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MDULO DE PROCESSO CIVIL

Prof Daniela Muniz 1a aula 06/11/2007 PRINCPIOS PROCESSUAIS Atravs dos princpios possvel fundamentar muitas questes, eles acompanham todas as matrias inerentes ao Processo Civil. 1. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL

Art. 5o, LIV CF ningum ser privado de liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal garantia constitucional do devido processo legal. Esse o princpio mater do Direito Processual, ou seja, antes de existirem outros princpios processuais, esse era o princpio essencial, tudo se reportava ao devido processo legal. Todavia, com o desenvolvimento da cincia processual, as questes, cada vez mais, vo ganhando autonomia e virando princpios prprios. Mas em geral, quando eu tenho a ofensa de um princpio, essa ofensa uma ofensa indireta ao devido processo legal. O devido processo legal serve para proteger a vida, a liberdade e a propriedade, porque esse artigo 5 o, no caput, se refere ao direito vida e, especificamente, no inciso LIV h a proteo da liberdade e os bens esse o sentido material do devido processo legal, qual seja, os bens protegidos por esse princpio. Assim, possvel se concluir que o processo nunca um fim em si mesmo, o processo sempre serve para o exerccio de um direito material. Enfoque processual do devido processo legal: nesse enfoque se tornou clssica uma expresso de Kasuo Watanabe, que discorreu sobre o devido processo legal, dispondo que o devido processo legal a garantia de uma ordem jurdica justa. O que substancia uma ordem jurdica justa? necessrio que o processo respeite o procedimento, esse procedimento deve ser realizado sob o crivo do contraditrio, que esse procedimento obedea a um prazo razovel, que esse procedimento se realize perante um juiz natural. Assim, na verdade, quando falamos em uma ordem jurdica justa, estamos nos referindo aos demais princpios processuais constitucionais. Quando que um processo realmente faz justia? Quando ele consegue dar ao jurisdicionado aquilo e exatamente aquilo que o jurisdicionado tem direito, ou seja, o processo tem que dar ao jurisdicionado o mais prximo da no leso. Dessa forma, em regra, se trabalha na noo do direito subjetivo lesionado e preciso buscar soluo para a leso do direito subjetivo. por esse motivo que o devido processo legal est ligado tutela especfica, ou seja, conceder ao jurisdicionado aquilo e exatamente aquilo que ele tem direito. Ex. Numa hiptese, algum tinha obrigao de me entregar certa coisa num prazo de 7 dias e o produto no entregue. A indenizao uma forma de reparar a leso produzida pela no entrega da coisa? Com certeza uma forma de reparar a leso. Mas, nem sempre, a melhor forma de reparar a leso, porque quem adquiriu queria aquele bem jurdico quer receber aquele produto eu tenho uma necessidade material em relao ao bem. Portanto, o processo tem que ter meios para me conceder tudo aquilo que eu demonstrar ter direito se eu demonstro que cumpri o contrato, que cumpri a minha prestao e, assim, tenho direito de receber a coisa, o processo tem que ter meios para me conceder a tutela especfica da obrigao, retirando do patrimnio do devedor e entregar in natura para o credor. [dar dinheiro em sub-rogao ao direito material do autor no satisfaz, porque o autor quer o que foi adquirido por ele]

2. PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL DO PROCESSO Art. 5o, LXXVIII CF a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao Esse princpio, at pouco tempo, estava inserido no devido processo legal. Com a EC/45 ele ganhou autonomia atravs do art 5o, LXXVIII CF. O que significa razovel durao do processo? No Processo Civil no h previso de dias (no Processo Penal de 81 dias). Um processo razovel nem sempre um processo rpido, por isso deve-se trabalhar com uma lgica de uma durao necessria do processo, ou seja, essa durao obedece a necessria rapidez processual (no atrasa o andamento do processo), obedecendo ao tempo mnimo do processo para que no haja ofensa ao devido processo legal existe um tempo razovel para que o juiz possa formar o seu convencimento. O processo brasileiro no um processo sumrio por natureza, ele foi feito para demorar um pouco. Isso pode ser comprovado pela criao das medidas cautelares e da tutela antecipada esses institutos, que so ligados urgncia, s podem existir em processo que feito para demorar [Tecnicamente, a tutela antecipada incompatvel com a Lei 9099, haja vista que tem um procedimento sumarssimo. Isso acontece na prtica porque o procedimento no seguido como foi imaginado. Se fosse seguido, o processo comearia e acabaria em um dia ou, no mximo, haveria designao de nova audincia para 10 dias, no havendo, nesse caso, necessidade de tutela antecipada]. 1

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PRINCPIO DO JUIZ NATURAL Esse princpio no tem assento explcito na CF, mas, para uma parte da doutrina processual, esse um princpio constitucional implcito numa interpretao das normas constitucionais pode-se perceber que a CF nos d garantia do juiz natural, como ser comprovado adiante: Num primeiro momento, a CF diz que vedado o tribunal de exceo: art 5o, XXXVII. Tribunal de exceo aquele criado especificamente para julgar um determinado caso. Como isso vedado, cada processo que vai surgindo vai seguir as regras de competncia gerais. Todavia, no significa que para que tramite um processo civil o rgo deve preexistir, tanto assim que, se houver modificao de critrio absoluto, como por exemplo, em razo da matria, no curso do processo, no ocorre perpetuatio jurisdicione (a perpetuao da competncia s ocorre em relao aos critrios relativos). Ex. Atualmente os processo de locaes tramitam na Vara Cvel, pois no h rgo jurisdicional com competncia especfica especializada em locaes. Mas pode ser que sejam criadas 15 varas de locaes isso uma modificao de critrio absoluto: os processos tm que ser remetidos para as varas especializadas porque no ocorre a perpetuatio jurisdicione, a menos que a lei instituidora dessas varas de locaes estabelea que os processos que j tramitam ali tenham a sua competncia mantida e s os novos processos que tramitaro nas novas varas de locaes Esse princpio do juiz natural tambm nos diz o seguinte: que o rgo jurisdicional perante o qual tramita o processo tem que ser competente e que o juiz que exerce funes naquele rgo tem que ser independente e imparcial. Imagine a hiptese de ser competente a 2 a Vara Cvel da Comarca da Capital o juiz que exerce funo naquele rgo tem que ser independente e imparcial. Como que a CF garante a independncia do magistrado? A CF traz 3 garantias da independncia do juiz no art 95: Vitaliciedade: quando o juiz ingressa no 1o grau de jurisdio a vitaliciedade s adquirida aps 2 anos de exerccio, ou seja, quando ele confirmado na carreira (durante o perodo de estgio probatrio o juiz est sujeito exonerao aps 2 anos de exerccio ele passa a ser vitaliciado). Se o juiz ingressar nessa funo jurisdicional de uma outra forma, ele no est sujeito ao estgio probatrio, como por ex. o ingresso nessa funo pelo quinto constitucional, se ingressou como ministro do STJ ou do STF nesses casos, ao ingressar j ganha vitaliciedade. Pela vitaliciedade, o juiz s pode perder o cargo por sentena condenatria transitada em julgado isso garante ao juiz que ele no vai sofrer presses da corregedoria pelo seu modo de julgar, pois ele no tem medo de ser exonerado. Ex. O juiz que atua na Vara de Fazenda Pblica: ele julga contra o Estado e, por mais que haja autonomia de gesto do Poder Judicirio, isso interfere indiretamente no seu trabalho. Ento, se no houvesse a vitaliciedade, o juiz se sentiria muito pressionado. Inamovibilidade: em regra, o juiz inamovvel, pois ele s inamovvel quando titular, enquanto for substituto o juiz movvel. Quando o juiz titular e, consequentemente, inamovvel, h uma absoluta obedincia vedao do tribunal de exceo [atualmente, ningum vai criar um tribunal para julgar uma causa especfica, ou seja, ningum vai desrespeitar essa deciso diretamente, mas uma forma de se criar um rgo voc mudar o juiz que ali exerce funes]. Irredutibilidade de subsdios

Alm de ter independncia, o juiz tem que ser imparcial, significa dizer que o juiz est eqidistante das partes. O juiz, na relao processual, est representando o Estado-Juiz, que est numa posio de soberania, e no pode pender para qualquer lado. Mas, existem situaes em que o juiz se torna parcial e, nesse caso, ele tem que ser afastado do processo. O CPC traz as situaes de parcialidade do julgador nos arts 134 e 135. As causas de impedimento (art 134) no admitem prova em contrrio porque so consideradas causas objetivas. J as causas de suspeio admitem prova em contrrio porque so causas subjetivas. Art. 134 defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I - de que for parte se ele for parte estar defendendo direito dele e no vai conseguir julgar de modo imparcial II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do MP, ou prestou depoimento como testemunha a lei entende que ele tenda a confirmar a posio defendida anteriormente (se ele era perito, como juiz vai julgar da forma como deu o laudo) III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso ele vai ter a tendncia de confirmar a sentena dada anteriormente IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qq parente seu, consangneo ou afim, em linha reta, ou na linha colateral at o segundo grau por essa relao familiar, a lei entende que o juiz seria tendencioso a favorecer os interesses do seu familiar 2

V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou na colateral, at o terceiro grau mesmo raciocnio anterior VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa esse inciso no se aplica, porque a lei que regula a carreira da magistratura veda que o juiz possa ser rgo de administrao em qq pessoa jurdica a nica carreira que o juiz pode acumular a do magistrio P Imagina que voc tenha um juiz que casado com uma advogada e ele o juiz natural do seu processo porque o seu processo foi distribudo para o cartrio onde ele titular. Se voc tem interesse de tirar esse juiz do seu processo porque voc no tem interesse nas suas posies quanto ao direito material, voc contrata a esposa dele como sua advogada voc estaria utilizando de subterfgio para gerar um impedimento posterior do juiz. Nesse caso, quem fica impedido o advogado de ingressar na causa. Art. 135 Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I amigo ntimo ou inimigo capital de qq das partes O conceito de amigo ntimo subjetivo. Ento pode ser que uma das partes entenda que o juiz amigo ntimo da outra parte e o juiz consiga provar no Tribunal que no , ou seja, admite prova em contrrio. II alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau a lei entende que, se o juiz credor da parte, se ele puder fazer que ele seja vencedor de alguma causa que vai receber dinheiro, o favorecer. III herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes IV receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio o juiz no pode receber qualquer tipo de presente V interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Todas essas causas de suspeio podem ser contraditadas Essa suspeio julgada no Tribunal, mas a parte argi perante o prprio juiz, porque pode ser que ele mesmo, verificando a alegao feita pela parte, declarar a sua imparcialidade O impedimento considerado mais grave que a suspeio. Isso pode ser comprovado pelo fato de a suspeio no ser causa de ao rescisria, enquanto que o impedimento causa de ao rescisria. Da PI at a formao da coisa julgada material no h qualquer diferena entre impedimento e suspeio, ou seja, se o juiz for impedido ou suspeito ele tem que ser afastado do processo. Porm, a coisa julgada material resolve a suspeio, isto , ela fica sanada; o mesmo no acontece com o impedimento quando ocorre a coisa julgada material, o impedimento vira causa de rescindibilidade (daquela coisa julgada a contar 2 anos h possibilidade de se demandar ao rescisria para argir impedimento do juiz). 4. PRINCPIO DA ISONOMIA Art. 5o, caput Todos so iguais perante lei Todavia, nem todas as pessoas so iguais. Essa igualdade prevista na CF meramente formal, pois existem diferenas pontuais nas pessoas, devendo ser aplicada a isonomia material ou substancial, que aplicar a isonomia de acordo com o respeito s desigualdades. Assim, vou considerar as pessoas iguais no que elas forem iguais e vou consider-las diferentes no que elas forem diferentes. E assim que faz a lei com relao s previses processuais. Ex. A Defensoria tem algumas prerrogativas: intimao pessoal, prazo em dobro, etc. Ento, a parte que assistido pela DP no tem tratamento igual quela que no assistida da DP, mas isso tem um fundamento: o princpio da isonomia pelo enfoque material em regra, a parte defendida pela DP hipossuficiente econmico, o que faz com que ela necessite de um defensor oferecido pelo Estado. Ai, como h uma grande quantidade de pessoas nessa situao financeira, necessrio que a DP tenha algumas prerrogativas para que o contingente de pessoas seja suportado. [Quando o STF julgou a constitucionalidade do prazo em dobro da DP, ele aplicou a tese da inconstitucionalidade progressiva: enquanto a Defensoria no fosse aparelhada para suportar o contingente populacional pobre do Brasil, era considerada constitucional o prazo em dobro da DP. A medida que a DP se aparelhasse para dar conta desse contingente o STF poder vir a considerar esse prazo inconstitucional] Outra hiptese a prioridade de tramitao dada ao idoso pela Lei 10.741/03: a lei cria essa regra porque a lei considera que o idoso est em situao de desigualdade em relao ao no idoso porque o idoso est mais prximo de morrer, ento ele menos tempo para gozar do bem jurdico que ele est tutelando. Tanto assim que essa prioridade s concedida quando o idoso autor. 5. PRINCPIO DO CONTRADITRIO Art. 5o, LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes O que contraditrio no processo judicial? Para esse conceito ser necessria a anlise de 3 requisitos: 3

Para que haja o contraditrio preciso que se garanta a cincia dos atos processuais Com a possibilidade da participao processual nesses atos E que essa participao seja efetiva para a formao do provimento judicial final. Ento, sobre os atos do processo as partes tm que ser informadas atravs da citao e da intimao Mas no basta que elas sejam informadas, elas tm que ter a chance de participao. Uma das formas de participao do ru a sua defesa, feita atravs da sua resposta. Mas autor tambm tem direito ao contraditrio, haja vista que ele tem direito de defender sua tese jurdica quando ele apresenta a PI, a rplica, atravs da ao incidental. Recorrer tambm uma forma de participar, bem como no recorrer, porque nesse caso a parte est dizendo que concorda com a deciso judicial. Todavia, no basta participar. Se voc entende que basta participar, voc vai aceitar um contraditrio meramente formal, ou seja, o autor e o ru dizem o que quer, mas o juiz decide independentemente daquele pedido e, nesse caso, a participao deles no foi relevante para o provimento final. Ento, muitos autores dizem que o contraditrio cincia + participao, mas essa participao tem que ser efetiva o juiz, na sentena, responde participao das partes do processo. O juiz pode julgar como quiser, mas ele tem que fundamentar e nessa fundamentao que eu vou poder controlar a sua atuao para saber se ele considerou o contraditrio. OBS: No nosso ordenamento, em regra, o contraditrio prvio (as partes tem contraditrio antes da realizao do ato). Mas, existem situaes em que esse contraditrio ser posterior em funo da natureza do ato, como ocorre por exemplo, quando a ao proposta: o contraditrio do ru posterior propositura da ao mas esse contraditrio no est sendo postergado, esse contraditrio, por natureza, posterior. Quando o juiz intima as partes para comparecerem a uma audincia, ele est dando o contraditrio prvio, porque da natureza desse ato que as partes tm que ser intimadas para o comparecimento (no d para realizar e depois dizer que realizou). Quando o contraditrio for por natureza prvio, possvel que no caso concreto, ele precise ser postergado para evitar dano. Ex. Em regra, o contraditrio do ru, quando ele vem apresentar a defesa, anterior (apresenta a defesa para que depois o juiz pratique algum ato) o juiz s vai comear a decidir quando as duas partes se manifestarem em contraditrio. Mas pode ser que eu precise de uma tutela antecipada urgente, requerida na PI, e que eu no possa aguardar o prazo da resposta do ru, porque existe um risco muito grande ao direito material nesse caso, excepcionalmente, o juiz vai decidir primeiro para depois informar para o ru o que foi decidido (o normal seria um contraditrio anterior, mas o juiz teve que postergar o contraditrio em prol de um interesse maior. OBS: Alguns dizem que no processo de execuo no haveria contraditrio, outros dizem que o contraditrio seria mitigado. Para a Prof as duas afirmaes esto equivocadas: dizer que no existe contraditrio impossvel, pois seria um processo inconstitucional; tambm no h mitigao do contraditrio, porque no h menos contraditrio do que no processo de conhecimento. Na execuo no h possibilidade que se conteste antes dos atos executivos acontecerem, mas isso ocorre porque o processo de execuo no o momento certo para contestar. O fato de ele ser um processo que tem uma lgica diferente da lgica do processo de conhecimento, no significa que ele tenha menos contraditrio: na execuo necessrio que as partes sejam intimadas, elas devem participar do processo. O que a ampla defesa no Processo Civil? Significa defesa tcnica com todos os meios e recursos a ela inerentes. No Processo Penal a ampla defesa autodefesa + defesa tcnica. No Processo Civil no existe a autodefesa, ento, toda defesa da parte defesa tcnica. Isso faz com que a ampla defesa se confunda com o contraditrio, porque quando ele se defende, est participando do processo. 6. PRINCPIO DA MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS Art. 93, IX CF todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao Esse artigo da CF exige que todas as decises judiciais sejam fundamentadas, sob pena de nulidade. Isso se coaduna com o nosso sistema de provas. O nosso sistema de provas o sistema do livre convencimento motivado (ou sistema da persuaso do juiz): o juiz no est atrelado ao valor de cada prova, ele valora a prova como ele quiser, mas ter que justificar a sua deciso 7. PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DO CONTROLE JUDICIAL Art. 5o, XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito tambm chamado de Princpio do acesso justia.

Toda vez que o jurisdicionado entender que sofreu leso, ele pode demandar. por isso que o direito de ao considerado autnomo e abstrato no nosso ordenamento, porque, para que eu exera direito de ao eu no dependo de ter o direito material, eu apenas preciso achar que sofri leso, ou que pelo menos sofri uma ameaa ao meu direito Nesse art 5o, XXXV, a CF protege a ameaa a direito isso considerado a sede constitucional da TUTELA INIBITRIA, que uma tutela de preveno do ilcito (atravs de um processo judicial se evita que o ilcito acontea) Quando ocorre ameaa de leso cabvel uma ao de no fazer, ou seja, se busca uma tutela para que a pessoa no lesione o direito material da outra A tutela possessria (dos interditos proibitrios) uma tutela inibitria quando o CPC diz que se eu sofrer uma ameaa de turbao ou de esbulho eu posso buscar o provimento judicial que me proteja da ameaa: eu sofri ameaa de danos e busco que o juiz fixe uma multa cominatria para que aquele que ameaa fique estimulado a no realizar a ameaa. 8. PRINCPIO DA ECONOMIA PROCESSUAL Afirma que no processo deve ser praticado o menor nmero possvel de atos, com um maior atingimento possvel de suas finalidades, tudo isso com o menor dispndio financeiro possvel (no devem ser praticados atos inteis). Imagine que num processo no h qualquer prova oral a ser produzida no vai ter audincia e o juiz vai fazer o julgamento antecipado da lide, ou seja, j vai proferir sentena. Ele no vai realizar audincia de instruo e julgamento se no h prova oral a ser colhida. Art. 331 Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 dias, para o qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir Esse artigo trata da audincia preliminar, que tem como finalidade a conciliao: em regra, a audincia preliminar no se realiza, pois ela s ser realizada se o direito for transacionvel e, ainda que o direito seja transacionvel, o juiz s marcar audincia se achar provvel que as partes entraro em acordo. Isso ocorre porque a lei entendeu que isso uma forma de fazer economia processual 9. PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO Esse princpio sofreu uma modificao na sua interpretao recentemente. Duplo grau significava a possibilidade de reexame de uma deciso judicial. Em regra, as aes no nosso ordenamento so propostas no rgo singular. Da deciso (sentena) desse rgo singular h o direito de recurso para o rgo colegiado. Quando a ao de competncia originria dos Tribunais, da deciso do Tribunal, em regra, no cabe recurso (no existe recurso para as decises dos Tribunais quando a competncia originria, a exceo o recurso ordinrio), porque a lei entende o seguinte: quando h competncia originria do Tribunal em virtude de prerrogativa de funo no h o direito do duplo grau de jurisdio. Assim, vamos considerar que, em regra, o princpio do duplo grau s se aplicar s aes propostas perante o juiz singular EXCEO: H uma situao em que eu proponho a ao perante o rgo singular, mas no tenho direito ao reexame: SMULA IMPEDITIVA DE RECURSO Art. 518, 1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do STJ ou do STF se a deciso do juiz de 1 o grau estiver de acordo com smula do STF ou do STJ, a lei presume que a deciso est correta. No uma questo de vinculao, pois essa smula no vinculante, ela impeditiva de recurso a posio de lei de JURISPRUDNCIA VINCULANTE, pois a deciso do STF ou do STJ um entendimento correto. Existe o duplo grau em virtude de a lei achar que pode haver uma grande chance de erro na deciso proferida pelo rgo singular e, por isso possvel o recurso perante o rgo colegiado, no qual a deciso ser apreciada por 3 desembargadores e, consequentemente, mais democrtica, alm disso os tribunais so formados por juzes mais experientes. Ento, se a deciso do juiz singular est de acordo com a smula do STF ou do STJ, presume-se que sua deciso est correta e, dessa forma, no necessrio ser controlada pelo Tribunal. OBS: Dessa deciso de no recebimento cabe agravo de instrumento, mas dificilmente esse recurso ter xito, uma vez que os argumentos aduzidos sero rechaados pelo Tribunal, pois a prpria lei dispe que se a deciso estiver de acordo com a smula no ser possvel a reviso da deciso. TEORIA DA CAUSA MADURA Art. 515, 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito E estiver em condies de imediato julgamento

O processo estava tramitando em um rgo singular e este rgo, ao invs de proferir sentena de mrito, proferiu sentena de extino sem resoluo do mrito. O autor apelou pedindo a reforma dessa sentena; o tribunal reformou e, ao invs de mandar baixar os autos, julga o mrito, na forma do 3 o do art 515. Esse modo de proceder se adequa tecnicamente ao princpio do duplo grau de jurisdio? Pelo princpio do duplo grau o recorrente tem direito ao reexame da questo examinada pelo juiz de 1o grau. No caso do 515, 3 o no h qualquer exame, porque o processo extinto sem exame do mrito. Quando esse artigo 515, 3o surgiu no nosso ordenamento surgiu essa crtica: que ele ofenderia o princpio do duplo grau de jurisdio, haja vista que estava autorizando uma supresso de instncia. Resposta da doutrina em relao a essa crtica: o nosso conceito de duplo grau de jurisdio estava errado, porque o duplo grau de jurisdio no exatamente o reexame da causa, porque, na verdade, ningum tem direito ao julgamento da causa em dois graus de jurisdio. Assim, segundo a doutrina majoritria, o duplo grau de jurisdio direito que a causa seja debatida em dois graus de jurisdio e no julgada em dois graus de jurisdio. Sob esse enfoque a causa foi debatida em 1o grau de jurisdio, s no houve sentena de mrito. Quando vai para o tribunal a causa tambm debatida e o mrito foi proferido apenas nesse grau de jurisdio. 10. PRINCPIO DA LEALDADE PROCESSUAL Todos aqueles que atuam no processo tm o dever de lealdade processual e, na falta desta, haver um ato ilcito gerando obrigao de indenizar. Em 2 momento diferentes a lei trabalha com a questo da lealdade processual:

Art 14 CPC So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: (II) proceder com lealdade e boa-f. Todos tm que participar do processo com lealdade. Os deveres das partes so: expor os fatos em juzo conforme a verdade; proceder com lealdade e boa-f; no formular pretenses, nem alegar defesa, cientes de que so destitudas de fundamento; no produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios declarao ou defesa do direito; cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais de natureza antecipatria ou final. H quem diga que permitido s partes mentirem no processo, pois somente as testemunhas que no poderiam mentir. A testemunha no pode mentir porque incorre no crime de falso testemunho a parte no incorre nesse crime, mas se mentir pratica ilcito civil, que a testemunha tambm incorre. Isso no significa que a parte pode mentir e a testemunha no pode. Significa que a testemunha, se mentir, pratica crime, mas ambas se mentirem praticam ilcito civil. Quando o juiz verifica que a parte mentiu e, consequentemente, praticou ilcito civil, pode fixar multa por esse agir da parte. Mas, especificamente a lei previu a multa para a situao do inciso V (cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais de natureza antecipatria ou final): a lei quis implementar a execuo dos atos, ou seja, se h um provimento mandamental, h uma ordem e, assim, tem que ser cumprido [diferena entre uma deciso condenatria e uma deciso mandamental: na condenatria ou executiva lato sensu eu no preciso da outra parte para que a deciso seja cumprida, pois h meios previstos em lei pelos quais eu fao cumprir a deciso; mas quando eu tenho uma deciso mandamental, eu sempre dependo do devedor para que a deciso seja cumprida, ou seja, o juiz d uma ordem e por isso que a deciso qualificada vale mais pois as demais se no forem cumpridas basta serem executadas, essa no tem como executar porque eu dependo da outra parte fisicamente. Segundo o p, o no cumprimento do provimento mandamental ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, podendo ser aplicado ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a 20% do valor da causa no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado nesse caso, quando as partes no cumprem com o dever disposto no art 14, estaro faltando com o dever perante o Estado-Juiz, por isso um ato atentatrio dignidade da jurisdio e ai a lei impe uma multa de at 20% que ser revertida em favor do Estado. Esse dever de lealdade no s para com o Estado-Juiz, tambm existe um dever de lealdade entre as partes. Se houver uma ofensa a esse dever de lealdade entre as partes, poder ser configurada uma litigncia de m-f, que est prevista na lei a partir do art 16 at o art 18. Art. 16 Responde por perdas e danos aquele que pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente aquele que, de algum modo, agiu de m-f Art. 17 Reputa-se litigante de m-f aquele que: I deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; [deve ser feita uma interpretao adequada, pois comum se litigar contra texto expresso de lei, mas a questo tem que ser divergente h muitas situaes em que a lei diz uma coisa e a jurisprudncia diz outra totalmente diferente e isso no gera litigncia de m-f] 6

II alterar a verdade dos fatos; III usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; V proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; VI provocar incidentes manifestamente infundados; VII interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio [H um posicionamento da DP segundo o qual, em respeito ao princpio da ampla defesa, no qual deve ser usado qualquer recurso a ela inerente, possvel se usar um recurso protelatrio para que haja a ampla defesa do sujeito necessrio que se use todos os tipos de recurso, mesmo o protelatrio. Ex. O assistido perdeu; ele tem direito a recorrer mesmo no tendo nada para alegar. Mas para o Processo Civil isso litigncia de m-f, pois a mquina judiciria s deve ser movida quando h algo de efetivo a ser alegado, se voc j sabe que no tem razo, deve aceitar a deciso judicial mas esse posicionamento no est de acordo com o que diz a CF] Art. 18 O juiz ou tribunal, de ofcio ou a requerimento, condenar o litigante de m-f a pagar multa no excedente a 1% sobre o valor da causa e a indenizar a parte contrria dos prejuzos que esta sofreu, mais os honorrios advocatcios e todas as despesas que efetuou 2o O valor da indenizao ser desde logo fixado pelo juiz, em quantia no superior a 20% sobre o valor da causa, ou liquidado por arbitramento O juiz pode condenar ao pagamento da multa no superior a 1% do valor da causa + indenizao pelos danos causados a outra parte So cumulveis a pena pela litigncia de m-f e a pena do art 14? Sim, so cumulveis, porque elas tm ttulos diversos, pois no artigo 18 a indenizao revertida para a parte prejudicada, j no art. 14 o beneficirio o Estado.

