Federal, criticando sua deciso no artigo: PESSA, Leonel Cesarino. IPTU, Impostos Reais e Progressividade. In: Revista Tributria e de Finanas Pblicas, n 60, jan/fev 2005. Sobre esse tema, ver tambm: CONTI, Jos Maurcio. Princpios Tributrios da Capacidade Contributiva e da Progressividade. So Paulo, Dialtica, 1997; ZILVETI, Fernando. Princpio de Direito Tributrio e a Capacidade Contributiva. So Paulo, Quartier Latin, 2004; ATALIBA, Geraldo. IPTU Progressividade in: Revista de Direito Pblico n. 93, pgs. 233-238; COSTA, Alcides Jorge. IPTU Progressividade in: Revista de Direito Pblico n. 93.

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106 : O PRINCPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ATALIBA, Geraldo. IPTU Progressividade in: Revista de Direito Pblico n. 93, pgs. 233-238. BECKER, Alfredo Augusto. Teoria Geral do Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva, 1963. BORIA, Pietro. Linteresse Fiscale. Torino, Giappichelli, 2002. ________. Commento allart. 53 Cost. A ser publicado In: Diritto e Pratica Tributaria 4, 2004. CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 14a edio, So Paulo, Malheiros, 2000. CARRAZZA, Elizabeth Nazar. Progressividade e IPTU. Curitiba, Jaru, 1992. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 13 edio, So Paulo, Saraiva, 2000. CONTI, Jos Maurcio. Princpios Tributrios da Capacidade Contributiva e da Progressividade. So Paulo, Dialtica, 1997. COSTA, Alcides Jorge. IPTU Progressividade in: Revista de Direito Pblico n. 93, pgs. 239-242. DE MITA, Enrico. Fisco e Costituzione II. Milano, Giuffr, 1993. DE VITI DE MARCO, Antonio. Principii di Economia Finanziaria. Torino, Einaudi, 1934. EINAUDI, Luigi. Principii di Scienza della Finanza. Torino, La Riforma Sociale, 1932. GAFFURI, Franco. Latitudine alla Contribuzione. Milano, Giuffr, 1965. GIARDINA, Emilio. Le Basi Teoriche del Principio della Capacit Contributiva. Milano, Giuffr, 1961. MARONGIU, Gianni. Il Principio di Capacit Contributiva nella Giurisprudenza della Corte Costituzionale In: Diritto e Pratica Tributaria 1985, I, pgs. 6-28. ________. La Crisi Del Principio di Capacit Contributiva nella Giurisprudenza della Corte Costituzionale dellUltimo Decenio. In: Diritto e Pratica Tributaria, vol LXX, 1999. MOCHETTI, Francesco. Il Principio della Capacit Contributiva. Padova, Cedam, 1973. ________. (a cura di). La Capacit Contributiva. Padova, Cedam, 1993. PESSA, Leonel Cesarino. Interesse fiscal, interesse do contribuinte e o princpio da capacidade contributiva. In: Direito Tributrio Atual, n 18, IBDT/Dialtica, 2004. ________. IPTU, Impostos Reais e Progressividade. In: Revista Tributria e de Finanas Pblicas, n 60, jan/fev 2005. UCKMAR, Victor. Princpios comuns de direito constitucional tributrio. 2 edio. So Paulo: Malheiros, 1999. ZILVETI, Fernando. Princpio de Direito Tributrio e a Capacidade Contributiva. So Paulo, Quartier Latin, 2004.

Leonel Cesarino Pessa

Rua Minas Gerais, 186 Higienpolis 01244-010 So Paulo SP Brasil ces.pessoa@uol.com.br DOUTOR PROFESSOR
DA EM DIREITO PELA

USP.

DO PROGRAMA DE PS-GRADUAO DE

EM ADMINISTRAO DE EMPRESAS

UNIVERSIDADE NOVE

(PPGA) JULHO (UNINOVE)

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