2a aula 13/11/2007
JURISDIO E COMPETNCIA JURISDIO: Quando se fala em jurisdio, essencial se relembrar o momento em que esta surgiu. A jurisdio no uma funo natural, ela foi criada artificialmente pelo Estado como forma deste coibir a autotutela. Os conflitos de interesse j existiam antes da existncia de um Estado. As formas de soluo desses conflitos sem o Estado so: autocomposio, que feita atravs de um acordo, mas que uma possibilidade remota. Em geral, a sociedade resolvia seus conflitos sem o Estado atravs da autotutela, pela qual aquele que tinha mais fora fsica sempre saa vitorioso. Com a criao do Estado, ele passou a verificar de que forma ele poderia ser til sociedade, concluindo que a forma da autotutela era uma forma de barbrie. Por esse motivo, o Estado trouxe para si a funo de resolver os conflitos de interesse e, assim, criou a jurisdio. Nessa poca todo o processo se baseava num conflito de interesse. No Processo Civil moderno no h necessidade do conflito de interesse como um elemento essencial, a jurisdio, atualmente, conceituada como uma funo do Estado de resolver as pretenses que lhe so apresentas, porque, segundo a cincia processual, todo processo precisa de uma pretenso processual, que sinnimo de mrito (toda vez que voc demanda tem um interesse de mrito, mas no necessariamente existir um conflito de interesse). Dessa forma, o conflito um elemento acidental e a pretenso um elemento essencial do processo. Essa pretenso a pretenso processual, que independe da pretenso de direito material. A pretenso de direito material surge do direito subjetivo e nenhum processo trabalha sobre a tica de um direito subjetivo, mas sobre a tica de um direito potestativo.

CARACTERSTICAS DA JURISDIO: 1. INRCIA: quando o Estado criou a funo jurisdicional, ele a criou de forma inerte, ou seja, o interessado tem que provoc-la. Por que a jurisdio inerte, ou seja, por que o juiz, quando verificar que existe uma situao de conflito ou de injustia, no pode, por si mesmo, propor um processo judicial? Isso quebraria sua imparcialidade? No processo de inventrio, diz a lei que quando o juiz observar que j passaram 60 dias, pode dar incio ao inventrio de ofcio. Isso quebra sua imparcialidade? (inventrio no jurisdio voluntria).

Na verdade, a jurisdio inerte para evitar que ela gere conflitos onde no exista. Nada tem a ver com a imparcialidade, porque o juiz, ao propor a ao no estaria julgando o mrito, ele estaria simplesmente determinando que aquele processo se iniciasse. O que ocorre que o nosso sistema jurdico reconhece que a pretenso de direito processual nem sempre caminha junto com a pretenso de direito material. Assim, a gente tem que considerar o seguinte: a pretenso de direito material surge no momento da leso, e necessariamente no momento em que voc sofre uma leso do direito subjetivo, h obrigatoriamente interesse ftico em ver declarada aquela leso? Pode ser que no. Ento, h situaes em que a pessoa vai sofrer leso de direito material e ele pode querer conviver com aquela leso. Ex. Fiz um emprstimo para o meu pai; ele tinha obrigao de me pagar no dia X e no me pagou houve leso a um direito subjetivo e, consequentemente, uma pretenso de direito material. Mas, por se tratar do meu pai, no vou cobrar. Se a lei criasse a jurisdio de ofcio como regra, ela criaria conflito onde no existe, pois, nesse caso, surgiria um conflito familiar se um processo fosse iniciado de ofcio. Ento, a jurisdio precisa ser provocada pelo interessado. Como que o interessado faz essa provocao? Exercendo seu direito de ao. 2. ADERNCIA AO TERRITRIO Art 1o CPC A jurisdio civil, contenciosa ou voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece A jurisdio exercida em todo territrio nacional, em tudo aquilo que se considere territrio nacional, ou seja, o julgamento de uma sentena tem efeito em todo o territrio nacional. Ex. Uma sentena prolatada por um juiz da comarca da Capital/RJ produz efeito em todo territrio nacional. [Mas, esse juiz no da comarca da Capital? Sim, mas, por dessa forma, no se pode fazer qualquer tipo de correlao entre as regras de competncia e os efeitos da jurisdio pelas regras de competncia ser verificado qual o rgo que tem maior especialidade, em sentido amplo, para a propositura de determinado tipo de ao, ou seja, qual o rgo que tem competncia para o processo e seu julgamento; independente de qual seja o rgo, uma vez que ele profira julgamento, esse territrio produz efeito em todo territrio [ por isso que h tantas crticas sobre o art 16 da LACP: esse artigo fala que a sentena da ao civil pblica teria efeito erga omnes, mas no limite do territrio do juiz prolator da sentena pela redao da lei, ns entenderamos que h uma contradio, porque diz que o efeito erga omnes e depois limita a produo de efeitos ao espao territorial de competncia do juiz prolator da deciso. Ex. ao civil pblica proposta na comarca de Itatiaia, a sentena s produziria efeito nessa comarca. Uma vez que houvesse um recurso contra essa deciso, isso ampliaria os efeitos da deciso, passando a produzir efeito no Estado do RJ; se fosse possvel a interposio de um REsp ou Rext, s ai que os efeitos alcanariam o territrio nacional.] 3. A JURISDIO TEM NATUREZA DECLARATRIA: significa que a atividade jurisdicional reconhece um direito preexistente ao processo. Em que momento se adquire um direito material? [Ex. Voc se matriculou num mdulo da FESUDEPERJ e o professor no aparece para dar aula no necessrio que seja proposta uma ao e que seja prolatada uma sentena para dizer que voc tinha direito quelas aulas] O direito material adquirido quando uma situao concreta se adequa norma em abstrato (isso no se aplica a todo e qualquer direito porque h situaes que no esto previstas em lei). Mas o CC que estabelece que no momento em que voc celebra uma obrigao e que o outro se obriga a uma contraprestao de fazer (no exemplo acima: ministrar as aulas se o professor no vem ministrar as aulas voc adquire o direito de exigir as prestaes das aulas. Ento, a aquisio de um direito no tem nada a ver com o processo, a aquisio independe completamente de um processo judicial. E, na verdade, na maior parte das situaes, seria possvel que voc exercesse esse direito independentemente de um processo judicial (no caso acima descrito, seria possvel que fosse feita uma resciso contratual com a devoluo da quantia paga houve soluo de direito material independentemente de um processo judicial) Quando voc, por algum motivo, necessita chegar a propor um processo judicial, aquela atividade jurisdicional que ser realizada, no mximo, ir declarar a preexistncia de um direito. por isso que no possvel a propositura de uma ao sem o direito completo. Ex. Vou propor uma ao de usucapio especial; preciso de 5 anos de posse e j tenho 4 anos e 6 meses uma ao de usucapio nunca leva menos de 6 meses para ser julgada e eu penso que j poderia propor, porque na poca do julgamento, j teria completado esse requisito temporal. Mas isso no possvel, porque no momento da propositura j devo ter meu direito material constitudo. preciso demonstrar ao juiz que o meu direito preexistente ao processo para que ele possa declarar a usucapio. [Antigamente o entendimento era no sentido de que a natureza era constitutiva: no momento da propositura havia apenas uma expectativa de direito e, somente depois que o juiz reconhecesse esse direito atravs da sentena, que estaria constitudo esse direito]

[Essa natureza declaratria nada tem a ver com efeito ex tunc. Vamos esclarecer Toda jurisdio, em qualquer processo: de conhecimento, de execuo ou cautelar, tem natureza declaratria. Agora, quando ns estamos num processo de conhecimento, as sentenas podem ser classificadas em condenatria, declaratria, constitutiva, mandamental e executiva lato sensu. Quando se faz essa classificao que, dependendo da classificao a gente vai ver a partir de quando essa sentena vai produzir seus efeitos. Ex. Se a sentena constitutiva, seus efeitos sero ex nunc (no tem nenhuma retroao) do trnsito em julgado para frente que aquela deciso produz seus efeitos; se a sentena declaratria, o juiz est reconhecendo uma relao jurdica que j existia desde de determinado momento (ela reconhece no que exista hoje, mas que existia nesse momento X) seus efeitos sero ex tunc. Concluso: em qualquer sentena a natureza da jurisdio declaratria, ainda que seja uma sentena num processo de conhecimento constitutiva.] Ex. Estou com uma ao de investigao de paternidade. Se realmente o ru meu pai, ele meu pai desde a concepo e eu tenho direito do reconhecimento desde antes da propositura da ao. Mas, numa ao de paternidade a minha pretenso ver declarada pelo juiz o vnculo de paternidade desde quando esse vnculo surgiu (com a concepo). Ento, por acaso, a sentena vai ter seus efeitos retroagindo at a mesma data do surgimento do direito. Ex. 2 Proponho uma ao de adoo e, para tal, preciso preencher determinados requisitos so esses requisitos que me do direito para adotar. Eu preciso preencher esses requisitos antes da propositura da ao para convencer ao juiz que preencho os requisitos que eu alego. Quando ele se convencer vai julgar procedente o meu pedido sentena de natureza constitutiva. [Quando o juiz profere uma sentena na adoo, a criana passa a ser filha do adotante desde o trnsito em julgado da sentena: no retroage, porque o juiz est, com essa sentena constitutiva, constituindo a relao jurdica naquele momento a relao de adoo no existia, poderia at haver a relao afetiva, mas no ainda a relao jurdica, que ser constituda aps o trnsito em julgado. Mas a jurisdio, com essa sentena, uma jurisdio que criou o meu direito de adotar? No, o meu direito de adotar eu j tinha desde antes da ao, a sentena apenas criou a relao jurdica, mas no criou o meu direito. Toda sentena reconhece a existncia de um direito e, dependendo do pedido, ela vai declarar, vai condenar, vai constituir , etc. Toda vez que voc demanda, voc tem que, pelo menos, alegar a existncia de uma relao jurdica. As duas nicas ressalvas encontram-se no art 4o do CPC: aes declaratrias negativas, que declara a inexistncia de relao jurdica e ao de falsidade ou autenticidade de documento. Mas quando voc discute, em regra, ao declaratria voc s pode demandar para declarar a existncia de uma relao jurdica. [Quando eu declaro uma ao declaratria de paternidade, no tenho automaticamente direito a alimentos ou direitos sucessrios. Mas no momento em que for reconhecida e fizer coisa julgada, automaticamente, daquela relao jurdica de filiao decorre direito de alimento e sucessrio]. 4. A JURISDIO UNA E INDIVISVEL A jurisdio dada pela CF a determinados rgos e dada como um pacote, ou seja, quando a CF d a jurisdio, ela no atrela s regras de competncia e no necessrio que ela distribua as regras de competncia. Ento poderia haver um Poder Judicirio com toda e qualquer competncia assim a jurisdio que dada pela CF una, como uma funo integral isso nos d a certeza de que no existe gradao de jurisdio, ou seja, nenhum rgo tem mais jurisdio do que outro (o acrdo do TJ no mais importante do que a sentena do juiz singular). Por esse raciocnio, no correto dizer que a competncia o limite da jurisdio, porque a jurisdio no passvel de limitao e isso j ficou provado pela caracterstica da aderncia do territrio, pois se houvesse limite da jurisdio pela competncia, quando o juiz proferisse uma sentena, a jurisdio ia se fixar naquela competncia dele. Ento, a competncia nada mais do que uma distribuio prtica de trabalho, distribuio das regras para prestar a jurisdio de modo mais efetivo. Quem tem jurisdio? De regra, a CF deu essa funo aos rgo do Poder Judicirio. Mas h excees: A arbitragem, apesar de todas as caractersticas, no tem jurisdio, e no tem somente porque a CF no quis s a CF pode dar jurisdio Senado Federal: quando atua na funo atpica tem jurisdio, ou seja, mesmo no sendo do Poder Judicirio, julga o Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade (art 52 CF). Conselho Nacional de Justia: rgo do Poder Judicirio, mas no tem jurisdio, tem funo administrativa. 5. A JURISDIO INDELEGVEL s quem pode dar jurisdio a CF, a norma infraconstitucional no pode dar jurisdio a quem a CF no deu.

Nesse diapaso deve-se ter cuidado com a figura do JUIZ LEIGO, criado pelo Lei 9099. H previso na CF acerca do juiz leigo, mas quando ela fala sobre o Juizado, determina que vai tratar das causas de menor complexidade e que podero presidir esse julgamento o juiz togado ou o juiz leigo, sendo competentes para o processo, julgamento e conciliao. Ento, a CF s fala em juzes togados e juzes leigos. Ai veio a Lei 9099 e, extrapolando no poder regulamentar, e disse que no Juizado existem juzes togados, juzes leigos e conciliadores. Pela regra da CF, quem ficaria com a conciliao seria o juiz leigo, porque a CF no previu conciliadores. Pela regra criada pela L 9099, o conciliador faz a conciliao, o juiz togado faz o processo e o julgamento e nada sobraria para o juiz leigo. Mas a L 9099 criou uma funo para o juiz leigo: dirigir a instruo do processo. Para a Prof isso inconstitucional, porque quando a CF d a funo jurisdicional, ela no d a funo s de julgar, ela fala de processo e julgamento. Quando a Lei 9099 afirma que esse juiz leigo pode dirigir a instruo do processo e, por coerncia, quem dirige a instruo profere a deciso, essa Lei inconstitucional: o juiz leigo no poderia exercer funo de juiz togado. Para disfarar essa inconstitucionalidade, o juiz togado homologar a deciso do juiz leigo. 6. SUBSTITUTIVIDADE a jurisdio considerada uma funo substitutiva porque a forma normal de soluo dos conflitos no atravs da jurisdio, mas a conciliao ou a autotutela e, em regra, a que prepondera e a autotutela, o uso da fora bruta. Quando a jurisdio veio, substituiu essa forma normal de soluo de conflito de interesses. contenciosa voluntria

CLASSIFICAO DA JURISDIO:

Dentro de uma teoria clssica, que a que prepondera at hoje, somente a jurisdio contenciosa que a verdadeira jurisdio, porque dentro dessa viso, a expresso contenciosa quer dizer conflituosa, ou seja, s nesse caso h conflito de interesse. Ocorre que o CPC no s diz que h uma jurisdio voluntria, como se preocupa em trabalhar dentro de um captulo com uma srie de procedimentos que ele chama de procedimentos especiais de jurisdio voluntria. Nesses procedimentos no h conflito e, por isso, no h verdadeira natureza jurisdicional, mas uma natureza administrativa. Mas, por uma questo de segurana jurdica, a lei resolveu coloc-los para acontecerem dentro de um processo judicial, pois essa foi a forma de o Estado proteger esses procedimentos administrativos. Nesse tipo de procedimento a lei diz que o juiz pode julgar por equidade, ele no est preso legalidade, ao contrrio do que ocorre na jurisdio contenciosa, na qual o juiz tem que julgar pela legalidade estrita. Ento, existe essa viso clssica sobre a jurisdio voluntria e ainda existe uma teoria mais moderna, que a chamada TEORIA REVISIONISTA. Essa teoria tenta demonstrar que, na verdade, a jurisdio voluntria, embora voluntria, verdadeira jurisdio. Ressalte-se que, se adotarmos uma teoria ou outra no vai trazer qualquer modificao para o procedimento, pois o juiz continua podendo julgar por equidade, uma vez que essa previso encontra-se na lei. COMPETNCIA: Ttulo IV Captulo II DA COMPETNCIA INTERNACIONAL Como j foi visto anteriormente, a competncia uma regra de melhor distribuio da prestao jurisdicional e a jurisdio referente ao territrio nacional. Ento, no razovel que o CPC regule competncia internacional, pois estaria ofendendo a soberania de outros pases. Assim, na verdade, no h competncia internacional, h uma anlise acerca de que situaes existe jurisdio brasileira e de que situaes existe jurisdio internacional. Ser que todo tipo de ao pode ser proposta perante justia brasileira? Ex de uma coisa que no est na lei: Uma ao de reparao judicial de um casal, no qual ele francs, ela inglesa, eles se casaram na Espanha e moram em Portugal nunca vieram ao Brasil. Mas eles descobriram que no Brasil a separao judicial barata e rpida e resolvem propor ao de separao judicial aqui. Isso no possvel porque no est na lei, mas decorre de um princpio do direito processual internacional chamado Princpio do Interesse da Soberania, porque a nossa mquina judiciria s deve se movimentar em relao a sujeitos e/ou bens e direitos que sejam referentes soberania nacional. Ser que aes que dizem respeito a pessoas brasileiras ou domiciliadas no Brasil, ou a bens ou direitos que esto no Brasil podem ser propostas no exterior? exatamente do que tratam os arts 88 e 89: dizem quais situaes a nossa legislao tem jurisdio brasileira. Art. 88 competente a autoridade judiciria brasileira quando: I o ru, qualquer que seja sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; 10

III a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil Essas aes podem ser propostas perante autoridade brasileira ou estrangeira (concorrente) isso no regra de competncia, anterior competncia, pois est analisando se o Brasil tem ou no jurisdio e, se tem, se exclusiva (art 89) ou concorrente (art 88) Art. 89 Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor de herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional Ex. Um espanhol, domiciliado na Espanha, tem todos os seus bens na Espanha, mas vem ao Brasil a passeio e adquire aqui um bem imvel. Ele volta para Espanha e morre na sua terra. Os seus herdeiros, que esto na Espanha, resolvem fazer o inventrio de todos os bens, incluindo nesse inventrio o bem imvel situado no Brasil eles podem fazer o inventrio l, porque a lei brasileira no pode intervir na soberania de outro pas, mas de nada valer no Brasil, porque a sentena do inventrio da Espanha no poder produzir efeitos aqui [existe impossibilidade jurdica do pedido de homologao de sentena estrangeira, porque esse assunto de jurisdio exclusiva do Brasil. No caso do art 88, se a questo j foi discutida no pas estrangeiro, basta que proponha ao de homologao de sentena, porque a jurisdio concorrente]. Art. 8o LICC Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados (2a parte da aula) REGRAS DE COMPETNCIA CRITRIOS 1o critrio: CRITRIO OBJETIVO EM RAZO DA PESSOA (analisa a partir de que a lei resolver criar certas regras de competncia) O critrio objetivo em razo da pessoa fixa a competncia pela presena de certa pessoa no processo, considerada por si prpria ou pelo cargo ou funo que ocupe. Ex. Competncia da Justia Federal em regra, a competncia da Justia Federal fixada em razo da presena da Unio ou seus agregados, como as empresas pblicas, as autarquias e as fundaes autrquicas federais. Pode ser que esse critrio seja estabelecido pela presena de uma pessoa no processo, pelo cargo ou funo que ela ocupe e no pela prpria pessoa: Ex. Mandado de Segurana tem sua competncia estabelecida pela autoridade coatora: dependendo da autoridade coatora, o MS ir para a justia singular ou para o TJ, TRF, STJ ou STF. Esse critrio objetivo em razo da pessoa um critrio absoluto [Alguns doutrinadores colocam como critrio objetivo em razo da pessoa as competncia da Vara de Fazenda Pblica. Mas para a prof essa competncia no fixada com base na pessoa e sim fixada com base na matria as matrias de interesse estaduais vo para a Vara de Fazenda Pblica, porque voc no tem somente a questo da presena do Estado ou do Municpio, h tambm o rol de matrias que o CODJERJ estabelece] 2o critrio: CRITRIO OBJETIVO EM RAZO DA MATRIA OU DA NATUREZA DA CAUSA Leva em considerao a especialidade do rgo jurisdicional. A CF define esse critrio ao criar as justias especiais: Militar, Eleitoral e Trabalhista (critrio da natureza da causa, critrio da matria que est envolvida), bem como o CODJERJ, que diz quais so as especialidades de rgos. Nem sempre esta especialidade pode ser identificada pelo nome: aqui na Comarca da Capital os rgos especializados so especificados pelo nome, que d a indicao da especializao (Vara de Famlia); mas nas demais comarcas voc no tem tantas especializaes, sendo comum o seguinte: Varas Criminais e Varas Cveis e que as Varas Cveis tenham, de acordo com as normas de organizao judiciria, competncia especializada (1a, 2a e 3a Varas Cveis da comarca X tm competncia tambm de Famlia; 4 a e 5a tm competncia de rfos). Isso ocorre nos Fruns regionais: todos tm, principalmente, Varas Cveis e de Famlia, mas todas as Cveis tm competncia para rfos e Sucesses, porque a lei traz expressamente a competncia. 3o critrio: CRITRIO OBJETIVO EM RAZO DO VALOR A competncia fixada tendo em conta o valor que se deu causa. Hoje, no nosso ordenamento, s h um exemplo disso: Juizados Especiais Estaduais: at 40 salrios; Federais: at 60 salrios. OBS: Esse critrio tido, pela maior parte da doutrina, como relativo. Mas devemos tomar cuidado, porque quando o CPC se referia a esse critrio como relativo no estava tratando com a realidade do JEC e sim com a realidade do Tribunal de Alada. Todavia, atualmente o critrio em razo do valor no relativo: 11

Quando se trata da competncia do Juizado Federal, a competncia absoluta (aquelas aes que so da competncia da justia federal, cujo o valor seja de at 60 salrios mnimos, obrigatoriamente tm que ser demandadas no JEC Federal, no podem ser demandadas na justia federal formal). Quando se tratar da competncia do Juizado Estadual: no relativo nem absoluto, a competncia concorrente h opo: pode-se demandar tanto no JEC como na Justia Comum.

4o critrio: CRITRIO FUNCIONAL 3 enfoques: nos 3 enfoques a competncia absoluta 1o enfoque: um rgo jurisdicional exerce funes em um processo e se torna, automaticamente, competente para outros processos futuros. Ex. Processo cautelar: voc prope o processo cautelar preparatrio ao processo principal, ou se o processo principal estiver em curso e voc tem um processo cautelar incidente [Voc resolve propor uma ao cautelar de alimentos provisionais essa ao proposta na Vara de Famlia porque a essa vara a competente para o processo principal ( possvel propor alimentos com base em responsabilidade civil, mas no so decorrentes de direito de famlia, ou seja, no so provisionais). Vamos imaginar que a cautelar foi distribuda para a 3 a Vara de Famlia da Capital automaticamente, por exercer funes no processo cautelar, ele j se tornou competente para a ao principal, que ainda nem existe e nem se sabe se vai existir critrio funcional (art 800 CPC As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal) 2o enfoque: a existncia de um juiz natural do processo com a possibilidade de que outros rgos exeram determinadas funes nesse processo. Quantos juzes naturais tem um processo? Somente um. Pela lgica, um processo deveria tramitar perante apenas um rgo jurisdicional e s ele deveria exercer funes naquele processo. Ento, a minha ao foi proposta, observadas todas as regras de competncia, e foi distribuda para a 3 a Vara Cvel da Comarca da Capital esse o juiz natural do processo. Ai eu tenho uma deciso interlocutria naquele processo e resolvo agravar de instrumento, que ser julgado pelo TJ: outro rgo jurisdicional que est praticando atos naquele processo. Isso possvel pelo critrio funcional, ou seja, o TJ no se torna o juiz natural do processo, mas recebe competncias s para a prtica de determinadas funes. A mesma coisa acontece se houver necessidade da prtica de um ato processual perante um outro rgo jurisdicional (o meu processo tramita na 3a Vara Cvel da Capital e eu preciso intimar uma testemunha que reside na Comarca de Friburgo: a intimao se dar atravs de carta precatria. Essa carta precatria um ato desse processo, mas que tramitar perante outro rgo jurisdicional que no o juiz natural esse rgo s tem competncia para praticar esse ato. 3o enfoque: se d na competncia dos fruns regionais A nossa legislao criou os fruns regionais para facilitar o acesso justia (houve uma descentralizao). Isso poderia causar um desequilbrio se todos continuassem preferindo propor as aes nos rgos do frum central. Ento, para que houvesse uma efetivao dos fruns regionais, a lei estabeleceu que a competncia desses fruns regionais funcional, ou seja, havendo no frum regional rgo especializado em razo da matria, a competncia do frum regional absoluta. O CODJERJ diz que o frum regional tem competncia funcional territorial. Essa expresso gera uma confuso, j que o critrio territorial previsto no CPC relativo e o funcional absoluto (isso gera uma antinomia, porque um critrio ao mesmo tempo relativo e absoluto). S que, na verdade, quando o legislador disse que o critrio era funcional territorial, ele no estava querendo se referir ao critrio territorial do CPC, ele estava querendo dizer que os fruns regionais teriam aquela competncia funcional e que esta competncia estaria limitada ao territrio de cada frum regional, porque cada frum regional tem um dimenso territorial que corresponde a cada regio administrativa. Assim, o que prepondera nessa competncia funcional territorial a lgica funcional: a competncia dos fruns regionais absoluta. 5o critrio: TERRITORIAL critrio relativo por excelncia Art. 94 A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru ao pessoal direitos obrigacionais O foro do domiclio do ru uma regra geral. No art 100 h ao real sobre bens mveis vrias regras de direito pessoal que no vo seguir essa regra, pelo princpio da especialidade OBS: Antes de aplicar a regra do art 94, deve-se verificar se h uma regra especfica, por ex. a do art 100. 1o se o ru tiver mais de um domiclio: Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles 2o se o ru no tem domiclio certo: Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor

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3o se o ru ou o autor no tem domiclio no Brasil: Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm reside fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro 4o se eu quero propor uma ao em litisconsrcio contra vrios rus que tm domiclios diferentes: Havendo 2 ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor Em todas as situaes em que a lei me d a possibilidade de escolher a regra de competncia eu tenho a chamada competncia concorrente, como por ex. os 1o e 4o. Esse artigo 94 considerado pela doutrina como um foro geral se houver uma situao ftica , na qual eu tenho que propor uma ao, mas no h na lei regra de critrio territorial para a propositura dessa ao: o foro ser o domiclio do ru. O domiclio do ru o foro geral, isto , se no houver lei determinando o foro para uma determinada situao, utiliza-se o domiclio do ru. Art. 95 Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova Nas aes reais mobilirias competente o foro do domiclio do ru. Nas aes reais imobilirias competente o foro da situao da coisa (onde se localiza o bem imvel). S que a lei nos d um indicativo de se tratar de um critrio relativo pode o autor optar pelo foro do domiclio do ru ou de eleio se o autor pode optar, trata-se de critrio relativo. Mas s pode optar se a ao no recair sobre essas matrias previstas na parte final do art 95 nessa parte final h uma exceo, no qual o critrio territorial absoluto, porque no caso de ao possessria, ou que discute propriedade, servido, direito de vizinhana, nunciao de obra nova, diviso de terras, se for sobre bem imvel obrigatrio que a demanda seja proposta no foro da situao da coisa, sob pena de incompetncia absoluta. (ao petitria, de usucapio, de imisso na posse se discute propriedade de coisa imvel competente o foro da situao da coisa; ao de interdito proibitrio, de reintegrao de posse, de manuteno de posse so aes possessria sendo competente o foro da situao da coisa)

Art 96 O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o competente para o inventrio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro o foro do ltimo domiclio do morto que o competente para a ao de inventrio. Mas a lei traz algumas opes de concorrncia nos incisos do pargrafo nico: I se o morto no tinha domiclio certo a ao deve ser proposta onde estavam os bens: competente o foro da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo II a lei no diz se so bens mveis ou imveis e tambm no fala em quantidade. Ento pode ocorrer de o morto ter bens em vrios lugares competente o foro do lugar em que ocorreu o bito, se o autor da herana no tinha domiclio certo e possua bens em lugares diferentes Vamos imaginar a seguinte situao: o morto no tinha domiclio certo, tinha bens em vrios lugares e morreu no estrangeiro, onde deve ser proposto o inventrio? Ex. O morto tinha bens no RJ e em BH e morreu no estrangeiro. Essa uma situao em que falta regra territorial, assim deve ser aplicada a regra geral: a ao deve ser proposta no domiclio do ru (art 94) o ru do inventrio so todos os herdeiros contra quem voc est propondo a ao de inventrio (se voc um dos herdeiros, voc pede a citao dos demais herdeiros e vai propor no domiclio deles; e se esses herdeiros forem domiciliados em locais diferentes? O art 94 soluciona, porque ele diz que se eu tenho rus domiciliados em locais diferentes livre a opo do autor. OBS: Se for proposta em local diferente e os herdeiros, quando forem citados, no se manifestarem, a competncia se prorrogar, uma vez que a competncia territorial e relativa. Mas o art 96 diz ainda que no s a ao de inventrio ser proposta no ltimo domiclio do morto, mas tambm todas as aes em que o esplio for ru foro universal do inventrio (todas as aes devem ser propostas no ltimo domiclio do morto). Imagine a seguinte hiptese: Eu sou o titular de um imvel registrado no cartrio imobilirio e tem um sujeito que est possuindo meu imvel com animus domini e ele j possui o imvel dentro do prazo para usucapir (ele j adquiriu a propriedade pela usucapio, mas ainda no viu a declarao judicialmente) e ai eu morro e o sujeito resolve propor a ao de usucapio. Depois da minha morte ele vai propor a ao contra o esplio e o esplio vai ser ru Aonde ele vai propor a ao? No no ltimo domiclio do morto, porque essa uma ao real imobiliria, para a qual eu tenho uma regra absoluta. Excepcionalmente, nesse caso, no ser para todas as aes em que o esplio for ru, pois esse um critrio meramente relativo, que em confronto com a regra do art 95, preponderar a competncia absoluta deste artigo.

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Art. 97 As aes em que o ausente for ru correm no foro de seu ltimo domiclio, que tambm o competente para a arrecadao, o inventrio, a partilha e o cumprimento de disposies testamentrias similar ao art 96 Art. 98 A ao em que o incapaz for ru se processar no foro do domiclio de seu representante ainda que o incapaz seja relativamente incapaz. Se o incapaz for domiciliado em local diferente do seu representante deve ser proposta no domiclio do representante, pois quem defende o incapaz no processo o representante. [Essa uma regra diferente do direito material, porque pelo CC quem pratica o ato, nesse caso, o relativamente incapaz assistido pelo seu representante; no direito processual quem pratica os atos de defesa do incapaz seu representante] Art. 99 No mais aplicado, porque ele foi no recepcionado pela CF Art. 100 traz a regra do chamado FORO PRIVILEGIADO, que tem esse nome, mas regra territorial como outra qualquer. Ento, embora a doutrina chame de foro privilegiado, continua sendo um critrio de competncia relativa. foro privilegiado porque sai da regra geral, que seria o domiclio do ru: competente o foro: I da residncia da mulher para a ao de separao dos cnjuges e a converso desta em divrcio e para a anulao de casamento essa regra foi no recepcionada pela CF, haja vista que a CF igualou juridicamente os cnjuges. Essa regra existia no tempo em que a mulher no fixava domiclio, ela s tinha residncia. Ento, como a mulher era considerada hipossuficiente, a lei dava uma proteo a ela. Mas, pelo princpio da isonomia, essa regra no mais aplicada, a ao deve ser proposta no domiclio do ru (do marido) OBS: A CF inaugura um novo regime jurdico. Mas ela no tem o condo de modificar a vida ftica das pessoas. Assim, quando a CF surgiu, havia aquela mulher que era casada, era subserviente ao marido e que no passou a ser diferente s pelo surgimento da CF. Ento, hoje ns ainda vivemos a separao dessas mulheres, que era casada sob uma outra gide processual sobre a figura da mulher. Portanto, voc ainda vai encontrar na jurisprudncia decises atuais que apliquem esse inciso I, reconhecendo que naquele caso especfico tratado naquele processo, aquela mulher precisa desse privilgio. II do domiclio ou da residncia do alimentando, para as aes em que se pedem alimentos Aqui a jurisprudncia ampliou ao mximo a interpretao para entender que em qualquer ao de alimentos fundada em direito de famlia e no s em ao que se pea alimentos (ao que se pede majorao de alimentos, exonerao de alimentos, execuo de alimentos, no importa o que se est discutindo). OBS: Esse artigo 100 traz o foro privilegiado que, em algumas situaes, privilegia uma pessoa; em outras casos privilegia uma situao e no uma pessoa. importante fazer essa diferena pelo seguinte: quando uma norma jurdica privilegiar uma pessoa, esse privilgio s faz sentido se ele, em termos fticos, beneficiar essa pessoa, pois no tem graa ser privilegiado por um foro que na prtica prejuque. Assim, o privilegiado pode abrir mo do privilgio. Ex. Eu vou pedir alimentos para o meu pai sou alimentanda e vou demandar ao de alimentos no foro do meu domiclio. Mas vamos imaginar que sou domiciliada no RJ e meu pai domiciliado em Niteri: eu penso que todos os atos desse processo que eu teria que propor no RJ tenham que ser praticados por carta precatria, ento eu vou para Niteri pois muito mais prtico para o andamento do processo. Eu posso propor em Niteri e meu pai no pode alegar contra mim o inciso II, porque eu sou a privilegiada e posso abrir mo do privilgio. OBS 2: Smula n 1 STJ O foro do domiclio ou da residncia do alimentando o competente para a ao de investigao de paternidade, quando cumulada com a de alimentos

3a aula 27/11/2007
O foro do art 100 do CPC, apesar de ser um foro privilegiado, continua sendo critrio territorial e, por isso, relativo; se no for argida a incompetncia, o foro ser prorrogado. OBS: Figura do consumidor na Lei 8078/90 Art. 101, I CDC Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II desse Ttulo, sero observadas as seguintes normas: (I) a ao pode ser proposta no domiclio do autor Domiclio do autor domiclio do consumidor Pela anlise literal da norma, esse um critrio territorial e, assim, pela regra geral, seria critrio relativo. Ocorre que a jurisprudncia desenvolveu o seguinte: na jurisprudncia do STJ, poca em que o Ministro Ruy Rosado era ministro, ficou que estabelecido que se a CF entende que o consumidor hipossuficiente, ele precisa ser protegido e, portanto, foi formado o entendimento de que o domiclio do consumidor no era regra visando buscar interesse do particular e sim visando o interesse pblico, porque para a CF o consumidor merece ser protegido. Assim, no interessa que o consumidor, no caso concreto, no queira propor a ao no foro do seu domiclio. Ento, essa jurisprudncia se formou no STJ e at hoje continua sendo majoritria, apesar de j haver vrias 14

decises divergentes. Dessa forma, o foro do domiclio do consumidor mais uma exceo pelo qual o critrio territorial absoluto (assim como a parte final do art 95 exceo criada pela prpria lei). Concluindo: quando se tratar de relao de consumo, o foro do domiclio do autor ser o nico competente para a propositura da ao, ainda que o consumidor, no caso concreto, entenda que melhor que a ao seja proposta em outro lugar, ou seja, ele no vai poder abrir mo desse foro porque ele no mero privilegiado, o critrio de competncia absoluto. Art. 100, IV competente o foro: (IV) do lugar: (a) onde est a sede, para a ao em que for r a pessoa jurdica (b) onde se achar a agncia ou sucursal, quanto s obrigaes que ela contraiu Nas situaes das alneas (a) e (b), quando for relao de consumo o foro competente o do domiclio do autor. Esse um critrio territorial, que deveria ser relativo, mas, excepcionalmente, absoluto. Se a relao no for de consumo e a ao for contra a pessoa jurdica, ser proposta na sua sede; se for o caso de obrigaes contradas pela pessoa jurdica, a ao ser proposta na sucursal. (c) onde exerce a sua atividade principal, para a ao em que for r a sociedade, que carece de personalidade jurdica (d) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se lhe exigir o cumprimento Art. 100, V competente o foro do lugar do ato ou fato: (a) para a ao de reparao do dano; Pargrafo nico Nas aes de reparao do dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato se a ao for fundada em delito criminal ou em acidente de veculos a competncia concorrente do domiclio do autor ou do local do fato. Se for uma outra ao de indenizao qualquer, que no for fundada em delito ou acidente de veculo: s competente o lugar do ato ou fato. (b) para a ao em que for ru o administrador ou gestor de negcio alheios. PASSOS PARA DETERMINAR A COMPETNCIA 1o passo: Competncia de jurisdio 2o passo: Competncia de foro 3o passo: Competncia de juzo 4o passo: Distribuio Competncia de jurisdio: verifica-se qual a justia competente se alguma das justias especiais (militar, eleitoral ou trabalhista), ou se a justia comum e qual delas (estadual ou federal). Para a verificao da competncia da justia especial utiliza-se a Constituio Federal. Se no for da competncia da justia especial, da justia comum. Justia comum federal competncia determinada no art 109 da CF Justia comum estadual verifica-se se no est dentro da competncia especial ou no art 109 da CF, ou seja, a competncia residual. Competncia de foro: anlise do critrio territorial. Se ns estivssemos na justia federal, a competncia de foro representaria a seo e a subseo judicirias. Na justia estadual o que representa a competncia de foro a comarca. Ex. A ao que ns vamos propor uma ao de indenizao por acidente de veculo a comarca competente para a propositura dessa ao a do domiclio do autor ou do local do fato (art 100, V, a e p): competncia concorrente, o autor vai optar. Vamos imaginar que o autor tenha optado pelo seu domiclio vamos para o 3o passo. Competncia do juzo: temos que fazer a anlise de 3 pontos: 1. Existe competncia do Juizado Especial? H interesse de propor no Juizado Especial? Ex. Ao de indenizao por acidente de veculos da competncia do JEC? Sim, porque segue o procedimento sumrio e da competncia do JEC em razo da matria. Mas a competncia do Juizado Estadual no absoluta, concorrente. Assim, deve se perguntar ao cliente se de seu interesse propor a ao no JEC, apontando os prs e os contras para que ele opte (se fosse matria de Juizado Federal a competncia seria absoluta) 2. rgo competente para propor a ao: Imagine que voc j exps todos os prs e contras ao cliente e ele no quis propor a ao no JEC e sim na Justia Formal. Ai voc continua na competncia de juzo, agora para analisar qual o rgo competente em razo da matria ser analisada a especialidade de rgo atravs da consulta ao CODJERJ. Ex. Em matria de acidente de veculo no existe um rgo especializado para tratar dessa matria, nem especializado em responsabilidade civil. Ento, a competncia residual da Vara Cvel Existe foro regional? Agora que j analisamos se h vara especializada, temos que verificar a existncia ou no de foro regional. Devese verificar se o CODJERJ estabelece que aquela rea est inserida em algum foro regional.

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Ex. Vamos imaginar que aquela rea est submetida competncia do foro regional da Ilha do Governador, ou seja, no h dvida de que os bairros da Ilha do Governador esto inseridos nesse foro regional; o autor, alm de domiciliado na comarca da Capital, domiciliado na Ilha do Governador voc j sabe que l tem foro regional, o que deve ser analisado agora? Se no foro regional tem Vara Cvel (pq o processo tem que ser proposto nessa vara). Na Ilha h 3 Varas Cveis e na Comarca da Capital tem 6 o autor pode optar pela Comarca da Capital ou pela Ilha? No, porque onde existe foro regional a competncia absoluta (funcional). Distribuio: Regra livre distribuio No exemplo acima chegamos concluso de que a ao deve ser proposta na Vara Cvel, mas na Ilha h 3 Varas Cveis em qual delas deve ser proposta? A distribuio feita aleatoriamente (tecnicamente no por sorteio, aleatria). Em caso de Vara nica no h livre distribuio, porque s h distribuio quando h naquela comarca mais de um rgo competente em razo da matria. Existe forma de distribuio por dependncia: art 253 Distribuir-se-o por dependncia as causas de qualquer natureza: I quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada a conexo ou continncia causa de reunio das aes. S que, na atual legislao, elas so mais do que isso, so causas de distribuio por dependncia o ideal no que a ao seja distribuda para depois ser reunida outra j proposta, mas sim que j seja distribuda por dependncia. OBS: Conexo e continncia so causas de modificao de competncia s quando se referem a critrios relativos. Quando se trata de critrio absoluto no se fala nesses institutos. Ex. Imagine uma situao em que exista uma ao de inventrio tramitando na Vara de rfos da Comarca da Capital, e exista uma ao de reconhecimento de unio estvel tramitando numa Vara de Famlia dessa Comarca. manifestado por aquela companheira a inteno de ser reconhecida como herdeira tecnicamente existe uma relao entre as duas aes, mas no se pode falar em conexo porque estamos diante de um critrio absoluto (critrio objetivo em razo da matria) II quando, tendo sido extinto o processo, sem julgamento do mrito, for reiterado o pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmente alterados os rus da demanda qualquer causa de julgamento sem mrito j cria a competncia funcional para propositura de nova ao. III quando houver ajuizamento de aes idnticas ao juzo prevento isso no significa que voc possa propor ao idntica, mas pode acontecer de voc propor uma ao idntica a outra e ela ser extinta por alguma causa, sem alterar autores e rus essa ao tem que ser proposta no juzo prevento, que o juzo que j firmou competncia funcional. Vamos imaginar que a ao a ser proposta fosse uma ao de inventrio: pela competncia de jurisdio, competente seria a Justia Estadual; pela competncia de foro, seria competente o juzo do ltimo domiclio do morto (Comarca da Capital); pela competncia de juzo, no pode ser proposta no Juizado, por ter uma complexidade incompatvel com o JEC, ento ser proposta na Vara de rfos e Sucesses, por haver uma vara especializada na Comarca da Capital mas deve ser analisado se a ao tem que ser proposta no foro regional [o autor domiciliado na Ilha do Governador, onde tem foro regional] na Ilha do Governador tem Vara de rfos? No, mas isso no quer dizer nada, porque o nome do rgo no tem que ser Vara de rfos, ou seja, s existe rgo temtico na Comarca da Capital, nos foros regionais quase no existem. Existem Varas Cveis e essas vo ganhando competncia para vrias coisas. No foro regional da Ilha do Governador a Vara Cvel tem competncia especial para matria de rfos e sucesses? Tem, porque existe uma resoluo dizendo que todas as varas cveis de todos os foros regionais tm competncia para matria de rfos. Ento, a ao vai ser proposta aonde: na Vara Cvel da Ilha ou numa Vara de rfos do foro central? Na Vara Cvel da Ilha porque essa vara no est agindo com competncia residual, ela tem especialidade na matria em virtude da resoluo. Agora vamos imaginar que a ao a ser proposta fosse uma ao contra o Estado do RJ: a competncia de jurisdio da Justia Estadual; na competncia de foro (territorial) a ao deve ser proposta no domiclio do autor [quem quer propor ao contra o Estado tem competncia territorial privilegiada] nesse exemplo o autor domiciliado no RJ, ento a ao ser proposta na Comarca da Capital; em relao competncia de juzo, no posso propor no JEC porque tem vedao expressa [no posso propor no Juizado ao contra ente pblico], ento tenho que propor na Justia Formal; tem rgo especializado na Comarca em razo da matria? Sim, Vara de Fazenda Pblica sou domiciliada na Ilha, onde tem foro regional no foro regional da Ilha tem rgo especializado em razo da matria? No h Vara de Fazenda Pblica, s h Vara Cvel. Nesse caso, como sou domiciliada na Ilha, proponho a ao na Vara Cvel da Ilha com competncia residual ou proponho na Vara de Fazenda Pblica do Foro Central? Na Vara de Fazenda Pblica do Foro Central [a Vara Cvel s tem essa competncia residual quando na Comarca no existir rgo especializado em razo da matria].

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A lei exige que toda Comarca da Capital tem que ter Vara de Fazenda Pblica, uma vez que a Fazenda tem juzo privativo da Capital dos Estados. Mas, nas outras comarcas tem que ter Vara de Fazenda Pblica? No, vai depender dos requisitos do CODJERJ para a criao de varas especializadas. Assim, ns temos vrias comarcas que no tm vara de fazenda pblica. Ento, imagine que sou domiciliada numa comarca onde no exista esse tipo de vara, s tem Vara Cvel e eu quero propor uma ao contra o Estado do RJ. Eu proponho a ao no meu domiclio, na Vara Cvel com competncia residual, ou tenho que vir para a Comarca da Capital para propor a ao perante Vara de Fazenda Pblica, porque a Fazenda Pblica tem juzo privativo? Proponho na Vara Cvel, porque voc est obedecendo os passos de fixao de competncia (1 o passo a competncia de jurisdio: Justia Estadual; 2o passo: competncia de foro: foro do domiclio do autor sou domiciliada numa comarca onde no h vara especializada nesse caso no interessa o que existe no resto do pas, s interessa o que existe dentro da comarca; 3o passo: competncia de juzo: no posso propor no Juizado qual o rgo competente em razo da matria dentro do Estado do RJ: o rgo que tem especialidade em matria de Fazenda Pblica a eu olho no CODJERJ se na comarca em que sou domiciliada tem rgo especializado em matria de Fazenda Pblica: se na minha comarca no tem rgo especializado em matria de Fazenda Pblica, vou propor a ao na Vara Cvel com competncia residual) a prerrogativa de juzo privativo s existe onde h Vara de Fazenda Pblica. Principais diferenas entre incompetncia absoluta e relativa: INCOMPETNCIA ABSOLUTA Fundamento das normas que estabelecem critrios absolutos de competncia: interesse pblico. Ento, se desobedeo a esses critrios, gerando incompetncia absoluta, estarei desobedecendo algo que protege o interesse pblico. Se h desobedincia a interesse pblico, o juiz pode reconhecer de ofcio, bem como pode ser provocado pela parte, mas essa incompetncia absoluta tem que ser argida no 1o momento em que a parte se manifestar nos autos (no que tenha que argir no 1o momento sob pena de precluso, que se assim no fizer, responder pelas custas de retardamento do processo). Ento, pode ser argida a qualquer tempo pelas partes, haja vista que a incompetncia absoluta no preclui, mas se no fizerem na 1a oportunidade, respondem pelas custas de retardamento do processo. [A lei diz que a incompetncia absoluta matria preliminar, mas no significa que s pode ser argida na preliminar de contestao, porque no h forma para argir a incompetncia absoluta. Mas quando a lei faz isso ela quer o seguinte: quem causa a incompetncia absoluta? O autor, que quem prope a ao no lugar errado. O prximo a se manifestar no processo o ru na contestao, por isso ele deve arguir logo na preliminar de contestao, mas se no arguir logo, pode arguir posteriormente. Os atos decisrios praticados por juzo incompetente sero nulos e os autos sero remetidos para o juzo competente e l tero que ser redecididos. Quando voc argui a incompetncia absoluta em fase de impugnao, voc desconstitui a coisa julgada? No, voc gera a inexigibilidade do ttulo. O efeito prtico o mesmo, mas voc no desconstitui a coisa julgada. Ex. Proponho uma ao de cobrana perante um juzo absolutamente incompetente, que me condenou a pagar e agora esto me executando. Na impugnao eu arguo que existe esse fato impeditivo, que a inexigibilidade do ttulo, porque foi formado perante um juzo absolutamente incompetente. Se o juiz reconhecer isso, no est decretando a nulidade de todos os atos decisrios do processo de conhecimento, ele est somente reconhecendo que aquele ttulo no serve como ttulo executivo [isso no o mesmo efeito de propor uma ao rescisria, pois esta tem um efeito mais amplo, sendo possvel requerer que os autos sejam remetidos ao juzo 17 INCOMPETNCIA RELATIVA Fundamento das normas que estabelecem critrios relativos de competncia: interesse particular. Ento, se desobedeo a esses critrios, gerando incompetncia relativa, estarei desobedecendo algo que protege o interesse particular. S quem pode arguir o ru porque, como o fundamento da incompetncia relativa o interesse das partes, se o autor prope a ao em outra localidade diversa da determinada pela lei, ele no pode arguir a incompetncia pois a lei presume que ele fez isso de propsito, por ser de seu interesse propor em outro lugar. A incompetncia relativa arguida atravs de exceo, sob pena de prorrogao. (112) Todos os atos so vlidos e o juzo incompetente relativamente encaminha os autos para o juzo competente.

competente] // Ex. 2 Eu proponho uma ao de alimentos na Vara Cvel (ao invs de propor na Vara de Famlia). O juiz no viu e a ao prosseguiu, sendo julgado procedente o meu pedido. O juzo absolutamente incompetente. No momento da execuo o sucumbente, na impugnao, alega a nulidade da execuo porque o ttulo no se formou como ttulo executivo pela incompetncia absoluta do juzo. Se o juiz se convencer disso ele est desconstituindo a coisa julgada que j est formada? No, porque somente a ao rescisria tem esse poder, mas o ttulo no exigvel.

PRINCPIO DA PERPETUATIO JURISDITIONE: Art. 87 Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia Todos aqueles critrios de determinao da competncia devem ser observados no momento da propositura da ao porque a competncia no ser modificada posteriormente. EXCEES: Se o rgo judicirio deixar de existir no tem como o processo tramitar perante este rgo, ento a competncia ser modificada (foi o que ocorreu nas aes de acidente de trabalho havia Varas de Acidente de Trabalho, que foram extintas quando os processos estavam em curso os processos foram redistribudos para as Varas Cveis); se a competncia em razo da matria for alterada (especialidade de rgo Imagine o seguinte: foram criadas na Comarca da Capital varas especializadas em locao: todas as aes locatcias sero encaminhadas para essas novas varas, ou seja, no ocorrer a perpetuatio jurisditione) e se a competncia em razo da hierarquia for alterada Na funo jurisdicional no correto dizer que existe hierarquia entre os rgos. Todavia, antes da entrada em vigor da CF/88 o CPC tratava de hierarquia entre rgos, mas agora no se fala mais nisso. A norma est querendo dizer o seguinte: aplica-se a perpetuatio jurisditione, salvo se o critrio for absoluto. Portanto, sendo o critrio absoluto no se aplicar a perpetuatio jurisditione [a modificao de fato ou de direito sobre o critrio absoluto modifica a competncia] CAUSAS DE MODIFICAO DE COMPETNCIA s pode haver modificao de competncia para critrio relativo (territorial), para critrio absoluto no adequado falar em causa de modificao de competncia. Valor da causa no critrio relativo, pois trata-se de Juizado Especial, que critrio concorrente [a ao tem que ser proposta no Juizado, mas foi proposta na Vara Cvel no certo dizer que se ningum arguir prorroga a competncia da Vara Cvel, uma vez que a ao podia ser proposta nos dois lugares, pois trata-se de competncia concorrente] 1. Conexo e continncia: Art 103 Reputam-se conexas duas ou mais aes quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir voc pode ter conexo quando duas aes tm o mesmo objeto (com o mesmo pedido), com a mesma causa de pedir e, tambm com o mesmo pedido e mesma causa de pedir, sendo que uma das partes tem que ser diferente. A lei s fala que haver conexo quando a ao tiver o mesmo pedido ou a mesma causa de pedir e, nesse caso, as partes sero as mesmas (tem o mesmo pedido, com a causa de pedir diferente ou tem a mesma causa de pedir e o pedido diferente), mas a doutrina reconhece que tambm so conexas quando a ao tem a mesma causa de pedir e o mesmo pedido, mas no podem ser as mesmas partes, pois ai no seriam conexas, seriam idnticas. Ex. Dois alunos demandando contra a FESUDEPERJ para discutir uma cobrana abusiva no mesmo contrato: so duas aes diferentes no plo passivo eu terei partes iguais, que a FESUDEPERJ, alm disso terei a mesma causa de pedir e o mesmo pedido a diferena est no plo ativo, que numa das aes est o aluno A e no outro o aluno B. Art 104 D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras voc tem duas ou mais aes, que so parcialmente idnticas, mas uma delas vai alm da outra.

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Ex. Uma pessoa demanda uma ao declaratria de inexistncia de relao jurdica e uma outra demanda uma ao declaratria de inexistncia com pedido condenatrio uma das aes est contida na outra, que mais ampla. Quando h conexo ou continncia, em regra, a lei presume que exista risco de decises contraditrias e, por isso, o ideal que as aes continentes ou conexas sejam reunidas, ou seja, sero julgadas pelo mesmo juiz, evitando decises contraditrias. Se eu tenho aes conexas e quero reuni-las, vou reuni-las perante o juzo prevento. Mas qual o juzo prevento? Existem 2 regras diferentes: 1a regra: Se eu tiver que reunir aes conexas que tramitam perante juzos com a mesma competncia territorial, prevento ser aquele juzo que primeiro mandou citar o ru. Ex. Eu quero reunir aes conexas, uma que tramita na 1a Vara Cvel de Jacarepagu e a outra que tramita na 1a Vara Cvel do Frum Central essas aes no sero reunidas porque competncia absoluta (competncia funcional) e modificao de competncia s se aplica para critrio territorial. Somente sero reunidas aes que tramitem em mesmas comarcas ou comarcas diferentes. Ex. Uma ao tramita na 1a Vara Cvel da Comarca da Capital no frum central e outra na 5a Vara Cvel da Comarca da Capital no frum central nesse caso no h qualquer regra absoluta que as mantenha separadas e eu quero reunir. Prevento ser o juzo que primeiro proferiu o cite-se, que o despacho liminar positivo (despacho do juiz que manda citar o ru). Art. 106 Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar 2a regra: Se eu tiver que reunir aes que tramitam perante juzos com competncia territorial diferentes: o critrio de preveno a citao vlida Ex. Uma ao tramita na Comarca da Capital e outra na Comarca de Niteri critrios territoriais diferentes. Critrio ser a citao vlida art 219 A citao vlida torna prevento o juzo ... Quando que ocorre a citao vlida quando a citao feita por edital? No ltimo dia daquele prazo fixado no edital. Quando o juiz manda citar por edital, ele d um prazo que varia de 20 a 60 dias. Vamos imaginar que o prazo fixado pelo juiz seja de 40 dias. A citao vlida ocorrer no 40o dia. Em que dia a citao considerada vlida quando feita por oficial de justia? No dia em que o oficial fizer a diligncia. O prazo para responder que comea a contar da juntada. Vamos imaginar que duas citaes vlidas ocorreram no mesmo dia. A doutrina indica que deve ser usado um segundo critrio: o primeiro cite-se. Mas se os despachos de cite-se ocorreram no mesmo dia, usa-se o critrio de distribuio, que indica o horrio da propositura da ao. 2. A inrcia do ru em arguir a incompetncia relativa: Ex. Imagine uma hiptese em que a ao deveria ter sido proposta no domiclio do ru, que So Joo de Meriti. O autor prope a ao em Niteri. Quem pode arguir essa incompetncia relativa o ru atravs de exceo. Ento, o juzo competente o de S. Joo de Meriti, mas se o ru deixa de arguir a incompetncia do juzo de Niteri, este se torna competente causa de modificao de competncia Foro de eleio: o foro de eleio plenamente vlido no nosso ordenamento; uma hiptese em que as partes, contratualmente, optam por um foro diferente daquele previsto em lei a lei prev uma coisa abstratamente, porque ela entende que o interesse das partes. Porm as partes podem prever no contrato um foro diferente daquele que a lei previa, porque elas esto afirmando que naquele caso concreto para elas melhor aquele outro foro. A eleio de foro. Eu posso prever no contrato que a ao ser proposta no Frum Regional da Barra da Tijuca? No, porque a eleio de foro e no de frum. (Devemos tomar cuidado com isso, porque a lei s vezes se refere ao frum regional como foro regional. E quando voc chama de foro regional, voc vai entender que eleio de foro e vai eleger o foro regional. Para que no haja erro, voc tem que observar aqueles passos de fixao de competncia eu posso eleger o foro, ento eu estou em que passo? No segundo, que diz respeito comarca assim, ns elegemos o foro da comarca de S. Joo de Meriti. Ai ns vamos para o 3o passo, que saber se S. Joo de Meriti tem frum regional (no tem). Mas se ns tivssemos eleito a Comarca de Niteri? Em Niteri tem frum regional? Tem o frum regional da regio ocenica e ter que ser proposta l dependendo do que foi determinado por lei (critrio absoluto por determinao legal e no por eleio das partes). Pode ocorrer uma coincidncia: a eleio de foro da comarca da Capital no frum regional da Barra da Tijuca e, por acaso, esse ser o foro competente, pois uma das partes era domiciliada na Barra. Ns temos uma regra nova que afirma que nula a clusula de eleio de foro quando ela estiver em contrato de adeso. Esse entendimento j era firmado pela jurisprudncia, mas somente quando se tratava de relao de consumo. No contrato de adeso uma das partes determina as clusula que apenas so aceitas pela 19

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outra parte. A lei s permite a eleio de foro porque ela entende que as partes podem preferir foro diverso daquele previsto em lei. Todavia, o foro de eleio no contrato de adeso imposto por uma das partes e a outra s tem a possibilidade de aderir ao contrato. Assim, diante desse entendimento j firmado pela jurisprudncia, a lei acabou por considerar que a eleio de foro em contrato de adeso, mesmo que no seja relao de consumo, nula. Art. 112. P A nulidade da clusula de eleio de foro em contrato de adeso pode ser declarada de ofcio pelo juiz, [que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru] Quando a Lei 11280 foi editada, alguns doutrinadores passaram a entender que ela havia quebrado o sistema de nulidades, pois o juiz passou a poder declarar a incompetncia relativa de ofcio. Mas, como j foi estudado anteriormente, a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio pelo juiz, s pode ser arguida pelo ru, o juiz s pode reconhecer de ofcio a incompetncia absoluta. Mas essa lei diz que o juiz decreta a nulidade da clusula de eleio de foro e remete os autos para o juzo de domiclio do ru. O juiz est, de ofcio, reconhecendo a incompetncia relativa? Vamos imaginar uma situao ftica: Pela lei a ao tinha que ser proposta no lugar onde a obrigao tinha que ser cumprida, que no caso Belford Roxo. O ru domiciliado em Niteri e o autor domiciliado no RJ. Quando as partes fizeram o contrato, eles inseriram uma clusula de eleio de foro, mas o contrato era de adeso e o autor colocou como foro de eleio seu prprio domiclio como domiclio competente. Quando surge o conflito o autor prope a ao na Comarca da Capital/RJ, obedecendo a clusula de eleio de foro. O juiz, de ofcio, tem que decretar a nulidade de clusula de eleio de foro, conforme determina a lei (a lei no manda declinar a competncia). Essa uma nulidade absoluta. Quando o juiz decreta a nulidade da clusula, o que que aquele processo est fazendo ali? Nada. Se a lei fosse omissa, o processo iria continuar ali, de nada adiantando decretar a nulidade da clusula (iria decretar a nulidade da clusula e o processo continuaria ali na Comarca da Capital/RJ). Por isso a lei disse que aquele juzo no competente, pois a competncia era decorrente da clusula que, como foi decretada sua nulidade, o processo no pode ficar ali. A soluo da lei foi mandar o processo para a regra geral: domiclio do ru. Isso no significa que o domiclio do ru seja o competente, pois, no exemplo, o domiclio competente pela lei era em Belford Roxo. O juiz no declinou da competncia e disse que competente Niteri, ele mandou para o domiclio do ru porque a regra de foro geral. Chegando no foro do domicilio do ru, este ser citado e vai verificar que aquele no o juzo competente e vai excepcionar a incompetncia relativa de Niteri pedindo que os autos sejam remetidos para Belford Roxo. Se o ru entender que seu domiclio melhor do que a regra da lei, deixa prorrogar. O autor no pode excepcionar.

4a aula 04/dezembro/2007
Art. 114 Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do p do art 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos legais Nesse artigo a Lei usou a expresso errada, porque a Lei fala em prorrogao da competncia se dela o juiz no declinar mas o juiz no est declinando da competncia num critrio absoluto e, portanto, deixando prorrogar a competncia num critrio relativo. Na verdade o que o art 114 quis dizer que, embora a clusula de eleio de foro seja nula quando inserida em contrato de adeso, a Lei, para evitar maiores danos no processo, considerou que o juiz tem um momento para reconhecer essa nulidade. Ex. Vamos imaginar que a ao tenha sido proposta no foro de eleio e que o contrato seja de adeso ento, no deveria ter sido proposta neste foro, porque essa clusula nula, devendo o autor ter observado a regra de competncia sem considerar essa clusula. O juiz deveria ter decretado a nulidade, mas no decretou por no ter reparado. Assim, houve a citao do ru. Como foro um critrio relativo, no prazo da resposta o ru pode arguir a incompetncia relativa, argumentando que, como a clusula nula, no pode prevalecer, devendo a ao ser remetida para o juzo competente. S que o ru tambm no faz isso. A nulidade da clusula matria de ordem pblica e, em regra, deveria poder ser conhecida pelo juiz a qualquer tempo. Imagine que, em virtude da inrcia do juiz e do ru o processo tenha tramitado num juzo incompetente e, aps a prtica de todos os atos processuais, quase chegando sentena, o juiz reparasse que deixou de decretar a nulidade da clusula e, consequentemente, do processo. Esse processo teria que ser redistribudo para o juzo competente para comear tudo de novo. Todavia, observe que houve desobedincia a um critrio relativo (foro) e essa desobedincia estaria gerando uma conseqncia semelhante a de um critrio absoluto, pois o juiz poderia reconhecer a qualquer tempo e na hora em que ele reconhecesse teria que decretar a nulidade do processo. Para evitar isso, a Lei determinou um prazo para que o juiz reconhecesse a nulidade dessa clusula se o juiz no decretar a nulidade da clusula e se o ru no opuser a exceo, como se o ru tivesse tacitamente aceitado que aquele fosse o foro competente, tornando-se, dessa forma, o foro competente para aquele processo. Portanto, devemos interpretar o art. 114 da seguinte forma: o juiz dever reconhecer a nulidade da clusula de foro de eleio, mas somente at o momento da resposta do ru, porque se isso no ocorrer, a clusula permanece como

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vlida. Assim, no ocorre a prorrogao de competncia, mas a nulidade da clusula ir desaparecer a nulidade ir convalescer, pois, do contrrio, dar-se-ia uma conseqncia muito grave a uma incompetncia relativa. DIREITO DE AO TEORIAS SOBRE A AO 1a Teoria: TEORIA IMANENTISTA OU CIVILISTA DA AO Essa teoria preponderou desde o Direito Romano at o incio do sc. XIX, quando a gente tinha o Direito Processual estudado como se ele fosse uma parte do direito material (no tinha autonomia). Nesse momento o que se vislumbrava era o seguinte: o direito de ao, ou seja, o direito que eu tenho de provocar o Estado-Juiz, era o prprio direito material lesionado. Ex. Eu tenho um direito de crdito de receber de voc o valor de 10.000 no dia 20/12. Enquanto esse direito existe e ainda no chegou o vencimento (ainda no houve leso ao meu direito) h o direito material de crdito. A partir de 20/12, se voc no me paga, no dia 21 eu tenho direito de ao contra voc para exigir aquele crdito material de 10.000. Ento, chamada Civilista porque se baseia na natureza do direito material, ou seja, a ao o prprio direito material s que depois de lesionado (no momento em que eu sofro a leso, eu ganho o direito de ao; passo a chamar aquele meu direito material de direito de ao). Na metade do sc. XIX ocorreu uma polmica entre dois juristas alemes, Windscheid e Muther, que, ao estudarem a natureza da ao romana, acabaram concluindo que essa teoria Imanentista estava errada, porque o direito de ao era diferente do direito material, mas que decorria do direito material lesionado. Para a teoria Imanentista era o prprio direito material lesionado, e na viso deles o direito de ao era diferente do direito material, s que, ele s surgia quando o direito material fosse lesionado. A partir dessa polmica, surgiu a 2a teoria. 2a Teoria: TEORIA CONCRETA DA AO Segundo essa teoria, o direito de ao diferente do direito material, mas s existe se o direito material tambm existir s quem tem direito material e sofreu leso que poderia ter direito de ao. O direito de ao uma caracterstica do direito material, era apenas um apndice. 3a Teoria: TEORIA DA AO COMO DIREITO POTESTATIVO DE AGIR defendido por Chiovenda Vislumbrava a ao como um direito exercido contra o ru e era chamada de teoria da ao como direito potestativo de agir porque aquele que propunha a ao (o autor), tinha o direito potestativo de atingir a esfera jurdica do ru independentemente da vontade dele quando voc prope uma ao verdade que voc faz com que o ru se torne parte de uma demanda independentemente da vontade dele. Assim, decorrncia da propositura da ao que voc tenha alterao na esfera jurdica do ru, ou seja, dentro da relao jurdica processual, o exerccio do direito de ao um direito potestativo. Mas ns no estamos estudando a relao jurdica processual, ns estamos estudando a natureza da ao e ai a ao algo que a gente ope contra o Estado e no contra o ru e por isso que essa teoria no prosperou, porque a relao jurdica processual nada tem a ver com a possibilidade de propor a ao. 4a Teoria: TEORIA ABSTRATA DA AO Foi essa teoria que, usando como um dos argumentos a improcedncia do pedido, rebateu a teoria concreta da ao. A teoria abstrata partiu de duas situaes para rebater a teoria concreta. 1. Como que a teoria concreta explicaria o movimento da mquina judiciria nas situaes de improcedncia do pedido Para voc chegar a improcedncia do pedido, voc tem que seguir todo um processo judicial. O direito de ao algo que voc j possui no incio do processo. A teoria abstrata diz o seguinte para a teoria concreta: imagine que voc chegue na sentena e esta seja de improcedncia, que, de regra, est afirmando a inexistncia do direito. Na viso da teoria concreta no haveria direito de ao, pois s teria direito de ao quem tivesse o direito material e na sentena de improcedncia o juiz reconhece que o autor no tinha direito material. Dessa forma, como se justifica essa movimentao da mquina judiciria desde a PI at a sentena, se foi uma sentena de improcedncia? A justificativa dos defensores da teoria concreta foi a seguinte: quando a sentena fosse de procedncia, teria havido direito de ao; se a sentena tivesse sido de improcedncia, essa movimentao da mquina judiciria no teria sido um processo judicial, teria sido ato administrativo. 2. Como a teoria concreta explicaria uma sentena de procedncia numa ao declaratria de inexistncia de relao jurdica? Quando eu proponho uma ao de inexistncia de relao jurdica, se estou afirmando que inexiste relao jurdica entre ns, no existe qualquer direito material que eu tenha a opor contra voc, nem vice-versa. Nessa situao, imagine que eu consiga a procedncia do pedido o juiz reconhece a inexistncia de relao jurdica material e, portanto, houve exerccio de ao, a sentena foi de procedncia e, mesmo assim, no h direito 21

material. Esse argumento a teoria concreta no conseguiu rebater, porque no havia como dizer que foi mero ato administrativo, pois o juiz julgou procedente o pedido e reconheceu a inexistncia de direito material. Com esse argumento a Teoria abstrata passou a prevalecer e conseguiu comprovar que o direito de ao no s diferente do direito material, como tambm o direito de ao independe do direito material, ou seja, eu posso exercer o meu direito de ao e no ter o direito material. 5a Teoria: TEORIA ECLTICA trazida por Liebman Defende que o direito de ao, para existir, depende da presena das condies da ao. Todos concluram, pela teoria abstrata da ao, que o direito de ao era diferente do direito material e independia do direito material, e assim, a ao necessitava de direitos prprios. As condies da ao so: legitimidade das partes, interesse processual e possibilidade jurdica do pedido. Para Liebman as condies da ao so condies para a existncia do direito de ao. Para Barbosa Moreira, dentro do conceito do Liebman ns voltaramos para a teoria concreta, pois quando Liebman afirma que as condies da ao so condies para a existncia do direito de ao, ele est dizendo que quem no tem condies de ao no tem direito de ao. Mas possvel que eu proponha a ao hoje e que no meio do processo o juiz verifique eu que no tenho uma condio da ao. Assim, segundo Barbosa Moreira, se voc afirma que a inexistncia de condies de ao leva inexistncia do direito de ao, no teria como justificar esse processo, pois se no havia direito de ao, eu no poderia ter provocado o Estado-Juiz. Dessa maneira, Barbosa Moreira aperfeioou o conceito de Liebman e a Teoria Ecltica passou a dizer o seguinte: as condies da ao no so condies para a existncia do direito de ao e sim condies para o legtimo exerccio do direito de ao. De acordo com Barbosa Moreira, o direito de ao inato qualquer pessoa, pois qualquer um pode propor uma ao. Mas, se voc propuser uma ao sem que esteja presente alguma das condies da ao, o juiz vai extinguir o processo voc exerceu o direito de ao, s que exerceu de modo ilegtimo. CONDIES DA AO Como podemos identificar essas condies na sua eficcia processual? Art. 267 Extingue-se o processo, sem resoluo do mrito: (VI) quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento A lei diz que o processo ser extinto se faltar alguma condio da ao. Esse processo pode ser extinto, de ofcio, pelo juiz, se verificada a falta de alguma condio da ao e a qualquer tempo. O que passou a ser discutido pela doutrina em cima desse raciocnio: Imagine que A prope ao contra B alegando que fizeram um contrato de mtuo, pelo qual A emprestou dinheiro a B. Como este no pagou, A est cobrando. Se for comprovado nos autos que esse contrato nunca existiu, A parte legtima para a cobrana? No. Mas, por outro lado, como esse contrato nunca existiu, procede o pedido de cobrana de A fundado nesse contrato? No. Esse tipo de raciocnio deixa a doutrina muito aflita sobre a real existncia de diferena entre condio da ao e mrito. Por isso, uma grande parte da doutrina defende que as condies da ao no devem ser matrias processuais e sim matria de mrito, ou seja, uma vez que a lei processual est equivocada e uma vez que falte uma condio da ao, o juiz no deve extinguir o processo sem resoluo do mrito, ele deve proferir sentena de mrito. Eles pensam assim pelo seguinte: qual vai ser a consequncia prtica nesse caso em que A afirma ter um contrato de mtuo com B e depois se descobre que no h contrato e o juiz afirmar a inexistncia de condio da ao e, por isso, extinguir o processo sem resoluo do mrito? A consequncia que A pode repetir a demanda e isso pode ocorrer vrias vezes isso seria um inconveniente. No que A no pudesse repetir a demanda se houvesse coisa julgada, s que seria muito mais fcil para o juiz verificar de plano a coisa julgada pela questo de mrito j ter sido solucionada. Ento, muito sedutor aceitar essa teoria que afirma que as condies da ao so matrias de mrito. Todavia, o que verdade que o nosso direito positivo explcito em dizer que as condies da ao levam extino sem resoluo do mrito, a qualquer tempo e grau de jurisdio. Dessa forma, possvel que voc tenha o processo se desenvolvendo como um todo, o procedimento se realizando como um todo e ao final sendo inutilizado pelo reconhecimento da falta de condio da ao.

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Em regra, pelo funcionamento normal do processo de conhecimento pelo procedimento ordinrio, o autor prope a ao (PI), o ru citado e depois da citao quase que se segue o momento do saneamento. Nesse saneamento a lei diz que o juiz tem que resolver as questes processuais pendentes. Ento, o ideal do processo que todas as questes processuais fiquem resolvidas at, no mximo, a fase de saneamento, porque depois do saneamento vem a colheita de provas, que no trata de questo processual, trata do mrito. A partir do momento que voc est na fase instrutria melhor que no haja qualquer bice, que processualmente o processo j esteja perfeito para que agora o juiz possa se pronunciar quanto ao mrito. Mas possvel que, aps a colheita de provas o juiz reconhea que aquela relao contratual alegada pelo autor no existe. Se a relao contratual no existe, o autor no parte legtima para cobrar e, portanto, ele extingue sem a resoluo do mrito, at porque a lei manda que as questes processuais do art 267 devam preferir s questes do art 269. S que essa aplicao do 3o vai ser contrria economia processual o juiz j colheu toda a prova para depois proferir uma sentena de extino sem mrito; o juiz praticou atos visando resoluo do mrito, quando na verdade, foi extinto sem mrito. Sugesto da doutrina: o juiz, na hora de apreciar as condies da ao, deve adotar a TEORIA DA ASSERO como uma forma de minimizar a ofensa economia processual do art 267, 3o. Pela Teoria da Assero o juiz deve analisar a presena das condies da ao com base nas alegaes feitas em abstrato pelo autor. Reconhecidas, inicialmente, as condies da ao, a prova superveniente de serem inverdicas as alegaes feitas pelo autor, deslocaria a matria para o mrito. (Essa teoria vai propor para o juiz considerar as condies da ao com base nas alegaes feitas pelo autor) Ex. Uma escola na qual estudam 2 irmos: um de 12 anos e outro de 18 anos. O de 12 anos firma o contrato educacional representado pelo seu pai; o de 18 anos indica quem so os pais, mas firma o contrato em nome prprio, haja vista que j maior. Todavia, apesar de ser maior de idade, ainda vive com seus pais. Em determinado momento os dois alunos deixam de pagar as mensalidades escolares e a escola decide propor uma ao de cobrana dos dois filhos contra o pai. Esto presentes as condies da ao? Em relao ao filho de 18 anos falta legitimidade para que o pai responda por ele numa ao de cobrana. Pelas alegaes feitas em abstrato pelo autor (se verdade o que o autor est afirmando na PI), o ru parte legtima? No, o ru (pai) parte ilegtima o juiz extingue o processo, liminarmente, sem a resoluo do mrito por falta de legitimidade, que uma das condies da ao. Ex. 2 Eu proponho uma ao de cobrana contra voc, dizendo que ns fizemos um contrato de mtuo, que voc tinha que me pagar no dia X e no me pagou. Com base nessas alegaes, ns somos partes legtimas para figurarmos no plo ativo e passivo respectivamente, porque estou dizendo que a relao material era de mtuo, contratual, celebrada entre Daniela e o aluno. Ento, numa legitimidade ordinria, os sujeitos que tm que figurar na demanda so Daniela e o aluno. isso que prope a teoria da assero: que o juiz considere ou no a presena das condies da ao com base nas alegaes do autor ele vai partir da premissa de que as alegaes do autor so verdadeiras. Se as alegaes do autor forem verdadeiras, as partes so legtimas; existe possibilidade jurdica; existe interesse processual o juiz recebe a PI. Imagine que l na frente, no momento das provas, o juiz acabe convencido pelo aluno de que nunca existiu aquele contrato de mtuo alegado por Daniela. No raciocnio anterior, no qual se aplica a lei, teramos a extino do processo sem resoluo do mrito. Mas se voc aplica a teoria da assero, o juiz levou em considerao as condies da ao, no com base no que real, mas com base no que foi alegado pelo autor (no caso as partes eram legtimas); se agora o juiz se convencer de que o contrato nunca existiu, ele tem que julgar improcedente o pedido do autor ele vai julgar o mrito, pois ele j est praticando atos para formar o convencimento de mrito (ele j est colhendo prova). O juiz no vai se limitar a dizer que falta legitimidade da parte para cobrar se ele chegar concluso de que no existe o contrato, ele j improcede o pedido, vai julgar o mrito se ele adotar a teoria da assero. At o despacho saneador: o juiz extingue o processo sem resoluo do mrito Aps o despacho saneador quando j est colhendo provas: se reconhecer a falta de alguma das condies da ao, julga improcedente o pedido do autor (julga o mrito) OBS: Teoria da demonstrao ou da exposio ou da documentao: para essa teoria as condies da ao precisariam ser provadas pelo autor. nus do autor instruir a PI com provas sobre a existncia das condies da ao, porque dentro dessa viso, se voc tiver como provar a presena das condies da ao, o juiz s receberia a PI se ele estivesse convencido da presena das condies da ao. A doutrina sugere que isso seja mais econmico para as partes do que o que determina a lei, pois se o juiz s vai receber a PI se o autor provar a presena das condies da ao, a partir do momento do recebimento, o que vier matria de mrito. 1a condio da ao: LEGITIMIDADE DAS PARTES a pertinncia subjetiva da demanda sero analisados os sujeitos que devem constar na demanda (quem que pode fazer pedido de mrito e contra quem se faz esse pedido). 23

Essa pertinncia subjetiva da demanda tem uma regra no nosso ordenamento: em regra, devem figurar na demanda quem faz o pedido e contra quem se faz o pedido, ou seja, aqueles que so sujeitos da relao processual alegada no processo (o autor faz seu pedido fundamentando-o na existncia da relao processual. H 2 hipteses em que o autor no fundamenta seu pedido na relao processual: 1. Quando ele nega a existncia de relao processual que est sendo faticamente alegada [imagina que voc diga que tem um tipo de relao processual comigo e eu saiba que aquilo inverdico, est me prejudicando eu quero negar a existncia dessa relao. Quem so os sujeitos pertinentes para figurar como legitimados, que, em tese, pelas suas alegaes, fazem parte da relao processual? Quando h ao declaratria para negar autenticidade de documento ou para declarar a falsidade de documento Em regra, no nosso ordenamento, as aes judiciais esto fundadas na existncia de uma relao jurdica material, sendo que existem essas 2 excees. Nesse ltimo caso no necessrio que haja relao jurdica entre os sujeitos as partes legtimas so aquele contra quem foi produzido o documento e quem produziu o documento. Se eu no souber quem produziu o documento, vou figurar no plo sozinha essa uma situao excepcional.

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[So duas excees: (1) ao declaratria negativa de relao jurdica, quando eu peo para declarar a inexistncia de relao jurdica e, nesse caso eu no tenho uma relao jurdica sobre a qual se pousa a demanda, mas ai mais fcil encontrar a legitimidade, porque os legitimados para a ao declaratria de inexistncia so os sujeitos que, supostamente, participam daquela relao jurdica; (2) ao para declarar a falsidade ou autenticidade de um documento pode ser que s tenha uma parte e, mesmo assim, pode ser proposta uma ao para buscar a declarao de falsidade do documento Assim, pela regra da pertinncia subjetiva da demanda, devem figurar no plo ativo e passivo os sujeitos da relao processual alegada essa a chamada legitimidade ordinria. Nesse tipo de legitimidade o sujeito atua na demanda em nome prprio, defendendo direito prprio.

S que, o nosso ordenamento, alm das situaes de legitimidade ordinria, que so regra no nosso ordenamento, h tambm a possibilidade de legitimidade extraordinria, na qual o sujeito atua em nome prprio, defendendo direito alheio. Isso uma excepcionalidade, mas possvel que algum, por autorizao da lei, atue em nome prprio, defendendo direito alheio art 6o, parte final Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei (2a parte da aula) Art 6o, parte final Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei Por esse artigo a lei deixa claro que a regra defender direito prprio em nome prprio, mas que possvel defender em nome prprio direito alheio, desde que seja autorizado por lei. A legitimidade extraordinria pode ser de 3 espcies: exclusiva, concorrente ou subsidiria. Legitimidade extraordinria exclusiva: significa que s o legitimado extraordinrio poder figurar na demanda, no podendo ser parte da demanda o legitimado ordinrio. OBS: Quando se tratar de legitimidade extraordinria exclusiva em ao individual, isto ser considerado inconstitucional. Ex. Ns tnhamos no CC/16 um regime dotal de bens (no NCC no h mais previso desse regime de bens, mas ele ainda existe, pois se algum estiver casado sob este regime, vai continuar assim). Segundo esse regime, bens de um dos cnjuges seriam administrados pelo outro cnjuge o dote no gerava transferncia de propriedade, gerava a transferncia da administrao dos bens um dos cnjuges administra exclusivamente os bens do outro cnjuge. Dentro dessa administrao, est includa a legitimidade para a propositura ou para responder por aes judiciais referentes a esses bens. Ento, vamos imaginar que eu fosse casada pelo regime dotal de bens e que tivesse ficado estabelecido que certos bens do meu marido fossem administrados exclusivamente por mim. Assim, s eu posso propor aes ou responder aes referentes as esses bens eu no sou a titular dos bens, o titular o meu marido. Quem o sujeito que faz parte da relao jurdica material? O meu marido, porque ele o proprietrio dos bens, ou seja, ele o legitimado ordinrio. Eu sou legitimada extraordinria, porque estou recebendo autorizao da lei para tutelar esses bens. S que a lei estabelece que a administrao dos bens seja exclusiva e, nesse caso, o legitimado ordinrio no vai poder propor a ao isso vai gerar um bice ao acesso dele justia (se estiver ocorrendo uma leso a um dos bens do meu marido; ele o titular do bem, em tese teria que arcar com a leso sem poder propor a ao

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judicial para exigir a reparao do dano, porque na viso da lei s eu poderia propor a ao e eu sou legitimada extraordinria exclusiva. Quando a lei cria essa legitimidade numa ao individual, como nesse exemplo, ela est obstando o acesso dele justia, ou seja, a lei est afastando o controle constitucional e isso inconstitucional (art 5o, XXXI CR). Mas h uma situao em que a legitimidade exclusiva surge numa ao individual no curso do processo e no ser considerada inconstitucional: art 42 CPC A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes 1o O adquirente ou cessionrio no poder ingressar em juzo substituindo o alienante, ou o cedente, sem que consinta a parte contrria Na viso da lei, se eu sou de um bem e algum est questionando a titularidade daquele bem, eu sou legitimada ordinria. Ex. Se eu sou dona do celular e algum quer tirar esse celular de mim, deve reivindicar de mim mesma, porque sou a legitimada ordinria (vou estar no processo em nome prprio, defendendo direito prprio). Mas, o fato dessa ao ter sido proposta contra mim para discutir a titularidade do celular, no obsta que eu aliene o celular no curso do processo, pois eu continuo com a propriedade do bem e o direito de alienar o bem decorre da propriedade. S que eu vou alienar coisa que j litigiosa, haja vista que j fui citada para ao e a relao processual j se instalou em relao a esse bem jurdico, que o celular. Imagine que eu aliene o bem para Pedro at esse momento eu era legitimada ordinria e, segundo a lei, o fato de eu alienar esse bem para Pedro no altera a legitimidade, isto , a lei estava dizendo que eu era legitimada para figurar no plo passivo e continuo legitimada para tal. Todavia, devemos observar o seguinte: eu era legitimada ordinria porque atuava em nome prprio, defendendo direito prprio. S que agora esse direito no mais meu, porque eu alienei o celular para Pedro. Assim, a lei est dizendo que eu continuo na demanda, atuando em nome prprio, s que defendendo direito alheio, me tornando, dessa forma, legitimada extraordinria. E o Pedro, que adquiriu o bem, pode ingressar na demanda? Ele legitimado ordinrio porque adquiriu o bem e pela lei, em regra, ele no pode ingressar no processo (art 42), pois a lei quer que eu continue sendo sujeito da demanda e que Pedro fique fora do processo. Isso ocorre porque a lei fica preocupada de eu fazer essas alienaes s para fraudar a lei (eu poderia ter fingido a alienao para Pedro, que fingiria ter alienado para um terceiro e o autor nunca conseguiria ter a sentena de mrito dele). Se a parte contrria consentir, Pedro pode entrar na demanda. Mas se a parte contrria no consentir: 2 o O adquirente ou cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente Pedro pode ingressar no processo como assistente, mas no se tornar parte da demanda (ele no vai se tornar ru). Conclui-se o seguinte: no exemplo do celular, eu me tornei legitimada extraordinria e estou na demanda sem que o legitimado ordinrio possa ingressar esse um exemplo em que a legitimidade exclusiva em ao individual que no inconstitucional, porque quando ele se tornou legitimado, ele j sabia da existncia da lei e ele adquiriu coisa litigiosa. Ento, por que a doutrina conceitua legitimidade extraordinria exclusiva, se ns vimos que, em regra, ela inconstitucional? Porque ela inconstitucional nas aes individuais, mas nas aes coletivas de interesses difusos, a legitimidade extraordinria exclusiva constitucional. Ex. Imagine que ocorra um dano ambiental causado por uma fbrica quem o titular do interesse ambiental? A sociedade (no a coletividade) eu fao parte dessa sociedade, mas com que poro? indefinido. Por isso, cada um que faz parte da sociedade, que, me tese seria o legitimado ordinrio, no pode demandar para tutelar direitos difusos. At 1985 no havia tutela para os direitos difusos, pois no havia qualquer legitimado ordinrio que pudesse propor a ao, sendo necessrio que a lei fosse dando legitimidade extraordinria para que os legitimados extraordinrios tutelassem os interesses difusos nas aes coletivas. Essa legitimidade extraordinria exclusiva, porque o legitimado ordinrio no pode demandar, e no pode demandar porque ele no identificvel. Nesse caso no h inconstitucionalidade, haja vista que a lei est implementando o acesso justia, atendendo ao princpio da inafastabilidade das decises judiciais (art 5o, XXXV CR). Legitimidade extraordinria concorrente: a maior parte das legitimidades extraordinrias concorrente, pois o fundamento dessa espcie de legitimidade a concorrncia a lei d legitimidade extraordinria para garantir que o direito seja tutelado, pois se o legitimado ordinrio no propuser a ao, o legitimado extraordinrio pode faz-lo, ou seja, quando mais legitimados, maior probabilidade de um direito ser tutelado. Nesse tipo de legitimidade o legitimado extraordinrio pode tutelar o direito sozinho ou ao lado do legitimado ordinrio [pode o legitimado ordinrio, pode o extraordinrio ou podem ambos conjuntamente]. Ex. Investigao de paternidade: o menor pode investigar a paternidade representado por sua me; o MP pode investigar sozinho a paternidade desse menor; podem os dois juntos [o que no pode os dois separados ao mesmo tempo, pois haver ofensa litispendncia]

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Legitimidade extraordinria subsidiria: a legitimidade extraordinria surge diante da inrcia do legitimado ordinrio. Ex. Lei 1533/51, art 3o (Lei de MS) O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro, poder impetrar MS a favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, em prazo razovel, apesar de para isso notificado judicialmente Nessa espcie de legitimidade usaremos um raciocnio semelhante ao da ao penal privada subsidiria da pblica: o legitimado ordinrio o MP; diante da inrcia do MP, que no prope a ao em 6 meses, surge legitimidade extraordinria para a vtima tutelar aquele direito. No exemplo da Lei de MS, h dois direitos lquidos e certos, sendo um decorrente do outro, sendo comum em questo funcional [Voc tem uma prerrogativa funcional de um superior e outra prerrogativa funcional de um subordinado. Este subordinado tem o direito lquido e certo prprio, mas o seu exerccio depende do direito lquido e certo do superior. Ocorre um ato abusivo da autoridade contra o direito do superior no contra os dois direitos mas esse ato abusivo reflete no direito lquido e certo do subordinado. Ento, o subordinado no teve ofensa ao seu direito lquido e certo, no tendo possibilidade de demandar um MS. Mas ele quer que o superior demande o MS dele, pois assim resolve o direito lquido e certo do superior e, automaticamente, reflete no seu direito. Dessa forma, o subordinado no pode interpor MS para si prprio e, a princpio, no pode interpor MS em favor do seu superior. Mas ai a lei diz: se ele notificar o seu superior para que ele, em prazo razovel, interponha o MS e ele no interpuser, surge para o subordinado legitimidade extraordinria para defender o direito do superior ele vai poder interpor MS em favor de seu chefe, para com isso tutelar o seu direito lquido e certo indiretamente. O prazo razovel, segundo a jurisprudncia, a metade do prazo que falta para a decadncia dos 120 dias.

OBS: Substituio processual ocorre quando o legitimado extraordinrio est na demanda sem a presena do legitimado ordinrio. Existem situaes em que esto no mesmo plo o legitimado ordinrio e o extraordinrio. Mas pode estar na demanda s o legitimado extraordinrio sem a presena do ordinrio Ex. Investigao de paternidade: Imagine uma ao de investigao de paternidade do Pedrinho que seja proposta pelo MP seria possvel que a ao tivesse sido proposta pelo MP e pelo Pedrinho juntos (estariam presentes o legitimado extraordinrio, MP, e o legitimado ordinrio, Pedrinho), mas possvel que a ao tenha sido proposta s pelo legitimado extraordinrio, MP, defendendo interesse do menor. Nesse caso, alm disso configurar uma legitimidade extraordinria, tambm vai configurar uma substituio processual (o MP substituto processual de Pedrinho). Ento, quando se diz que algum substituto processual do outro, j se sabe que esse algum que substituto legitimado extraordinrio de quem ele est substituindo e ele est sozinho na demanda. OBS: Sucesso processual em regra, a sucesso processual decorre de uma sucesso de direito material que reflete no processo. Ex. Ao de cobrana de Joo contra Pedro. Joo morre se ele estava cobrando um valor de Pedro, aquele direito de crdito que ele supostamente tinha contra Pedro no desaparece, esse direito de crdito se transmite para os herdeiros. Isso gera uma sucesso de direito material, pois o seu direito de crdito foi transmitido pela Saisine isso vai refletir no processo como uma sucesso processual (o processo ser suspenso para aguardar que o esplio ou os herdeiros de Joo venham ao processo para suced-lo. Alm da sucesso em razo da morte, h a sucesso do art 42 CPC A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes Nesse caso h sucesso por ato entre vivos: quando eu sou titular de um direito, estou demandando ou estou sendo demandada sobre aquele direito, ou seja, esse direito j litigioso e eu alieno esse direito (ex. acima: eu alienei o celular no curso de uma ao reivindicatria), isso automaticamente muda a legitimidade? No, continua sendo minha a legitimidade. Assim, houve sucesso de direito material (o celular era meu e, por algum ato de alienao, passou a ser titularizado por Pedro) essa sucesso de direito material vai ter a lei automaticamente refletida no processo (eu saio do processo e automaticamente entra Pedro)? No, porque a lei diz que, quando a alienao se der por ato entre vivos, a regra no a sucesso imediata eu, que era legitimada ordinria, permaneo na demanda, mas agora como legitimada extraordinria. E, em regra, o Pedro, que o legitimado ordinrio, no pode ingressar na demanda (ele no se torna ru). Mas Pedro tem todo interesse no que ocorre no processo, pois o bem pertence a ele ele pode ingressar no processo, e no na demanda, para me auxiliar como assistente litisconsorcial. Mas a lei vislumbra a hiptese de Pedro vir para o meu lugar se a outra parte concordar ( 1o). Ento, vamos raciocinar sobre o ttulo dessas coisas: primeiro eu era legitimada ordinria porque eu era titular do celular e era r numa ao reivindicatria; no curso do processo alieno o celular para Pedro eu me torno legitimada extraordinria e Pedro se torna legitimado ordinrio e, em regra, ele no pode ingressar na demanda no meu lugar [eu que sou legitimada extraordinria de Pedro fico na demanda sozinha sem o legitimado ordinrio eu me torno substituta processual de Pedro (sou legitimada extraordinria e estou na demanda sozinha). Mas, imagine que a outra parte consinta que Pedro venha atuar no meu lugar eu saio do processo e Pedro, que o legitimado ordinrio, vem para o meu lugar isso configura sucesso processual

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Art. 42, 3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio relacionado com os efeitos da coisa julgada Segundo a regra de limites subjetivos da coisa julgada na ao individual, a coisa julgada atinge as partes da demanda (autor e ru). Mas, aqui h uma exceo, nas situaes de substituio processual [eu sou legitimada extraordinria estou na demanda em nome prprio defendendo direito alheio e o sujeito que titular do direito est fora do processo se ele est fora do processo, em regra, a deciso no deveria atingi-lo. Ocorre que, embora ele esteja fora do processo, o direito que ele titulariza que est sendo demandado. Assim, a regra de coisa julgada ser: a coisa julgada vai atingir at quem est fora do processo se ocorrer substituio processual]. A coisa julgada me atinge e atinge tambm a quem estou substituindo. Por isso que, quando o MP prope uma ao de paternidade para investigar a paternidade do menor Pedrinho e esse pedido julgado improcedente posteriormente Pedrinho no pode repetir a demanda, porque a coisa julgada o atingiu porque o MP j tutelou o direito de Pedrinho contra aquele suposto pai que o juiz j disse que no pai. 2a condio da ao: POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO No nosso ordenamento o que no proibido, permitido. Ento, quando que existe a impossibilidade jurdica de um pedido? Quando existe vedao legal. Assim, o fato de um pedido no estar previsto em lei no gera a sua impossibilidade. So pedidos juridicamente possveis os que esto previstos em lei ou os que no estejam vedados na lei. A possibilidade jurdica vai atingir tanto o pedido, quanto a causa de pedir ambos tm que ser possveis juridicamente. Ex. O sujeito faz uma cobrana com base em um dvida de jogo ilcito eu aposto numa rinha de galo, saio vitoriosa e no recebo o prmio que me foi prometido. O pedido de cobrana juridicamente impossvel? No. Mas quando a cobrana tem como causa de pedir uma rinha de galo, como um ilcito penal, no vai poder ser tutelada civilmente, ento, a causa de pedir que torna o pedido juridicamente impossvel. Ex. 2 Uma cobrana de contrato de mtuo eu peo que o ru seja preso porque ele no me pagou a causa de pedir (contrato de mtuo) lcita, plenamente possvel; mas no nosso ordenamento no lcito o pedido de priso civil. 3a condio da ao: INTERESSE DE AGIR Traz a utilidade do provimento judicial. Essa utilidade se divide em: interesse necessidade e interesse adequao. Interesse necessidade: existe interesse necessidade sempre que o autor alegar a leso ou ameaa a um direito subjetivo ou o interesse de exercer em juzo um direito potestativo. Mesmo que haja outro meio de resoluo para os conflitos, h interesse necessidade de ir ao Judicirio sempre que houver leso ou ameaa a um direito subjetivo ou interesse de exercer em juzo um direito potestativo. Antigamente as separaes s podiam ser resolvidas judicialmente; atualmente possvel resolver administrativamente. Assim, pode no ser a nica maneira de resolver o conflito, mas o processo pode dar a utilidade pretendida. Ex. Voc est inscrita no concurso da Defensoria. Antes da prova ser marcada a FESUDEPERJ lana um aulo com todas as matrias, por 8 horas. Evidentemente, vai lotar de alunos. Voc no se inscreveu e quando voc chega a turma j est lotada. Voc pode propor uma ao de obrigao de fazer para obrigar a FESUDEPERJ a te inscrever? No, porque voc no tem direito subjetivo a essa inscrio e nem se trata de um direito potestativo. Nesse caso o processo judicial no ter qualquer utilidade, porque o processo s tem utilidade para quem alega ter o direito se a pretenso que voc apresenta no tem qualquer direito, o Judicirio nada poder fazer. Quando saiu essa Lei 11.441, que criou a possibilidade de a separao e o divrcio consensuais serem feitos nos cartrios, alguns autores passaram a dizer que tinha desaparecido o interesse da agir, nesses processos, pelas vias jurisdicionais quando naquelas circunstncias administrativas. Ex. Um casal casado, sem filhos e sem bens. Eles resolvem se separar consensualmente e, pela Lei 11.441, eles podem fazer a separao administrativamente. Para alguns autores, quando ocorre essa circunstncia, teria desaparecido o interesse de agir, porque havia a necessidade de exercer em juzo um direito potestativo, pois esse direito potestativo s podia ser exercido em juzo. Atualmente j prepondera que foi s uma opo que a lei resolveu dar, passando a haver o interesse de exercer o direito potestativo em juzo. [O que o direito potestativo? um direito que voc tem e que voc exerce para si, mas que, ao ser exercido por voc, acaba atingindo a esfera jurdica do outro. Ex. O marido pode negar o divrcio para a mulher? E ao negar, estaria negando um direito subjetivo dela? No, porque o direito ao divrcio no um direito subjetivo, ou seja, 27

para que eu exera o meu direito a me divorciar, o meu marido no precisa cumprir um dever jurdico de me dar o divrcio, porque eu no dependo dele para ter o divrcio eu obtenho o divrcio independentemente dele. Agora, como num divrcio litigioso, eu preciso utilizar a via jurisdicional, eu vou ter que obedecer o contraditrio no processo. Ento, ele vai ter que ser citado para ter a possibilidade de argumentar para o juiz que, eventualmente, eu no tenho o direito. Porm, no momento em que eu comprove para o Estado-Juiz que j cumpri todos os requisitos para o divrcio, eu tenho o direito potestativo de me divorciar.] Exemplo de direito potestativo que no se exerce em juzo: demitir um empregado. O patro exerce esse direito e atinge a esfera jurdica do outro ele tinha uma situao jurdica de estar empregado e automaticamente fica desempregado, independentemente da sua vontade. Ele no pode se opor a isso e por isso que o direito potestativo no pode sofrer leso. S o direito subjetivo que pode sofrer leso, porque o direito subjetivo s pode ser exercido se a outra parte cumprir um dever jurdico. O direito potestativo no, eu exero independente da outra parte ter que fazer qualquer coisa, mas no que eu exero, eu atinjo a outra parte. Cuidado para no confundir o exerccio do direito potestativo com eventuais conseqncias do surgimento de direito subjetivo decorrente dali. bvio que posso despedir um empregado a hora que quiser, mas ele poder vir a buscar reparao por um eventual no pagamento de aviso prvio, p.ex., o que no impedimento ao exerccio do direito potestativo, mas sim uma conseqncia do surgimento de um direito subjetivo para ele, a partir do modo como foi exercido o direito potestativo. Mas o direito potestativo foi exercido. OBS: Ento, quando a gente falar de interesse necessidade, o sujeito est alegando que tem um direito subjetivo que foi lesionado ou sofreu ameaa de leso ou ele est alegando que quer exercer em juzo um direito potestativo (porque o direito potestativo no sofre leso). Nesse caso o juiz vai verificar se esse um tipo de direito potestativo que pode ser exercido em juzo, pois, em regra, o direito potestativo no pode ser exercido em juzo (eu no posso propor uma ao para demitir um empregado o mximo que pode ocorrer o seguinte: ter demitido o empregado e imagine que o empregado continue trabalhando: voc pode buscar uma ao declaratria para declarar que houve a demisso em momento anterior) Interesse adequao: verifica-se se o autor est utilizando a via processual adequada a lei nos d 3 espcies de processo: conhecimento, de execuo e cautelar, cada um com uma finalidade bem prpria e dentro de cada um, h uma srie de procedimentos especficos: procedimento comum, especial, vrios procedimentos para executar. Ento, o que ser verificado se foi utilizada a via processual adequada, ou seja, a espcie de processo e de procedimento. O equvoco no tipo de procedimento ou de processo leva falta da condio da ao. Se analisarmos somente a lei, a falta da condio da ao levaria extino do processo sem resoluo do mrito. Mas, imagine que o autor proponha uma ao que deveria tramitar pelo procedimento sumrio e ele prope pelo procedimento ordinrio. O juiz vai, de plano, indeferir a PI e extinguir o processo? No, pois, sempre que for possvel, o juiz deve tentar aproveitar o processo (como o processo no um fim em si mesmo, deve-se pensar sempre no objetivo principal, que o exerccio do direito material sempre que for possvel o juiz vai mandar corrigir o erro). Tecnicamente, s seria possvel o juiz mandar corrigir a PI, na questo da adequao, quando o erro fosse de procedimento e no de processo [Proponho uma ao de execuo, alegando que o sujeito me deve e, portanto, estou executando 50.000. S que eu aleguei isso e no demonstrei mais nada, ou seja, no apresentei ttulo executivo. Eu no poderia usar ao de execuo, e sim de conhecimento para que seja formado o ttulo esse erro no foi de procedimento, mas de espcie de processo] o juiz teria que extinguir para que a ao fosse proposta novamente. Mas ns temos, hoje, uma srie de decises aceitando que haja a converso tambm entre processos considerando a instrumentalidade do processo. Isso no fungibilidade mandar corrigir e adequar ao processo correto! Ex. Eu proponho uma ao de Mandado de Segurana dizendo o seguinte: sou funcionria pblica e no recebi determinada verba de representao dos meses de outubro e novembro, ento estou pleiteando o valor de 3.000 de cada ms segundo o STF, o MS no pode ser utilizado como ao de cobrana. Isso no significa que eu no tenho direito verba, quer dizer que eu usei a via processual inadequada. Especialmente, em matria de MS, o juiz vai, de plano, indeferir sua PI e a ao ter que ser proposta novamente MS uma ao cognitiva e, pelo exposto, o juiz poderia aproveitar. Todavia, pelas peculiaridades do MS (condio especfica da ao, direito lquido e certo, etc), comum na jurisprudncia que o juiz indefira de plano.

5a aula 11/12/2007
PROCESSO Conceito: Cndido Rangel Dinamarco

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Processo uma entidade complexa, formado pelo procedimento, que se realiza em contraditrio, e que impulsionado pela relao jurdica processual Inicialmente o processo no era estudado de forma autnoma, pois, segundo a Teoria Imanentista, ele fazia parte do direito material sabia-se que o processo existia, mas imaginava-se que o processo j era algo conhecido porque o direito material j era profundamente estudado. Nesse momento afirmava-se que o processo era um contrato isso foi baseado no processo de frmulas do Direito Romano, pelo qual as partes tinham uma primeira fase do processo em que elas escolhiam o procedimento, ou seja, as partes chegavam a um acordo sobre qual seria a frmula a ser utilizada para a soluo daquele conflito de interesses. A partir desse acordo, o magistrado romano iria usar essa frmula para solucionar o conflito. Como os romanos no eram especialistas em direito processual, eles aplicavam institutos de direito privado para a resoluo dos conflitos. Assim, o que eles conheciam que se adequava a esse sistema de frmula era o contrato, em funo do acordo de vontades. Com o desenvolvimento desse estudo, conclui-se que o processo no era um contrato, pois as partes escolhiam a frmula no com autonomia de vontades uma parte propunha uma ao contra a outra e dava incio a um processo coativo (o ru vinha ao processo por estar obrigado). Mas at esse momento imaginava-se que o processo era instituto de direito privado e os romanos conheciam, basicamente, 4 institutos de direito privado: contrato, quase contrato, delito e quase delito (atualmente seria responsabilidade contratual e extra contratual). Dessa forma, o processo foi enquadrado na categoria de quase contrato. Aps o reconhecimento de que a ao era um direito independente do direito material, surge o estudo da cincia processual. Como o processo era uma consequncia da ao, percebeu-se que, da mesma forma que a ao deveria ser estudada como um direito autnomo, o processo integrava esse ramo. a partir da que se comea a estudar o processo como uma categoria autnoma o processo uma relao jurdica, porque ele forma uma relao jurdica processual independente da relao jurdica material. Dinamarco reconheceu que o processo relao jurdica, mas no s isso, uma entidade complexa, que tem relao jurdica, bem como procedimento e contraditrio. Processo um procedimento: esse o aspecto externo do processo. Quando a gente pensa em processo, a gente pensa nos autos, que no se confundem com o processo, mas nos autos voc tem o procedimento que foi pedido. Assim, o processo no tem como se desenvolver sem o procedimento. O processo se inicia com uma PI, porque a lei assim determina, que o procedimento determinado pela lei. Por ser matria de ordem pblica, o procedimento sempre determinado por lei. Processo um procedimento que se realiza em contraditrio: contraditrio significa informao sobre a ocorrncia dos autos processuais (a cincia sobre esses atos) + possibilidade de participao efetiva nesses atos para a formao do provimento final. O procedimento est previsto na lei, mas a lei, ao criar o procedimento, tem que respeitar a regra do contraditrio [ por isso que o art 285-A, que fala que nas aes repetitivas, se o juiz j julgou aquele mesmo pedido, ele pode dispensar a citao do ru e julgar improcedente o pedido, para muitos contrrio ao contraditrio um procedimento, pois est previsto na lei, mas, apesar de estar previsto na lei, no observa o contraditrio]. O que impulsiona o procedimento a relao jurdica processual: a relao jurdica processual tem, em regra, 3 sujeitos o autor, o Estado-Juiz e o ru. Quando esses sujeitos passam a fazer parte da RJ processual [o autor por ato voluntrio quando ele d incio ao processo; o Estado-Juiz quando provocado atravs do exerccio do direito de ao; o ru, em regra, a partir da citao], passam a titularizar as posies jurdicas, que so identificadas de 5 modos: poder, dever, faculdade, sujeio e nus. Poder: uma faculdade que atinge a esfera jurdica da outra parte. A faculdade em si: uma conduta permitida que se exaure na esfera jurdica do agente. Dever: um agir que pode ser exigido coercitivamente. Sujeio: uma situao de ter a esfera jurdica atingida por ato alheio. nus: uma faculdade cujo o no exerccio acarreta consequncias processuais desfavorveis para o descumpridor. Ex. Quando o autor prope a ao: est na esfera jurdica da faculdade (est praticando uma conduta permitida que se exaure na esfera jurdica dele). Se, por acaso, ao exercer essa faculdade (ao exercer o direito de ao), ele exerceu de maneira adequada, preencheu os pressupostos processuais, ele fica na posio jurdica de poder em relao ao Estado-Juiz, pois este passa a ter dever de prestar uma tutela jurisdicional j o Estado fica na posio jurdica de sujeio. Quando o ru citado fica na posio jurdica de nus (ele tem o nus de vir ao processo para se defender e se no o fizer sofre conseqncias desfavorveis). Como essas posies podem impulsionar o procedimento?

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Imagine que eu proponha uma ao de cobrana pelo procedimento ordinrio. O ru citado e contesta. Na sua contestao apresenta fato extintivo do meu direito, porque ele diz que j pagou. Em seguida vem a rplica, o saneamento, a colheita de provas e a sentena. Agora imagine uma outra ao de cobrana pelo procedimento ordinrio, na qual o ru citado fique inerte. Ser decretada sua revelia, uma revelia que produz efeito material de presuno de veracidade, e ocorrer o julgamento antecipado da lide e o juiz vai proferir sentena. Observe que so procedimentos iguais: ordinrio, mas no aconteceram do mesmo modo. Ento, o que impulsionou o modo de desenvolvimento em um caso e no outro caso foi, por exemplo, a posio jurdica que o ru tomou no caso de contestar ou de ficar inerte. por isso que cada processo se desenvolve de um modo, pois a posio jurdica adotada pelas partes que vai definir o desenvolvimento. Para o processo a doutrina tambm identifica a necessidade de preenchimento de determinados requisitos, que so os chamados pressupostos processuais art 267, IV Extingue-se o processo sem resoluo do mrito: quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Segundo a lei, os pressupostos processuais se dividem em: pressupostos de constituio (existncia) e de desenvolvimento vlido e regular (validade). A falta de pressuposto processual leva extino do processo sem resoluo do mrito. A lei no disse quais so esses pressupostos e, por isso, na doutrina h muita divergncia. Ns vamos analisar 3 pressupostos processuais que so unnimes e um outro que no unnime, mas reconhecido por grande parte da doutrina. 1. rgo jurisdicional competente: O processo precisa tramitar perante um rgo jurisdicional (majoritariamente, o tribunal arbitral no visto como um rgo jurisdicional, ento, juridicamente, no um processo porque no tramita perante a um rgo jurisdicional). Imagine que voc proponha uma ao, que voc pretenda que seja jurisdicional, mas voc encaminha a ao para a corregedoria, que rgo administrativo voc no tem processo, porque no h rgo jurisdicional. Ento, isso pressuposto de existncia porque se voc no tiver um rgo jurisdicional o seu processo nem existe. Para que seu processo seja vlido e regular, esse rgo jurisdicional tem que ser competente. Assim, eu posso ter um processo que tramita perante Quinta Vara Criminal da Comarca da Capital, que teria que tramitar perante Vara de Famlia embora aquele seja um rgo jurisdicional, ele no tem competncia para apreciar minha questo. ATENO: No sistema do CPC, a falta de competncia no acarreta a extino do processo. Assim, genericamente a lei d como consequncia para a falta de pressupostos a extino sem mrito (267, IV). Mas, especificamente, quando a doutrina regula os pressupostos, voc pode ter consequncias diferentes. A falta de competncia no vai acarretar extino do processo, e sim remessa dos autos para o juzo competente tanto na incompetncia relativa, como na absoluta. J no sistema do Juizado realmente ocorre a extino. 2. Demanda regularmente formada: Para eu ter processo, pressuposto de existncia que eu tenha demanda, pelo seguinte motivo: quando eu exero o direito de ao (o que significa exercer direito de ao? A gente usa a nomenclatura ao como sinnimo de demanda, no h problema, mas, tecnicamente, eles so diferentes: a ao s um direito abstrato inato ao ser humano; mas quando voc exerce o direito de ao, necessariamente tem que apresentar uma demanda, porque sem demanda o processo no vai existir. Para voc ter uma demanda necessrio que voc tenha os 3 elementos identificadores: partes, causa de pedir e pedido). Assim, para eu ter processo preciso ter demanda, porque se no houve demanda no houve o incio do processo no h como apresentar uma PI sem apresentar demanda, pois como que vou qualificar as partes, se eu no tenho partes? Como que vou apresentar pedido, se no fao pedido? Como que vou preencher o requisito de indicar os fatos e fundamentos jurdicos do pedido se eu no apresento causa de pedir? Quem so as partes da demanda? Genericamente, a gente vai usar a nomenclatura de demandante e demandado (no processo de conhecimento so autor e ru; no processo de execuo so exequente e executado e no cautelar requerente e requerido). Pensando num processo de conhecimento, quem o autor? quem faz pedido de mrito (isso essencial, porque a maioria das pessoas no entende interveno de terceiro porque no sabe a diferena entre parte da demanda e parte do processo) e o ru contra quem se faz o pedido de mrito. Nas condies da ao falamos em legitimidade legitimidade a pertinncia subjetiva da demanda, ou seja, quem que deve ser sujeito da demanda, ou seja, quem que deve ser autor e ru? Se eu falo assim: MP, como fiscal da lei, 30

legitimado ordinrio ou extraordinrio? Nenhum dos dois, ele no legitimado porque ele no parte da demanda legitimidade um atributo de quem faz parte da demanda, de quem faz pedido de mrito ou contra quem se faz pedido. MP como fiscal da lei no faz pedido ou ningum faz pedido contra ele ele parte da relao processual, mas no parte da demanda. Assim, para eu ter demanda, eu preciso de partes. Tambm preciso de causa de pedir: a causa de pedir se divide em causa de pedir remota e prxima. Causa de pedir remota: a relao jurdica que interliga demandante e demandado h uma relao jurdica base entre eles. Causa de pedir prxima: a alegao de leso a direito subjetivo ou do interesse de exercer um direito potestativo em juzo. Est ligada ao interesse-necessidade. OBS: Isso a regra, pois ns temos algumas excees no nosso ordenamento que no vo se enquadrar nessa causa de pedir remota e prxima. Ex. Ao declaratria de falsidade ou autenticidade de documento: se estou propondo uma ao para declarar um fato, que a autenticidade de documento, no h relao jurdica base eu no vou precisar preencher a causa de pedir remota. Ento, a regra que o autor tenha que alegar uma relao jurdica base entre ele e o ru, porque a deciso repousa sobre essa relao jurdica base. Ex. Imagine que uma pessoa te causou um dano, e essa pessoa tem seguro para que ela seja indenizada pelos danos que ela causar nessa atividade. Voc pode buscar a sua indenizao diretamente com a seguradora? No, porque eu no tenho, na relao jurdica alegada, uma interligao direta entre a vtima e aquele que teria a obrigao de pagar (no h causa de pedir remota). A relao jurdica base , nesse caso, o ato ilcito (o dano causado), que interliga a vtima ao causador do dano. Existem vrias relaes jurdicas base que vo unir pessoas, mas que nunca vo chegar a um processo judicial. Ex. Voc se matriculou na FESUDEPERJ para ter 16 aulas no mdulo voc veio, pagou a mensalidade e assistiu s 16 aulas: o que acontece? A relao jurdica base se iniciou e terminou sem que dela tenha surgido qualquer pretenso de direito material que pudesse virar processo judicial.] Mas pode ser que ocorra algum problema nessa relao jurdica base, que surja um direito potestativo em decorrncia dele e que voc resolva exercer em juzo. Ento, quando voc sofre leso ao direito que voc adquiriu nessa relao jurdica base, ou quando dessa relao decorre um direito potestativo que voc quer exercer em juzo, voc tem a causa de pedir prxima. Ex. O sujeito casado quando que surge a causa de pedir prxima para ele poder se separar? Pela definio da lei, um ano depois do casamento, porque a lei diz que voc pode se separar consensualmente um ano depois de casado. Voc casou e um ano depois surge a possibilidade de voc exercer o direito potestativo de querer se separar. Mas faticamente voc pode no querer exercer esse direito, porque o direito seu e voc pode exerc-lo quando quiser. Assim, voc no precisa contar a sua vida para o juiz, voc simplesmente vai dizer que, como voc casada com ele e que voc no gosta mais dele, voc quer se separar. Quanto ao direito subjetivo: preciso que voc alegue que houve uma leso ou que est ocorrendo uma ameaa. 3. Pedido: a pretenso de direito processual (cuidado para no confundir, porque ns tambm temos a pretenso de direito material, que aquele que surge no momento da leso do direito subjetivo e a partir do surgimento que voc comea a contar o prazo prescricional). No processo o seu pedido a pretenso de direito processual o que voc pretende alcanar com o processo. Esse pedido se subdivide em pedido mediato e pedido imediato. Pedido imediato: feito para o Estado-Juiz, porque o Estado que se obrigou a tutelar a pessoa. Ento, voc pede imediatamente ao Estado uma tutela jurisdicional (eu no falo para o Estado que quero que ele me d 5.000 reais, eu digo: Estado eu quero que voc condene o ru a me pagar 5.000 reais) Pedido mediato: direcionado ao ru, que o que a gente chama de bem da vida. Como que voc espera que seja atingida a esfera jurdica do ru. O requisito de existncia nesse caso, a existncia de uma demanda. Mas essa demanda tem que ser regularmente formada, ou seja, quando a demanda apresentada, na forma da lei deve ser apresentada atravs de um instrumento, que, em regra, a PI. Ento, quando se fala em demanda regularmente formada, em regra, a gente est falando numa demanda cuja PI preencha os requisitos legais. 2a parte da aula: 4. Partes capazes: O pressuposto de existncia ter partes. Princpio da dualidade das partes: em regra, a demanda precisa da existncia de duas partes (h excees, como no caso do alvar judicial, no qual pode haver apenas o requerente, sem haver requerido). 31

Mas, alm de ter partes, essas partes devem ser capazes. Existem trs capacidades que precisam ser preenchidas: capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo e a capacidade postulatria. Quem tem capacidade de ser parte ser autor ou ru? Toda pessoa, fsica ou jurdica. Mas existem situaes em que a lei permite que determinados entes, que no so pessoas, podem ser parte: entes formais, que so entes despersonalizados: condomnio, esplio, massa falida, herana jacente; e temos tambm, por lei, a possibilidade que o nascituro, que ainda no pessoa, pode ser parte. Alm das hipteses legais acima mencionadas, a jurisprudncia tem admitido que outros entes formais, organismos relacionados a determinados rgos possam ser parte, embora no sejam pessoas. Isso vai ser casustico. Ex. Imagine que voc queira demandar uma ao de MS para exigir um remdio, que voc j tem direito por ao judicial anterior, ou imagine que voc seja daquele programa do governo referente aos remdios para controle da presso voc se cadastra, preenche todos os requisitos e passa a receber o remdio regularmente. Mas, de repente, voc para de receber. No h dvidas de que voc tem o direito a receber o remdio e, como voc tem todo o pr cadastro, voc tem o direito lquido e certo para demandar um MS contra a autoridade que determinou a cessao daquela prestao o secretrio de sade. O secretrio de sade, que a autoridade coatora, a parte forma, vai ter que constar na ao de MS; mas alm dele, deve constar na ao o Estado do RJ. Mas, observe, o Estado e o seu governador tem, diretamente, alguma coisa a ver com isso, ou seja, o governador do Estado sabe que o secretrio mandou cessar a entrega do remdio no posto de sade X? No, exatamente por isso que ele delega a funo ao secretrio de sade. Ento, a jurisprudncia passou a perceber o seguinte: numa circunstncia como essa, muito mais eficaz que a secretaria responda ao MS, do que o governo do Estado, que estaria muito distante. Assim, casuisticamente, a jurisprudncia vem admitindo que organismos integrantes de determinados rgos, possam ser parte, embora no sejam pessoa, ou seja, embora no sejam entes formais na forma da lei . Capacidade de estar em juzo: o reflexo da capacidade de fato Em se tratando de pessoa fsica, ter capacidade para estar em juzo quando for plenamente capaz em razo da idade (> 18 anos) e quando tem pleno discernimento mental. Se for menor ou no tiver pleno discernimento mental, necessitar de estar representada [se for menor: ser representada pelos pais, que so os representantes legais se no tiver pais, ser representada pelo tutor; quem tem incapacidade mental ser representado pelo curador. Se for uma criana que tenha incapacidade mental: ser representada pelos pais. Se a criana tem, por ex., 12 anos e rfo de pai e me: ser representada pelo tutor at que ela faa 18 anos quando completar 18 anos, ter que sofrer um processo de interdio para passar a ser curatelada. OBS: Curador de fato: o CC/02 fala das incapacidades transitrias e permanentes. Imagine que eu sofra um acidente e fique em coma inicialmente, eu no vou ser interditada. Mas posso precisar de propor aes judiciais ou posso ter aes judiciais propostas contra mim quem vai me representar um curador de fato. Imagine que um parente seu sofra um acidente e precise de uma internao e o plano de sade no autorize. Ser necessria uma ao de obrigao de fazer quem vai represent-lo, se ele no pode praticar pessoalmente o ato? Voc vai trabalhar com a figura da curatela de fato, justificando o motivo de voc ter constitudo advogado (voc vai dizer que voc o curador de fato, pois voc est cuidando daquela pessoa que est naquela situao emergencial) Pessoa jurdica: tem capacidade de estar em juzo? No, ela nunca tem, porque ela no manifesta vontade. Ento, ela tem que ser presentada (processualmente representada, mas, pelo direito material, o correto se falar em presentao e no em representao; presentar significa fazer com que a PJ esteja presente a PJ est presente na figura do seu presentante) Os entes despersonalizados: tem capacidade para serem partes e sero tratados no processo de modo semelhante pessoa jurdica dependem de representao: art 12 Sero representados em juzo, ativa e passivamente: I a Unio, os Estados, o DF e os Territrios, por seus procuradores; II - o Municpio, por seu prefeito ou procurador; III a massa falida, pelo seu sndico; IV a herana jacente ou vacante, por seu curador; V o esplio, pelo inventariante; VI as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no designando, por seus diretores; (sero presentadas) VII as sociedades sem personalidade jurdicas, pela pessoa a quem couber a administrao dos seus bens; VIII a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil; IX o condomnio, pelo administrador ou sndico. OBS: O nascituro equiparado pessoa fsica ser representado pela me, pois ela provar a representao atravs da gravidez. Se a me for incapaz pela idade ou por algum problema mental, o nascituro ser representado pelo mesmo representante da me. 32

Capacidade postulatria: a aptido tcnica para dirigir petio ao Estado-Juiz. Quem tem essa aptido tcnica o advogado. Mas pode ser que a lei d essa aptido tcnica a outros sujeitos, como o caso do Defensor Pblico, que bacharel em direito e no advogado. A lei pode dispensar a presena do advogado, mas no dispensa a capacidade postulatria quando a lei dispensa a presena do advogado, ela concede a capacidade postulatria ao leigo [Se o sujeito vive numa localidade onde no exista advogado, ou se o advogado se recuse (ele estuprou a criana mais adorada da cidade e todos da cidade esto voltados contra ele) para que ele no fique sem ampla defesa, ele vai poder postular em causa prpria. A mesma coisa ocorre nos Juizados Especiais nas aes at 20 salrios mnimos e no 1o grau de jurisdio, no HC.

4o pressuposto processual: Citao vlida um grupo de doutrinadores tem falado na citao vlida como um pressuposto processual. Se voc considera a citao vlida como um pressuposto processual, ser considerado como pressuposto processual de validade e no de existncia, pois o processo no depende da citao para existir, ele existe desde o momento em que o autor prope a ao. Isso um pouco equivocado, porque voc tem que considerar que a citao vlida no essencial para a validade do processo: eu posso ter processo vlido sem citao vlida [o processo comear vlido e se extinguir antes do momento da citao: se o autor prope a ao e o juiz indefere a PI, o processo foi vlido e no chegou a haver citao] [ possvel que ocorra a regra do art 285-A, na qual o lei dispensa a citao e julga improcedente o pedido] [quando a doutrina fala em citao vlida como pressuposto processual, na verdade est querendo se referir a integrao na relao processual, que nem sempre ocorre pela citao vlida, como por exemplo no comparecimento espontneo do ru].

ATOS PROCESSUAIS O processo um procedimento, que formado de atos encadeados. O art. 154 do CPC traz trs princpios de atos processuais: Art. 154 Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial Princpio da liberdade das formas a regra que o processo no depende de forma determinada [isso s existe em tese, s existe na lei, porque a lei gostaria que o processo fosse um sistema de liberdade de formas; s que, quando voc tem um sistema de liberdades, existe um liame muito difcil de ser apreciado com a arbitrariedade quando voc tem liberdade, voc no sabe como controlar a validade daqueles atos]. O que a lei quer dizer que o processo no um fim em si mesmo, ento, quando a lei diz que a forma livre, a mensagem a seguinte: o processo, muitas vezes, essencial para o exerccio do direito material, mas eu no posso me apegar ao processo, tenho que apegar finalidade dele, que exatamente o direito material. Princpio da legalidade a lei traz como exceo, ou seja, a forma livre, salvo quando a lei expressamente a exigir. Princpio da instrumentalidade das formas s se aplica dentro de um princpio de legalidade. O que a lei est dizendo o seguinte: a lei tem direito de trazer um vazio legislativo. Ento, eu vou praticar os atos processuais de forma livre visando a finalidade deles. Quando o sistema for de legalidade, que pela lei deveria ser a exceo, mas na realidade a regra, o ato deve ser realizado de acordo com a lei. Mas o CPC reconhece o seguinte: mesmo nesses casos os processo no passa a ser um fim em si mesmo, ele continua sendo instrumental. Assim, mesmo que a lei preveja uma forma, se eu realizar de forma diversa e atingir a finalidade, o ato ser vlido. Ento, a instrumentalidade das formas s se aplica diante do descumprimento da legalidade. [No Juizado Especial no tem instrumentalidade das formas porque a forma livre eu no preciso ver se eu fiz da forma legal, eu preciso verificar se o ato atingiu a finalidade se no atingiu eu terei que praticar de outra forma at que atinja] Art. 155 Os atos processuais so pblicos. Correm todavia, em segredo de justia os processos: (I) em que o exigir o interesse pblico; (II) que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores A regra do processo a publicidade dos atos processuais. Mas publicidade no sinnimo de publicao.

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Em que momento os atos processuais se tornam pblicos? Quando pode ser praticado na presena de qualquer pessoa, como por exemplo a audincia, que um ato pblico. Mas pode ser que na audincia ocorra uma deciso em que as partes j saiam intimadas, mas que para conhecimento de terceiros ela dependa de ser publicada no DO. Uma deciso do juiz proferida no seu gabinete: se torna pblica quando for juntada aos autos.

Art. 155, p O direito de consultar os autos e de pedir certides de seus atos restrito s partes e a seus procuradores. O terceiro que demonstrar interesse pblico, pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena, bem como de inventrio e partilha resultante do desquite Como compatibilizar o caput, que diz que os atos processuais so pblicos, e o p, que restringe o direito de consultar os autos ? Os atos processuais so pblicos, mas os autos do processo no so, independentemente de no estarem sob segredo de justia. ATOS DA PARTE: art 158 Os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais P A desistncia da ao s produzir efeito depois de homologada por sentena Regra: os atos das partes produzem efeitos imediatos Confisso judicial provocada: a parte vai prestar um depoimento pessoal ou prestando interrogatrio ao juiz acaba confessando um fato contrrio a si ela tenta imediatamente prestar outra verso. Na hora em que ela falou, imediatamente produz efeito de confisso, porque a declarao unilateral produz efeitos imediatos. ATOS DO JUIZ: Art 162 Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos. 1o do art 162 A lei mudou o conceito de sentena, mas no acabou com a divergncia. Antigamente a lei dizia que sentena era o ato pelo qual o juiz pe fim ao processo [diziam que a sentena no pe fim ao processo porque da sentena possvel apelar; outros diziam que a sentena pe fim ao processo em primeiro grau de jurisdio]. Na verdade a sentena era um ato que sempre tinha a possibilidade de colocar fim ao processo nem sempre ela colocava porque podia haver recurso. O que mudou desde 1994, no processo sincrtico, que algumas sentenas no nascem com essa possibilidade ao invs delas caminharem para a extino do processo, propiciam a continuidade daquele processo para a fase de execuo. Em regra, a sentena vem no final do processo. Isso muito importante para se diferenciar sentena de deciso interlocutria. Novo conceito de sentena: feito pelo seu contedo e no pelo momento em que proferida A sentena um ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts 267 e 269 desta Lei verdade que toda sentena se fundamenta no art 267 ou no art 269. Ocorre que esses contedos dos arts 267 ou 269 no so exclusivos da sentena Ex. Extino do processo sem resoluo do mrito por desistncia da ao pelo autor [Imagine que eu proponha uma ao de indenizao, pleiteando reparao por danos materiais e morais e que no curso do processo eu desista do pleito referente aos danos morais eu apresento petio desistindo e voc apresenta petio concordando. O que o juiz faz? Profere uma deciso interlocutria dizendo que ele extingue a ao referente pretenso de danos morais teve o contedo do art 267, porque ele est homologando a desistncia do pedido, mas no foi sentena. Ento, a sentena no tem como ser conceituada num conceito nico, ela tem como ser identificada pelo somatria de circunstncias: um dos indcios de que o ato pode ser sentena que ele pe fim ao processo; outro indcio aquele ato incidir nos arts 267 ou 269; outro voc observar o seguinte: em qual momento processual ela acontece, porque no procedimento ordinrio a lei prev sentena em 3 momentos: |___________________|_______________________|___________________| Petio inicial indeferimento fase de saneamento no final (fase decisria) liminar da PI Assim, eu vou ter que observar se o contedo do art 267 ou 269; se foi praticado em um desses momentos acima e se ele tem condo de extinguir o processo para poder identificar se sentena ou no. Todas as decises do processo que no forem sentena, sero decises interlocutrias (em primeiro grau de jurisdio) 2o do 162 Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente Muito tempo pensou-se que deciso interlocutria decidia questes menos importantes do que a sentena. A deciso interlocutria no poderia tratar de mrito, porque mrito tinha que ser tratado no final do processo na sentena. Atualmente todos sabem que isso no verdade, pois a deciso interlocutria pode ter o mesmo contedo que a sentena e ela s vai se identificar como deciso interlocutria porque ela no vai se enquadrar nesses trs requisitos 34

identificadores da sentena muitas vezes eu tenho uma deciso com contedo do 269, mas que no ocorre em nenhum dos momentos acima descritos e que no tem o condo de dar fim ao processo. Como o processo vai continuar, uma deciso interlocutria [Eu apresento 2 pedidos o juiz reconhece a prescrio do primeiro: matria de 269, mas no sentena, deciso interlocutria, pois o juiz vai continuar o processo para instruir o outro pedido.] Mas uma deciso interlocutria de mrito: vamos analisar as duas relevncias. Contra a sentena cabe recurso de apelao. Contra deciso interlocutria cabe agravo, independentemente de qual seja o contedo da deciso. Ento, nesse pedido em que eu cumulei dois pedidos e o juiz, liminarmente, reconheceu a prescrio de um deles se deciso interlocutria, cabe recurso de agravo. Qual o cabimento da ao rescisria? Diz a lei que cabe ao rescisria contra sentena ou acrdo que resolvam o mrito e que tenha feito coisa julgada material. S que hoje o STJ j pacificou que a ao rescisria cabvel contra deciso interlocutria de mrito e que tenha se formado pela precluso, ou seja, semelhante a uma coisa julgada [quando eu reconheo a prescrio numa deciso interlocutria mrito; eu podia recorrer e no recorri fez coisa julgada em razo da precluso.] Despacho: atos do juiz no decisrios DO TEMPO E DO LUGAR DOS ATOS PROCESSUAIS: Lugar do ato: Atos processuais internos: so aqueles que devem se realizar na sede do juzo (no cartrio, na sala de audincia) Atos processuais externos: so aqueles que devem se realizar fora da sede do juzo Deve-se classificar os atos como internos ou externos no por onde foi realizado, mas por onde deveria ter sido realizado. Ex. Citao: um ato que deve ser realizado fora da sede do juzo. Mas existe uma prtica entre os oficiais de justia, na qual eles enviam uma correspondncia para a parte solicitando seu comparecimento na sede do juzo para tomar conhecimento de assunto de seu interesse. Quando chega na sede do juzo, o oficial faz a citao. A citao foi realizada na sede do juzo, mas no virou ato interno por esse motivo. Tempo do ato: Atos externos: Art. 172 Os atos processuais realizar-se-o em dias teis, das 6 s 20 horas [de 2a a sbado] Exceo: 2o A citao e a penhora podero, em casos excepcionais, e mediante autorizao expressa do juiz, realizar-se em domingos e feriados, ou nos dias teis, fora do horrio estabelecido neste artigo, observado o disposto no art 5o, XI da CR Indicativo para a prtica de atos processuais internos art 172, 3o Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio, est dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de organizao judiciria local [protocolo de petio ato interno e dever ser praticado no horrio forense]. Genericamente existe um horrio forense para o funcionamento do frum: 2a a 6a, das 11 s 18 horas. A lei de organizao judiciria pode alterar esse horrio.

6a aula 18/12/2007
Atos que so praticados durante as frias e os feriados: Art. 173 Durante as frias e nos feriados no se praticaro atos processuais. Excetuam-se: (I) a produo antecipada de provas (art 846) (II) a citao, a fim de evitar o perecimento de direito; e bem assim o arresto, o sequestro, a penhora, a arrecadao, a busca e apreenso, o depsito, a priso, a separao de corpos, a abertura de testamento, os embargos de terceiro, a nunciao de obra nova e outros atos anlogos P: O prazo para a resposta do ru s comear a correr no 1o dia til seguinte ao feriados ou s frias Art. 174 Processam-se durante as frias e no se suspendem pela supervenincia delas: (I) os atos de jurisdio voluntria, bem como os necessrios conservao de direitos quando possam ser prejudicados pelo adiamento; (II) as causas de alimentos provisionais, de dao ou remoo de tutores e curadores, bem como as mencionadas no art 275; (III) todas as causas que a lei federal determinar.

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Perodo de recesso: por enquanto equiparado s frias forense, porque era assim que a jurisprudncia se manifestava antes da EC/45, porque o recesso no previsto na lei. Mas se a lei que est em tramitao vier a entrar em vigor vai determinar o recesso como perodo de frias forense expressamente. Hoje o recesso no est regulamentado, ento o que devemos considerar a respeito dos prazos processuais o seguinte: como norma processual de competncia exclusiva da Unio, o regulamento do Presidente do Tribunal no tem o condo de suspender os prazos automaticamente durante o recesso. Tecnicamente, o recesso dia que o frum no abre e a regra aplicada para o dia que o frum no abre jogar o prazo para o 1o dia subsequente mas isso s quando for o trmino do prazo. Assim, durante o recesso, o prazo corre e acaba durante o recesso [Ex. Eu tenho um prazo de 10 dias, que no 4o dia iniciou o recesso, depois quando voltar a correr o prazo eu tenho mais 6 dias, porque o prazo ficou suspenso. Outro exemplo diferente: Meu prazo de 10 dias estava em curso, no 4o dia inicia o recesso de 18 dias, meu prazo de 10 dias continuou correndo e acabou num dia em que o frum estava fechado e no deu para eu praticar o ato. Ento eu pratico no 1o dia til seguinte]

CONTAGEM DO PRAZO: Pelo CPC, a contagem do prazo, em regra, salvo disposio em contrrio, acontece: excluindo o dia de incio incluindo o dia do fim Art. 184 Salvo disposio em contrrio, computar-se-o os prazos, excluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento Atos processuais internos: 2a feira comea um prazo de 3 dias: exclui a 2a feira 3a/4a/5a termina na 5a feira, pq o ltimo eu incluo. 5a feira comea um prazo de 5 dias: exclui a 5a feira 6a/sbado/domingo/2a/3a termina na 3a feira (Sbado no dia til para atos internos, porque nenhum tribunal tem expediente forense aos sbados. Mas, nesse caso computa-se o sbado e domingo como se fossem dias teis, embora sejam dias no-teis, pois quando ocorrem no curso do prazo sero computados como se fossem teis). O que no pode o incio do prazo ou o trmino do prazo acontecer em dia no-til. Quando isso se der, vou prorrogar para o dia til imediato meu prazo comea na 6a feira e um prazo de 5 dias: se comea na 6a feira, exclui a 6a feira no comea a contar no sbado ou no domingo comeo a contar na 2a feira: 2a/3a/4a/5a/6a inclui a 6a feira que o ltimo dia do prazo. Prazo de 5 dias que comea no sbado: como no pode comear no sbado, nem no domingo, prorroga para 2a feira. Como a 2a feira o dia de incio, excluda comea a contar na 3a feira: 3a/4a/5a/6a/sbado. Como terminou no sbado, prorroga para 2a feira. Prazo em horas: contado de minuto em minuto Ex. Fui intimada na 2 a feira, s 15 horas, para praticar um ato processual em 24 horas. Fui intimada por oficial de justia e o mandado foi juntado na 4a feira s 11 horas. O meu prazo termina na 3a feira, s 15 horas da hora em que fui intimada at a hora que completam as 24 horas. O prazo em hora no igual ao prazo em dia, que depende da juntada do mandado, ele contado imediatamente aps a intimao. [Mas eu poderia ter sido intimada s 19:30 de 2a feira para a prtica de um ato em 24 horas. O meu prazo termina s 19:30 de 3a feira. Mas a essa hora eu no posso praticar o ato, ento eu vou prorrog-lo para o dia til seguinte, na primeira hora do expediente, ou seja, poderei praticar na 4a feira, de 11 s 12 horas. [Vamos imaginar que fui intimada hoje, 3a feira, dia 18/12, para praticar um ato em 24 horas e o oficial de justia no aps a hora em que fui intimada presume-se que fui intimada na ltima hora desse dia, ou seja, s 20 horas. O meu prazo termina amanh (4a feira, dia 19/12), s 20 horas, quando eu no posso mais praticar o ato. Prorroga para o 1o dia til imediato como a 5a feira, dia 20/12, o primeiro dia do recesso forense, o primeiro dia til imediato dia 07 de janeiro de 2008, sempre na 1a hora] PRECLUSO: a perda da faculdade de praticar um ato processual. Isso ocorre por 3 motivos: Precluso temporal: voc tinha um prazo para praticar um ato processual, deixou de observar o prazo, voc perde a faculdade de praticar aquele ato processual. Precluso consumativa: (est relacionada com a economia processual) quando eu tenho um prazo, seja legal ou judicial, eu tenho o prazo por inteiro. Mas se eu consumo o ato que est sendo aguardado, eu perco o restante do prazo por economia processual. Ex. Eu tenho 15 dias para interpor recurso de apelao. Mas se eu interponho no 1 o dia, no razovel que o processo fique parado 14 dias esperando que complete numericamente o prazo de 15 dias, se eu j consumei o ato que eu poderia consumar naquele prazo de 15 dias. Ento, eu perco o restante do prazo porque eu j consumei o ato e ai perco a faculdade de apelar de novo. Cuidado com o prazo para resposta: o prazo para resposta do ru de 15 dias. As respostas do ru so: contestao, exceo e reconveno. Alm dessas respostas, existem outros atos que o ru deve praticar no prazo para resposta, como impugnao ao valor da causa, denunciao da lide pelo ru, ao incidental pelo ru esses 36

atos tm que ser praticados no prazo de 15 dias para a resposta do ru, ou seja, se o ru quiser praticar esses atos, a regra que ele tem que praticar todos juntos. Se, por um acaso, ele praticar um deles, ocorre precluso consumativa para todos. Ex. Eu fui citada e tenho 15 dias para apresentar resposta. No 5 o dia contesto no posso reconvir nos outros 10 dias em razo da precluso consumativa. Como precluso consumativa, se eu no consumei a reconveno? Houve precluso consumativa da resposta, pois se eu tinha vrios atos para praticar junto com a resposta e resolvi s contestar, presume-se que a nica resposta que eu queria apresentar era a contestao. A nica exceo nesse caso a prpria EXCEO, porque a lei diz que o oferecimento da exceo suspende o prazo. Se eu fui citada e tenho o prazo de 15 dias para oferecer resposta. No 3o dia ofereo exceo, ao invs de gerar precluso consumativa do prazo, a lei diz, expressamente, que ela suspende o prazo. Se eu ofereci exceo no 3o dia, depois terei mais 12 dias para apresentar as demais respostas e os demais atos que desejo apresentar junto com a resposta. Precluso lgica: ocorre pela prtica de ato incompatvel com aquele cujo prazo estava em curso. Ex. O juiz julgou procedente o pedido numa ao de cobrana. Da intimao da sentena eu tenho um prazo de 15 dias para apelar. Nesse prazo de 15 dias que o ru tem para apelar, no 4 o dia ele pede expedio de guia para pagar. Ele no disse que no quer apelar, mas praticou um ato incompatvel com a vontade de apelar. Se ele tivesse pedido guia para pagamento do valor parcial, teria havido precluso lgica para aquela parte e em relao ao restante do valor teria que se esperar o prazo da apelao. A precluso lgica no acontece pela prtica de ato diferente e sim pela prtica de ato incompatvel. Imagine que no exemplo em que foi julgado procedente o pedido na sentena, comeando o prazo para que o ru apele, ele junte um substabelecimento para substituio do advogado no era o ato que se esperava, pois esperava-se apelao. Mas o ato que ele praticou no incompatvel, no gerando precluso lgica.

Art. 185 No havendo preceito legal nem assinao pelo juiz, ser de 5 dias o prazo para a prtica do ato processual a cargo da parte prazo geral de 5 dias Art. 188 Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o MP prerrogativa, cujo fundamento o princpio da isonomia A Fazenda tem prazo em dobro para apresentar contra-razes de apelao? No, o prazo em dobro s para recorrer. Prazo que o MP tem para reconvir: prazo em qudruplo, pois, embora a lei no estabelea, o prazo da reconveno o mesmo da contestao, haja vista que ambas devem ser apresentadas simultaneamente. Defensoria Pblica: tem qual prazo para recorrer? O prazo em dobro para todos os atos da DP (L1060/50) Art. 191 Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos Quando os litisconsortes tm advogados diferentes, a presuno da lei de que eles precisem de maior tempo para esse contato, a fim de elaborarem as teses autorais, como defensivas. Sm 641 STF No se conta em dobro para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido Ex. Imagine que voc tenha 2 rus e eles tm advogados diferentes os prazos esto sendo contados em dobro. Na sentena, o juiz julga totalmente procedente o pedido do autor contra o ru A e totalmente improcedente o pedido do autor contra o ru B s um dos litisconsortes sucumbiu. Nesse caso, o prazo para este litisconsorte recorrer no se conta em dobro, pois, a partir da, nesse recurso no h mais litisconsrcio. [Vamos imaginar um litisconsrcio com interesses distintos: um litisconsrcio no caso de oposio os rus litigavam entre si numa ao originria. Ex. Joo, representado pelo Defensor da 1a Vara Cvel, props ao contra Pedro, representado pelo Defensor da 2a Vara Cvel. Ai vem Antnio e oferece oposio contra os demandantes da ao originria a oposio tem como rus Joo e Pedro, que tm advogados diferentes. Mesmo os advogados sendo Defensores, a prerrogativa do prazo em dobro no ser dada duas vezes.] [Eu proponho uma ao contra 2 rus. Eles foram citados e ai eu estou contanto o prazo de 15 dias para que eles contestem. Eu posso dizer que vou contar em dobro esse prazo? No, porque, em regra, os litisconsortes no tm advogado antes da apresentao da contestao. Assim, em regra, a contestao ser apresentada no prazo simples de 15 dias. Para que eu considere que o prazo para contestar seja contado em dobro, seria necessrio que cada um viesse aos autos representados pelos seus advogados dentro do prazo simples e que ficasse demonstrado que cada um tem seu 37

advogado para que a partir dali fosse contado em dobro o prazo para contestao] O prazo no contado em dobro por se tratar de litisconsrcio, mas por se tratar de litisconsortes com advogados diferentes. Quando os rus so citados, eles so citados para responder. Ento, eu s vou saber quem ou quem so os advogados dos litisconsortes quando eles apresentarem a resposta por isso no posso dizer que tero o prazo em dobro, pois ele podem ter o mesmo advogado. Ento, eles tm prazo simples, mas pode acontecer que eles, dentro do prazo simples, apresentem a constituio dos advogados. [Vamos imaginar que o ru A constitua advogado, mas esse advogado diz que no ser do ru B . Os atos do advogado do ru A vai beneficiar o ru B? Pode beneficiar, mas na seguinte hiptese: O advogado do ru A apresenta contestao a lei estabelece que na contestao do litisconsrcio, se h mais de um ru e ele contesta, essa contestao aproveita a todos para efeito de evitar a presuno de veracidade dos fatos decorrente da revelia. Mas pode no aproveitar amplamente, porque alm do nus de contestar, a contestao gera o nus da impugnao especificada dos fatos. Ento pode acontecer o seguinte: essa contestao apresentada por um dos litisconsortes, embora ela obste a presuno de veracidade dos fatos decorrente da revelia, ela pode tratar de matrias de defesa totalmente diferentes, independente do outro ru [O autor demandou contra dois rus, um dos rus s contesta e alega pagamento o ato de contestar apresentada por esse ru impede a revelia do outro ru? No, ser decretada a revelia do outro ru porque ele no contestou. O ato de contestar de um ru impede que, em decorrncia da revelia, se presumam verdadeiros os fatos contra o outro ru? Sim. Haver presuno de veracidade contra o outro ru? Sim, em razo de ele no ter impugnado especificadamente os fatos e a matria defensiva alegada pelo ru que contestou ser uma matria absolutamente particular, que pagamento. Assim, existem situaes em que o ru que no contestou vai ser beneficiado pela presuno de veracidade decorrente da revelia pela contestao de um outro ru, mas voc acaba incorrendo na mesma situao de presuno veracidade pelo nus da impugnao especificada. 1a regra: Estabelece que, havendo revelia, mas sendo caso de litisconsrcio, se um dos rus contestar, a contestao dele aproveita os outros que no tenham contestado. Mas aproveita para que fim? No para deixar de decretar a revelia, por a decretao da revelia decorre do fato de os rus no terem contestado, mas aproveita para evitar a presuno de veracidade decorrente da no contestao. Se A e B so rus, A contesta e B no, a contestao de A no vai impedir que B seja considerado revel, mas vai impedir que, em decorrncia da contestao de A, sejam presumidos como verdadeiros os fatos alegados contra B. 2a regra: nus da impugnao especificada dos fatos diz que no basta que o ru conteste, alm de contestar, ele tem que impugnar fato a fato alegado pelo autor. Pode ocorrer que as matrias que o autor alegou contra A sejam comuns s matrias alegadas contra B e que, no momento em que A se defenda, essas matrias de defesa tambm aproveitem a B, que ser totalmente beneficiado. Mas pode ser que a matria apresentada contra A seja absolutamente particular e a defesa no vai se comunicar a B e haver contra este presuno de veracidade do mesmo jeito, mas no decorrente da revelia e sim decorrente do nus da impugnao especificada dos fatos.

OBS: Essa contagem em dobro dos prazos do art 191 s se aplica para os prazos legais, no se aplica para os prazos judiciais. COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS Existem 3 formas de comunicao: carta, citao e intimao 1a forma de comunicao: CARTAS servem para comunicao entre rgos jurisdicionais. Carta de ordem: serve para comunicao de rgo superior para rgo inferior (essa hierarquia existe em relao organizao judiciria o rgo superior est determinando que o rgo inferior faa alguma coisa, como por ex. colheita de prova). Na prtica, a carta de ordem acaba sendo substituda pela expedio de ofcios, pois as cartas so muito formais e dependem de distribuio. A lei no prev a expedio de ofcios, mas pode ser aplicado em razo do princpio da instrumentalidade das formas, pois atinge a mesma finalidade. Agora as cartas tendem a voltar a baila, em virtude de a Lei 11419/07, que fala dos atos eletrnicos, ter regulado que essas cartas devem ser expedidas, preferencialmente, por meio eletrnico. Carta precatria: serve para comunicao de rgos entre os quais no haja subordinao hierrquica, ou seja, se o juiz da 1a Vara Cvel quer perguntar ao juiz da 2 a Vara Cvel em que data ele proferiu o cite-se para resolver uma hiptese de preveno, embora o cartrio da 1a Vara Cvel fique em frente do da 2a Vara Cvel, ele vai ter que expedir uma carta precatria. Na prtica expede-se ofcio e ai ficou comum que ns s vejamos carta precatria quando h distncia territorial (cabe nos dois casos). Carta rogatria: serve para comunicao entre rgos jurisdicionais de pases distintos. expedida por um pas e vai para outro pas pelas vias diplomticas. O Brasil exige que um requisito constitucional para cumprimento de carta rogatria estrangeira: concesso de EXEQUATUR pela nossa CR, a carta rogatria estrangeira tem que remetida para o STJ, que vai analisar a possibilidade de exeqibilidade daquela carta no Brasil. Se for exeqvel no Brasil, o STJ concede o exequatur, que uma autorizao para o cumprimento da carta e ai, concedido o exequatur, 38

ele manda a carta para a Justia Federal. Ento, quem cumpre carta rogatria no Brasil sempre a Justia Federal e quem autoriza o STJ. As cartas tm uma caracterstica, que o fato de elas serem itinerantes. Significa que a carta, uma vez expedida pelo juzo deprecante (juzo de origem) para o juzo deprecado, do juzo deprecado pode ser enviada para outro juzo at que atinja sua plena finalidade. Ex. Aqui na Comarca da Capital foi expedida uma carta precatria para a Comarca de So Paulo pedindo a citao de um determinado ru. O juiz deferiu a citao por oficial de justia e, quando o oficial foi citar, foi informado pelo porteiro que o ru havia se mudado para outro endereo, que era em Campinas. O juiz de So Paulo no devolve a carta precatria para o RJ, ele vai reenviar a carta precatria para Campinas. Para isso, ele vai ter que respeitar o prazo da carta precatria quando a carta expedida tem um prazo (o juzo deprecante d um prazo) e o juzo deprecado tem que observar esse prazo, pois a expedio da carta precatria pode ou no suspender o processo. Assim, quando o juzo deprecante determina o prazo, ele est determinando o prazo de suspenso do processo para esperar a resposta da carta. 2a forma de comunicao: CITAO art 213 Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender verdade que a citao o ato pelo qual o ru chamado para apresentar resposta. Mas qual a diferena entre a citao e a intimao? A citao integra o sujeito relao jurdica processual, mas isso no termina com o raciocnio, porque quando eu intimo uma testemunha para depor, ela fica integrada relao processual, embora s tenha sido intimada, mas ela no parte da demanda, e a intimao no tem o condo de fazer com que a coisa julgada possa atingir o intimando, ao passo que a citao, no s integra o sujeito relao processual, como ao integrar, vincula o sujeito ao resultado do processo. Art. 214 Para a validade do processo, indispensvel a citao inicial do ru Voc est numa prova discursiva e pedido para voc comentar esse artigo. indispensvel a citao do ru para a validade do processo? No, pois h vrios processos vlidos sem citao. O processo comea com a propositura da ao com a PI. Ai o juiz, liminarmente, reconhece a prescrio sentena de mrito, o autor no apela, faz coisa julgada material: esse processo nulo? No, vlido e no teve citao inicial. Outro exemplo ocorre quando eu proponho uma ao, o ru fica sabendo e comparece espontaneamente no houve citao e o processo vlido. Na verdade, o que tem que ser demonstrado numa prova discursiva que, quando a lei fala que a citao indispensvel para a validade do processo, ela est pensando na citao como ato de integrao na relao processual, mas no como o nico ato, mas como o principal ato, porque pode haver comparecimento espontneo. EFEITOS DA CITAO: art 219 A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio A citao vlida sempre torna prevento o juzo? Depende, pois a citao vlida um dos critrios de preveno depende de voc estar analisando conexo ou continncia entre aes que tramitam na mesma competncia territorial ou em competncia territorial diferente se for mesma competncia territorial, o critrio de preveno o cite-se; a citao s torna prevento o juzo quando se trata de reunio de aes que tramitam em competncias territoriais diferentes. Induz litispendncia: litispendncia no significa que j existe uma outra ao proposta, a lei est errada quando diz que existe litispendncia quando j existe uma outra ao em curso, existe litispendncia quando se prope uma ao litispendncia significa lide pendente, ou seja, pretenso pendente de julgamento. Ento, quando eu proponho uma ao indita, automaticamente existe litispendncia. Qual o efeito dessa litispendncia? Proibir que outras aes idnticas a essa sejam propostas. Mas a litispendncia ocorre em dois momentos: a litispendncia para o autor existe desde a propositura da ao no s quando o ru citado que a ao est pendente de julgamento para o autor, porque seno o autor poderia propor 15 aes iguais antes de o ru ser citado e no assim que funciona, quando ele prope a primeira, automaticamente, j existe para ele a litispendncia. J o ru s fica vinculado quela litispendncia quando citado. Faz litigiosa a coisa: isso relevante em relao a terceiros, porque o direito material, em inmeros momentos cria efeitos diferentes sobre a aquisio de bens, que o sujeito sabia ou no que a coisa era litigiosa. Ento, a partir da citao no h dvida para o ru de que o objeto j litigioso. Ainda que ordenada por juiz incompetente os trs efeitos anteriores dependiam que o juiz fosse competente competente absolutamente ou relativamente incompetente e a competncia se prorrogou. Mas, ainda que o juiz seja incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. constitui em mora se o devedor ainda no estiver em mora: normalmente o devedor j est em mora, porque a regra no nosso ordenamento que a mora seja ex re (surge do prprio descumprimento da obrigao); mas existem

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situaes de mora ex personae, na qual o devedor precisa ser instado sobre a mora e no h dvida de que a citao uma forma de instar o devedor sobre a mora se ainda no foi instado por uma notificao. interrompe a prescrio: A citao vlida interrompe a prescrio? O CPC de 1973 o CC/02 diz que o que interrompe a prescrio o despacho do juiz que determina a citao: Art 202, I CC/02 A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: (I) por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual. Se s acontece uma nica vez, e interrompe com despacho ou com a citao, o que vem primeiro, o despacho ou a citao? Obrigatoriamente o despacho ento, em se tratando de atos processuais, o que interrompe a prescrio o despacho do juiz que manda citar o ru. OBS: No o primeiro despacho do juiz, o despacho do juiz que manda citar o ru (porque o juiz pode proferir um despacho qualquer, como por exemplo, determinando a apresentao do IR para anlise de deferimento de gratuidade de justia no tem nada a ver com a citao do ru e, portanto, no vai interromper a prescrio. Assim, embora a parte final do art 219 do CPC tenha sido tacitamente revogado pelo art 202, I do CC/02, os pargrafos do art 219 no forma revogados. Imagine que voc esteja numa situao em que o prazo prescricional se consume exatamente entre a propositura da ao e a data do cite-se: prope a ao 10 dias para promover a citao vlida _____________________|________|_____________________|______________________________| cite-se citao vlida -------------------------------| | prescrio est correndo prescreveu No foi interrompida a prescrio. S que a lei se preocupou com duas coisas: que esse cite-se pode demorar por culpa do juiz, e outra coisa: esse autor praticou o ato no intuito de exigir o seu crdito? Sim, quando ainda no tinha se formado a prescrio (quando ele props a ao ainda no havia se operado a prescrio). Ento, a lei resolveu dar a ele uma chance: se, a contar da data que ele intimado do cite-se, ele conseguir promover a citao no prazo de 10 dias, voc considera que a interrupo da prescrio se deu na data da propositura da ao. [A lei no disse logo que o que interrompe a prescrio a propositura da ao porque a lei no queria dar a chance de que os titulares de direito subjetivo transformassem esse direito subjetivo em imprescritveis e por isso que o NCC diz que a interrupo da prescrio s pode ocorrer uma vez. Se a mera propositura interrompesse a prescrio, esse autor ia interromper e no ia fazer mais nada, ento a lei exigiu que ele promovesse a citao vlida para que o processo ganhe outro ar de seriedade] Objetivamente: o que interrompe a prescrio o despacho do juiz que manda citar o ru. Mas, pode ser que, tendo consumado a prescrio entre a data da propositura e o cite-se, se a contar do cite-se o autor promover a citao vlida em 10 dias, voc vai considerar interrompida a prescrio na data da propositura da ao. [Art. 219, 1o A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao// Art 219, 2 o Incumbe parte promover a citao do ru nos 10 dias subseqentes ao despacho que a ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio se o juiz despachou o cite-se 6 meses aps, o autor no poder sofrer as conseqncias ele ter 10 dias aps esses 6 meses para promover a citao vlida.] O que significa promover a citao? No o autor quem faz a citao quando se trata de uma citao real (pelo correio ou pelo oficial de justia), promover a citao significa pagar as custas, apresentar a contraf e apresentar o endereo para citao Art. 219, 3o No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 dias isso acontece quando fica demonstrado que a citao no pde ser promovida no prazo de 10 dias. Ex. Citao por edital no d para ser promovida em 10 dias MODALIDADES DE CITAO: 1. Citao real ou pessoal: pelo correio ou por oficial de justia existe uma comprovao fsica de que o ru foi citado, mas no significa que tem que ser pessoalmente, porque a citao pelo correio pessoal, mas no feita pessoalmente. J a citao feita por oficial de justia pessoal e feita pessoalmente. Mas as duas so pessoais e por isso citao real. Citao ficta: por hora certa (feita por oficial de justia) ou por edital Citao por meio eletrnico (Lei 11419/06)

2. 3.

Em regra, a citao se d pelo correio, exceto nas situaes do art 222 A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto: nas aes de estado; quando for r pessoa incapaz; quando for r pessoa de direito

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pblico; nos processos de execuo; quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia; quando o autor a requerer de outra forma Para que a citao seja vlida, em se tratando de pessoa fsica, quem tem que receber a citao e, portanto, assinar o AR a prpria pessoa. Nenhuma outra pessoa, por mais especial que seja, poder receber o AR no lugar do ru pessoa fsica. Se o ru incapaz ser citado na pessoa do seu representante legal, que assinar o AR (1:18:20 gravao 11: no tem que ser feita por oficial de justia?) Existem jurisprudncias no sentido de que, mesmo o ru no tendo assinado o AR, se o autor conseguir provar que ele no assinou de m-f houve a diligncia, o ru recebeu a citao, se recusou a assinar e pediu para que outra pessoa assinasse: a citao ser vlida, porque ela atingiu a finalidade. Em regra, o prazo para resposta peremptrio, ou seja, a lei no admite ampliao desse prazo. Mas h situaes excepcionais: comarcas em que for difcil o transporte; situaes de calamidade pblica, sendo relevante o fundamento (art 187 CPC). Quando h nulidade, no h motivo para ampliar o prazo peremptrio: ou h nulidade e, nesse caso, o prazo ser devolvido ao ru; ou no h qualquer motivo, o ru simplesmente perdeu o prazo. 2a parte da aula: Citao feita Pessoa Jurdica pelo correio: Quem pode receber a citao? Pela lei, deveria ser o representante processual da PJ art 12, VI CPC Sero representados em juzo, ativo e passivamente: as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores Ocorre que, ao longo do tempo, as pessoas jurdicas passaram a agir com m-f na questo da recepo da citao por AR. Assim, a jurisprudncia comeou a entender que servia qualquer um da PJ e depois voltou para uma situao de equilbrio, pelo qual, a pessoa que pode receber o AR aquele que tenha poderes de administrao com a seguinte ressalva: existem no STJ vrias decises aceitando que seja qualquer funcionrio da PJ. Pode ser aplicada a Teoria da Aparncia s vezes ocorre de o sujeito aparentar ser funcionrio de uma PJ e, na verdade, no ser, como por ex. ser funcionrio terceirizado, que estava prestando um determinado servio eventual naquele momento, mas que tinha toda a aparncia de ser funcionrio da PJ a jurisprudncia considera vlida a citao.

Vimos no art 222 as situaes em que a citao no pode ser feita pelo correio, mas tambm pode ocorrer da citao ter restado frustrada (enviou a citao pelo correio e o AR voltou assinado por outra pessoa ou veio dizendo que o ru se mudou, etc) ser tentada a citao por oficial de justia. A ordem tem que ser essa, no pode passar direto para uma citao por hora certa ou para uma citao por edital. Ex. A citao voltou dizendo que o ru mudou-se e est em local ignorado no pode fazer citao por edital direto, porque aquele AR foi preenchido por um funcionrio dos correios, que no tem qualquer responsabilidade com a prtica do ato processual. Precisa tentar fazer a citao por oficial de justia. Alm disso, como previsto no art 222, a parte pode requerer a citao por OJ. Art. 224 Far-se- a citao por meio de oficial de justia nos casos ressalvados no art 222 ou quando frustrada a citao pelo correio O oficial de justia vai atrs do ru em qualquer lugar: Art. 216 A citao efetuar-se- em qualquer lugar em que se encontre o ru // Art 226 Incumbe ao OJ procurar o ru e, onde o encontrar, cit-lo. Em regra, o OJ vai no lugar indicado na PI, mas ele pode ir a qualquer lugar procurar o ru. EXCEES: Art. 217 No se far, porm a citao, salvo para evitar o perecimento do direito: I a quem estiver assistindo a qualquer ato de culto religioso [o OJ pode fazer a citao no templo, mas no pode fazer no meio do culto e mesmo assim se for numa situao normal, pois se for para evitar perecimento do direito, pode fazer inclusive no meio do culto] II ao cnjuge ou a qualquer parente do morto, consangneo ou afim, em linha reta, ou na linha colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7 dias seguintes III aos noivos, nos 3 primeiros dias de bodas [se for para evitar o perecimento do direito pode fazer no aeroporto quando eles estiverem embarcando para a lua de mel] IV aos doentes, enquanto grave o seu estado [se for para evitar o perecimento do direito pode fazer a citao ao doente; mas pode ser que o doente esteja num estado grave e de inconscincia: ocorrer uma situao de CURATELA DE FATO no h como fazer a citao do prprio, ento ter que ser verificado quem a pessoa que cuida daquele 41

doente e a citao ser feita na sua pessoa como se ela fosse representante legal, justificando nos autos que isso foi feito para evitar o perecimento do direito] CITAO FICTA: Citao ficta por hora certa: art 227 Quando, por 3 vezes, o OJ houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar a fim de efetuar a citao, na hora que designar A citao ficta por hora certa est relacionada s situaes em que o ru est tentando se ocultar para no ser citado. A lei sempre cria uma forma de o sujeito ser citado. A citao ficta comea com uma citao real por oficial de justia. Este vai procurar o citando por, pelo menos, 3 vezes [a jurisprudncia exige que essas 3 vezes sejam em dias e horrios distintos para demonstrar que tentou de todas as maneiras encontrar o sujeito e no o encontrou requisito objetivo da citao por hora certa (procurou por, pelo menos, 3 vezes e no encontrou) Requisito subjetivo: um acontecimento ftico que leve o OJ a suspeitar da inteno de ocultao do ru: essencial voc saber que a ida do OJ por 3 vezes no pode lev-lo a desconfiar da inteno de ocultao, tem que acontecer alguma coisa que leve o OJ a desconfiar da inteno do citando. O autor no pode pedir citao por hora certa na PI porque ele no pode concluir que o ru vai se ocultar. Vamos imaginar que o OJ chegue ao prdio do citando, que interfonado, o OJ se identifica e o citando diz que vai abrir. Quando o OJ chega ao apartamento ningum atende: o sujeito fugiu ou est em casa fingindo que no est. Isso uma suspeita de ocultao e o OJ vai certificar esse fato no mandado. OBS: Esses dois requisitos tm que estar presentes ao mesmo tempo imagine que o OJ foi a primeira vez casa do ru e aconteceu esse fato acima mencionado. O OJ no pode marcar desde j a hora certa, pois ele tem que tentar por, pelo menos, mais duas vezes. No momento em que estiverem presentes os dois requisitos, o OJ marca a hora certa. A lei diz que ele vai marcar o retorno para o dia seguinte imediato, numa hora certa, intimando pessoa da famlia ou um vizinho do ru. Mas a jurisprudncia tem admitido que seja feita tambm aos empregados domsticos ou do prdio. O ru, estando ou no no local, ser considerado citado. Se o OJ foi 3 vezes e desconfiou da ocultao, nessa 3a vez ele j pode marcar a hora certa? Sim, porque j esto presentes todos os requisitos Ele marca o retorno para o dia til imediato (se ele foi na 5a feira, volta na 6a feira // se ele foi na 6a feira, volta no sbado, porque sbado dia til para prtica de ato externo; se ele foi no sbado, volta na 2a feira). Se o ru estiver presente: faz citao real Se o ru no estiver presente: faz a citao do ru atravs de outra pessoa, preferencialmente, com aquela com a qual foi marcada a hora certa, mas no h essa obrigatoriedade. O OJ vai fazer a citao como se aquela pessoa fosse o ru vai ler o nome do citando como se ele estivesse presente, entrega a contraf. A lei, ainda preocupada com o ru, diz o seguinte: depois disso tudo, o escrivo vai enviar uma correspondncia para o ru informando de tudo isso que ocorreu. O requisito da lei que essa correspondncia seja enviada, no importando se ela foi recebida. CITAO POR EDITAL: Art. 231 Far-se- a citao por edital: I quando desconhecido ou incerto o ru; [no comum, mas pode ocorrer de o ru ser desconhecido o mais comum que o ru seja conhecido, tanto que nus do autor identificar o ru na PI. Na usucapio o ru pode ser desconhecido, pois a lei diz que tem que ser citado, alm da pessoa que tem o imvel registrado no seu nome, todos os imveis confinantes e confrontantes s vezes, o imvel no est registrado no nome de qualquer pessoa, mas voc tem que citar, ento voc vai fazer a citao para o eventual interessado do imvel tal] II quando ignorado, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontrar; [local ignorado significa que o ru est em local incerto e no sabido, ou seja, voc sabe quem o ru, mas no sabe seu paradeiro, seja porque ele desapareceu, mudou de endereo // local inacessvel essa inacessibilidade pode ser de 3 modos: inacessibilidade fsica, ou seja, geogrfica, como por ex. o ru mora no meio da floresta Amaznica e o OJ no consegue chegar at l ou o sujeito mora no topo de uma montanha que s se consegue chegar atravs de alpinismo; inacessibilidade jurdica, que est no 1o do art 231Considera-se inacessvel, para efeito de citao por edital, o pas que recusar o cumprimento de carta rogatria; inacessibilidade social, ocorre nas reas de grande tenso social reas onde esto ocorrendo conflitos do 42

MST ou reas onde haja guerra do trfico de drogas. No pode ser considerado inacessvel pelo simples fato de o sujeito morar na favela, pois isso preconceito. III nos casos expressos em lei. No inventrio, embora isso seja considerado inconstitucional, a lei diz que todos os herdeiros que moram fora da comarca onde se realiza o inventrio sero citados por edital. Ento, quando a lei determinar que por edital, assim dever ser feito. Se a circunstncia alegada para que seja feita citao por edital for uma das dispostas no inciso II (o ru est em lugar ignorado ou inacessvel), a lei exige que isso seja afirmado pelo autor ou certificado pelo OJ, porque a lei impe uma multa a quem der causa dolosamente citao por edital Art 223 A parte que requerer a citao por edital, alegando dolosamente os requisitos do art 231, I e II, incorrer em multa de cinco vezes o salrio mnimo vigente na sede do juzo [isso para evitar que o autor diga que no sabe onde est o ru, mas na realidade sabe, s para ele ser citado por edital e ser prejudicado] Presente essa afirmao ou a certido do OJ, pela lei, o juiz j deferiria a citao por edital. Mas na jurisprudncia criou-se um requisito essencial: antes de o juiz deferir a citao por edital o autor vai ter que diligenciar no processo, procurando o paradeiro do ru ( comum, mas no obrigatrio, que o juiz defira expedies de ofcios para rgos pblicos e privados a fim de que seja informado o paradeiro do ru; se o juiz indeferir os ofcios, o autor vai ter que diligenciar de modo particular). Quando o juiz defere a citao por edital, ele fixa um prazo, que a lei diz que varia entre 20 e 60 dias. O cartrio vai confeccionar o edital, que ser afixado na sede do juzo para que haja publicidade. Alm disso, a lei determina que o autor tem que promover a publicao desse edital no jornal por 3 vezes: 1 vez no dirio oficial e 2 vezes em jornal de grande circulao local (se o autor for beneficirio de gratuidade de justia, as 3 publicaes sero no DO). Aps a publicao, o autor tem que provar que as promoveu, trazendo para os autos um exemplar de cada publicao. Essas publicaes tm que ocorrer num prazo mximo de 15 dias a contar da primeira (as 3 publicaes tm que ocorrer num prazo de 15 dias, a contar da primeira), ou seja, as publicaes no sero feitas de 15 em 15 dias, eu tenho que ver a data da 1a publicao e depois fazer as outras 2 dentro de 15 dias. No tem prazo para a 1a publicao, o autor faz no dia que ele quiser A jurisprudncia fixou a idia de que as 3 publicaes tm que ocorrer em dias diferentes No dia em que ocorrer a 1a publicao, este ser o 1o dia do prazo de 15 dias que voc vai contar para que ocorram as outras 2 publicaes. Mas, alm desse prazo, teve outro prazo que o juiz fixou a mandar expedir o edital (de 20 a 60 dias). Vamos imaginar que esse prazo tenha sido de 40 dias. Esse prazo tambm contado a partir da 1 a publicao. (cuidado, porque tem quem pense que primeiro conta os 15 dias e depois o prazo do edital, mas no assim) 15 dias 40o dia |__________|_________|______________________| 1a publicao 2a 3a 40 dias Na 1a publicao vai contar o prazo de 40 dias e tambm o prazo de 15 dias para as outras publicaes. Esse prazo de 40 dias serve para que? Processualmente no serve para nada, s serve para que fique circulando a notcia do edital. Todos os requisitos foram preenchido e est feita a citao por edital. O dia em que se considera feita a citao por edital o ltimo dia da dilao assinada pelo juiz (40o). Ento, o ru foi citado e tem 15 dias para responder art 241, V Comea a correr o prazo: quando a citao for por edital, finda a dilao assinada pelo juiz o ltimo dia do prazo vai ser o 1o dia do meu prazo de resposta, ou seja, eu pego o 40o dia e considero como o dia que comea a contar o prazo. Assim, esse dia ser excludo e comeo a contar do dia til seguinte. Se por acaso ele numa 5a feira, eu j comeo na 6a feira a contar o 1o dia dos 15; mas se esse 40o dia cair num sbado, tenho que prorrog-lo para 2a feira, excluir a 2a feira e comear a contar a partir de 3a feira os 15 dias para a resposta do ru. Quando que eu vou poder verificar se esse ru, citado por edital, ficou ou no ficou revel? Quando eu verifico que o ru, no prazo para resposta, no contestou. O juiz decreta a revelia, e aps, tendo o sujeito sido citado por edital, e tendo ficado revel, ser nomeado curador especial (art 9o ). Nessas citaes fictas (por hora certa e por edital) , se o sujeito no contestar e, consequentemente, ficar revel, o juiz decreta a revelia, mas no ter presuno de veracidade, porque a lei manda nomear curador especial para esse ru revel. Esse curador especial tem amplos poderes para apresentar resposta em favor desse ru.

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Imagina que voc, curadora especial, est defendendo o ru numa ao de cobrana no final o juiz julga procedente o pedido do autor e condena o ru a pagar o que o autor est cobrando + custas e honorrios. Voc curadora especial e defensora pblica, recorre contra a condenao e contra os honorrios? Quando o sujeito assistido no cvel pela DP, s pode ser assistido porque hipossuficiente econmico No caso, quando o defensor nomeado curador especial, o sujeito no assistido da DP, ele est sendo representado por um curador especial, que, por lei, foi uma funo atribuda DP. Esse ru no tem, necessariamente, hipossuficincia econmica. Ento, o defensor tem que recorrer contra a condenao do principal, pedindo para reverter se o tribunal reformar a sentena, os nus da sucumbncia se invertem, mas no porque o sujeito assistido da DP. O benefcio da gratuidade da parte e no do defensor. Diferente do seguinte: o benefcio do prazo em dobro do defensor e no da parte. Quando o defensor curador especial, tem prazo em dobro, porque o defensor que est atuando. O benefcio da gratuidade da parte; essa parte que foi revel no processo em que foi nomeado curador, beneficirio de gratuidade de justia? No, ento ela pode ser condenada ao pagamento de custas e honorrios. O curador especial tem atribuio, tambm, para atuar em favor daquele que tenha sido citado fictamente no processo de execuo, com amplos poderes para apresentar defesa, inclusive embargos. Porque, quando a lei fala em ru revel, d a impresso que seja somente para processo de conhecimento, pois a revelia tpica do processo de conhecimento. O curador vai atuar em qualquer processo, sempre o ru citado, no tenha apresentado resposta. Na execuo, deve-se verificar se j passou o prazo para resposta, que de 15 dias para impugnar ou embargar.

7a aula 08/01/2008
INTIMAO Art. 234 Intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e temos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa As comunicaes genricas do processo so feitas por intimao. Eu intimo o ru, o autor, quem no era parte, testemunha, perito, etc. No nosso ordenamento a gente no tem mais, como forma de comunicao de ato processual, a notificao. Algumas leis mais antigas ainda falam de notificao (Lei do Mandado de Segurana fala da notificao da autoridade coatora mas hoje no se notifica, porque essa notificao tem natureza jurdica de citao). A notificao se presta para comunicao extrajudicial Ex. Voc quer extinguir um comodato sem prazo de vencimento: voc envia uma notificao extrajudicial pelo cartrio. A intimao pode se dar pelos mesmos moldes da citao: pelo correio (por AR), por oficial de justia, atravs de mandado, por edital ou por hora certa. Mas existe uma intimao especfica, a qual no corresponde nenhuma citao, que a intimao para os atos diuturnos no processo (atos comuns) como que a parte intimada para os atos corriqueiros do processo? Atravs de advogado e, em regra, pela publicao em dirio oficial. Se for um ato exclusivo da parte, personalssimo, ela ter que ser intimada pessoalmente. Ex. Se for a realizao de uma AIJ, eu preciso intimar a parte pessoalmente? De regra, no, bastando a intimao do advogado pelo DO, que informar ao seu cliente. Mas, se para essa audincia, foi pedido depoimento pessoal de uma das partes, ela ter que ser intimada pessoalmente. Alm dessa intimao, existem determinados rgos que tm a prerrogativa da intimao pessoal: MP, DP e Fazenda Pblica. Os autos so remetidos a esses rgos para que tenham vista pessoal dos autos. LEI 11419/06 REGULA A INFORMATIZAO DO PROCESSO JUDICIAL prtica dos atos processuais por meio eletrnico. Ningum est obrigado a se credenciar, mas se quiser praticar atos por meios eletrnicos, ter que se credenciar. Art. 2o O envio de PI, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio O credenciamento um bnus para o envio de PI, mas ser um nus em outro momento Essa lei no regula quem se credencia o normal seria o advogado ser credenciado, pois ele quem vai praticar os atos processuais. Mas essa lei prev que esse sistema pode ser aplicado no Juizado Especial (art 1, 1 o) e at 20 salrios a parte pode estar desacompanhada de advogado. Ento, ainda no se sabe se os Tribunais vo estender esse 44

credenciamento tambm parte. Outra dvida no caso de HC: como pode ser impetrado por qualquer pessoa, o STJ admite que leigos envie HC via meio eletrnico? Art. 3o Consideram-se realizados os atos processuais por meio eletrnico no dia e hora do seu envio ao sistema do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido protocolo eletrnico. P Quando a Petio eletrnica for enviada para atender prazo processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at as 24 horas do seu ltimo dia amplia o horrio da prtica de atos processuais internos. nus da parte qualquer defeito do sistema. Art. 4o Os tribunais podero criar Dirio da Justia eletrnico, disponibilizado em stio da rede mundial de computadores, para publicao de atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados, bem como comunicao interna em geral 2o A publicao eletrnica na forma deste artigo substitui qualquer outro meio e publicao oficial, para quaisquer efeitos legais, exceo dos casos que, por lei, exigem intimao ou vista pessoal 3o Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio de Justia eletrnico 4o Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao Esse artigo no criou uma nova forma de intimao, ele est se referindo quela intimao que as partes tm na pessoa do seu advogado. S que at hoje essa intimao se d atravs do rgo oficial impresso (dirio oficial); a novidade dessa lei o fato de que o dirio ser eletrnico, criado por cada tribunal. Havendo o dirio de justia eletrnico, a intimao por esse meio substitui outras formas de intimao. Essa forma de intimao pelo dirio eletrnico pblica, como j era pelo DO. Assim, qualquer pessoa pode acessar o site do tribunal e ter acesso s informaes do dirio eletrnico no depende de cadastramento. No nosso sistema atual de dirio impresso funciona da seguinte forma: hoje, 3a feira, publicado no dirio oficial uma deciso do juiz referente a um processo em que voc advogado quando voc tem acesso ao DO o expediente forense ainda no comeou, porque o DO circula de manh. Ento, na verdade, hoje que a data em que voc teve a informao, que a data que voc considera como a data da publicao, a data em que voc realmente teve acesso informao como que voc conta prazo processual? Voc considera que hoje, dia da publicao, o dia do incio do prazo e voc vai excluir o dia de hoje e comear a contar amanh. Mas, quando a informao colocada num dirio eletrnico, ela ser disponibilizada a que horas? As informaes sero disponibilizadas durante o expediente forense e gradativamente. Ento, voc, advogado super diligente, que todo dia consulta o dirio eletrnico, pode ter consultado ao meio dia e a informao s foi disponibilizada naquele dia s 15 horas. Para evitar que advogados se sentissem prejudicados, a lei considerou o seguinte: um dia til o dia da disponibilizao da informao e o dia da publicao o dia til seguinte (se disponibilizou hoje, no importa a que horas foi, porque o dia que voc considera a publicao o dia til seguinte, ou seja, amanh). Considera-se o incio do prazo no 1o dia til ao dia da publicao essa lei no colocou o incio do prazo no mesmo dia da publicao, como o nosso sistema hoje (a gente considera o dia da publicao o dia do incio do prazo e o exclui). A lei 11419/06 considerou assim: um dia da disponibilizao, um dia da publicao e um outro dia, que o dia do incio do prazo e esse ltimo que eu vou excluir e comear a contar a partir do dia seguinte. Ex. Uma publicao que foi disponibilizada hoje no dirio eletrnico (3a feira), publicao na 4a feira, o incio do prazo seria considerado na 5a feira, a 5a feira seria excluda e ns comearamos a contar na 6a feira (a forma de contagem igual, pois depois que voc descobre o dia do incio, voc conta da mesma maneira; o que a lei traz de diferente a forma de voc considerar o dia de incio do prazo). Art. 5o As intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art 2o desta Lei, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico Esse art. 5o traz uma nova forma de intimao que no existia no CPC e esta forma de intimao substitui qualquer outra, inclusive a publicao no dirio eletrnico. A lei criou um sistema de intimao atravs de um portal de intimao os tribunais vo criar um portal de intimaes e esse portal vai servir para intimao daqueles que esto cadastrados para o envio das peties por meio eletrnico o advogado tem o bnus de enviar PI por meio eletrnico, mas tambm tem o nus de ser intimado atravs do portal. Esse portal de intimaes no pblico o advogado cadastrado no tem acesso s intimaes dos outros advogados cadastrados, cada qual receber suas intimaes. Em que data o advogado se considera intimado? Na data em que ele acessar. Se eu sou advogada cadastrada e acesso hoje o portal e tem l uma intimao de um processo eu e a parte que eu represento estamos intimadas a partir de hoje e o prazo comea a contar a partir de hoje, que eu excluo e comeo a contar de amanh.

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Mas a lei ficou preocupada com o advogado esperto, que sabe que vai ter uma deciso ruim para ele e nunca mais acessa ele nunca mais seria intimado porque a lei diz que essa intimao substitui qualquer outra. Ento, a lei estabeleceu o seguinte: da data do envio da intimao, se o sujeito no acessar no prazo de 10 dias, voc presume no 10 o dia que ele acessou, ou seja, ele intimado no 10o dia, tendo ou no acessado. Ex. O advogado do autor no cadastrado e o advogado do ru cadastrado. Imagine que o tribunal vai disponibilizar a informao no dirio eletrnico hoje. O que voc imagina? Na verdade, que o sistema vai funcionar de um modo nico e que na mesma hora que disponibilize tenha advogado cadastrado que j envie um portal de intimaes. Assim, na data de hoje foi disponibilizada a informao no dirio eletrnico, para que ambas as partes apresentem provas e que hoje foi enviado para o portal o endereo do advogado do ru a mesma intimao, para no prazo de 5 dias falarem em provas O prazo do advogado do autor comea quando? 6a feira (disponibilizou hoje, 3a feira, publica amanha , 4a feira, na 5a feira o 1o dia do prazo, que excludo, comeando a contar na 6a feira: 6a, sb., dom., 2a, 3a ). E o prazo do advogado do ru? Comea quando ele acessar O prazo do advogado do autor s comeou na 6a feira. O prazo do advogado do ru pode acessar hoje e o prazo comear hoje (exclui o dia de hoje e comea a contar amanh); ou pode ser que ele s acesse na 2a feira (exclui 2a e comea na 3a feira); ou pode ser que ele no acesse e daqui a 10 dias eu presuma que ele foi intimado e comece a contar o prazo dele. Conclui-se que nesse sistema eletrnico, voc vai ter que contar o prazo parte a parte. A intimao atual, que feita atravs do dirio impresso, no substitui as hipteses de intimao pessoal, haja vista que a condio pessoal quando eu tenho uma intimao pela publicao no DO eu no sei se aquela pessoa vai ter acesso. Isso tambm vai funcionar para o dirio da justia eletrnica, ou seja, mesmo que todos os tribunais tenham o dirio eletrnico, quem tem prerrogativa da intimao pessoal, continuar tendo. Mas isso no verdade para a intimao pelo portal, porque a lei diz expressamente que ela presume-se pessoal para todos os fins art 5 o, 6o As intimaes feitas na forma deste artigo, inclusive da Fazenda Pblica, sero consideradas pessoais para todos os efeitos legais. Isso ocorre porque s acessa o portal o sujeito que tem login e senha e presume-se que o prprio esteja acessando. Art. 6o Observadas as formas e as cautelas do art 5o desta Lei, as citaes, inclusive da Fazenda Pblica, excetuadas as dos Direitos Processuais Criminal e Infracional, podero ser feitas por meio eletrnico, desde que a ntegra dos autos seja acessvel ao citando. O art. 221 CPC diz que a citao pode se dar por meio eletrnico, conforme regulado por lei prpria, mas a lei exige o seguinte requisito: a ntegra dos autos deve estar acessvel ao citando, para que ele possa saber exatamente o que est sendo alegado contra ele naquele processo. S que voc tem que considerar que o cadastramento seja do advogado. Ento, como que vai citar a parte por meio eletrnico atravs de um portal, se quem vai acessar o portal o advogado? Em regra, quando a parte citada, ela j tem advogado? No, ento, isso no vai ser a regra da citao. Mas existem processos que so considerados processos acessrios a outros principais, como por ex. uma ao cautelar incidental ou embargos do executado numa ao de ttulo executivo extrajudicial [Eu tenho a execuo do TE extrajudicial, sou a exeqente e tenho meu advogado cadastrado; quando o devedor quer se defender ele oferece uma ao de embargos do executado eu vou ter que ser citada e tenho advogado cadastrado no processo. Ento, nesse caso, eu poderei ser citada pelo meu advogado, pela citao pelo portal]. Mas no vai poder aplicar a presuno se passarem os 10 dias, pois a citao tem que ser pelo acesso. Alm disso o advogado tem que ter poderes especiais para receber citao. NULIDADES art. 243 e ss Do que decorre uma idia de nulidade? Decorre de que voc tenha uma forma legal de praticar um ato e desobedece a essa forma o ato seria nulo isso ocorre no Direito Civil. Mas, no Processo Civil isso no ocorre, porque no h um sistema de nulidades, pois o Processo Civil no um fim em si mesmo. Qual a finalidade do Processo Civil? Eu uso o processo para resolver um problema de direito material e por isso o processo no pode ser to apegado forma como o D. Civil. [Qual a forma de se fazer a compra e venda de bem imvel? Escritura Pblica; e para adquirir a propriedade do bem imvel? Registro da Escritura Pblica no RI ento, os atos materiais so fins em si mesmo. Portanto, embora existam vrias situaes em que a lei prev forma para o processo, ela no vai ser intransigente se a forma for descumprida. Assim, para o processo, ns vamos sempre tentar no decretar a nulidade. Para isso ns vamos estudar os princpios que servem para o aproveitamento dos atos processuais e evitar a nulidade de decretao da nulidade desses atos. A nica premissa que ns vamos utilizar para diferenar nulidade absoluta e relativa no Processo Civil o fato de ela poder ou no ser conhecida de ofcio pelo juiz as nulidades absolutas podem e devem ser reconhecidas de ofcio pelo juiz e, portanto, podem tambm ser alegadas pelas partes e as nulidades relativas no podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz, tm que ser alegadas pela parte, sob pena de precluso.

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PRINCPIOS: Princpio do interesse esse princpio tem 2 vertentes: 1 vertente: Art. 243 Quando a lei prescrever determinada forma, sob pena de nulidade, a decretao desta no pode ser requerida pela parte que lhe deu causa um reflexo processual daquele principio geral do direito de que ningum pode se beneficiar da prpria torpeza [eu no posso dar causa uma nulidade hoje e pedir amanh para ser beneficiada pela decretao dessa nulidade]. A lei reconhece que quem deu causa nulidade no tem interesse em sua decretao. 2 vertente: Art. 249, 2 Quando puder decidir o mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. Qual a regra no processo O juiz pode apreciar o mrito se o processo estiver formalmente imperfeito? A regra que no, pois o processo no pode conter vcios. Mas, nesse 2, a lei traz uma exceo: o juiz levou os autos conclusos para sentena; vamos dizer que ele esteja com seu convencimento para julgar procedente o pedido do autor, mas ele verifica que existe no processo uma nulidade, cuja decretao favoreceria o autor tecnicamente ele deveria decretar a nulidade para que o processo ficasse formalmente perfeito [ele decretaria a nulidade, voltaria at o momento em que esta ocorreu e resolve-la para que depois julgasse o mrito]. Mas, como foi dito no incio, deve-se evitar a decretao da nulidade para o aproveitamento do ato processual e a decretao da nulidade favoreceria o autor, o qual o juiz est convencido da procedncia do seu pedido. Assim, o juiz deixa de decretar a nulidade ele vai julgar da seguinte forma: O ato tal nulo, mas como a decretao desse nulidade favoreceria o autor e eu estou convencido sobre a procedncia do pedido do autor, deixo de decretar a nulidade, com base no art 249, 2, para julgar procedente o pedido Ento, princpio do interesse porque a parte no sabe, mas se ela fosse consultada, qual seria o seu maior interesse? O julgamento do mrito a seu favor. Assim, o juiz deixa de decretar a nulidade quando aquele que se beneficiaria dessa decretao ter o seu pedido julgado procedente. Princpio da instrumentalidade das formas Art. 244 Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade O ato deveria ter sido praticado de determinada forma, mas foi praticado de outra forma e atingiu sua finalidade: o ato ser considerado vlido e o juiz deixa de decretar a nulidade. Art. 245 A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso. P No se aplica esta disposio s nulidades que o juiz deva decretar de ofcio, nem prevalece a precluso, provando a parte legitimo impedimento. Princpio do prejuzo: Art. 249, 1 O ato no se repetir nem se lhe suprir a falta quando no prejudicar a parte. O ato no ser decretado nulo se no causar prejuzo parte. OBS: regra doutrinria voc afirmar o seguinte: quando se tratar de nulidade absoluta, o prejuzo presumido. Mas, vamos analisar: nulidade da citao nulidade absoluta, mas eu posso dizer que o prejuzo presumido? No, pois se o sujeito vier, no ltimo dia do prazo, me apresentar uma contestao pfia e eu imaginar que ele apresentou aquela contestao porque a citao foi nula [O sujeito foi citado pelo correio e o AR voltou assinado pelo porteiro, ai eu estou esperando passarem os 15 dias e no ltimo dia do prazo ele vem representado pelo advogado e apresenta uma contestao pssima imagina-se que isso decorreu do prejuzo e ento decreta-se a nulidade? No pode decretar a nulidade, pois o ato atingiu a finalidade: o sujeito respondeu ao processo e veio representado por advogado. Se ele tivesse sofrido algum prejuzo, ele deveria ter alegado o prejuzo. Ento, nulidade absoluta, mas eu no presumo o prejuzo.] Outro exemplo em que no se presume o prejuzo: Art. 246 nulo o processo, quando o MP no for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir Se o processo tiver corrido sem o conhecimento do MP, o juiz o anular a partir do momento em que o rgo devia ter sido intimado isso, para uma prova objetiva, deve ser considerado como nulidade absoluta e aplicar a regra do prejuzo presumido [o MP tinha que intervir como fiscal da lei e no foi intimado a intervir nulidade absoluta]. Mas, quando for possvel discorrer tem que falar do posicionamento da jurisprudncia. Ex. O MP tinha que intervir porque havia interesse de incapaz: uma ao em que o incapaz pedia indenizao por danos materiais no valor de 40 mil, mas o MP no foi intimado. O processo tramitou normalmente, na sentena o juiz julgou procedente o pedido do incapaz e transitou em julgado. Para a prova objetiva o processo nulo, porque o prejuzo presumido, e com o trnsito em julgado a causa de nulidade condio de rescindibilidade pela falta do MP. Todavia, numa prova discursiva, eu tenho que considerar que a finalidade 47

do processo no ele em si mesmo: razovel eu dizer que vou nulificar o processo do incapaz porque o MP no foi chamado a intervir? Se o incapaz no sofreu prejuzo, no se aplica o princpio do prejuzo. Art. 247 As citaes e as intimaes sero nulas, quando feitas sem observncia das prescries legais mas se atingirem as finalidades sero vlidas. Princpio da causalidade: Art. 248 Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subseqentes, que dele dependam; todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam independentes. Quando o juiz decreta a nulidade de um ato, ele vai ter que verificar se existiram atos posteriores aquele e ai vai ter que olhar para cada ato posterior e verificar o seguinte: se aqueles atos posteriores so dependentes ou independentes daquele ato nulo aqueles que forem dependentes do ato nulo sero nulos tanto quanto o ato nulo; aqueles que forem independentes, sero vlidos. [Imagine que o processo j est na AIJ, quando eu descubro que a citao foi nula o juiz decreta a nulidade da citao. Quais so os atos posteriores citao que so nulos? Todos, mas porque decretada a nulidade de um ato, todos os atos so nulos? No, mas porque o ato nulo inicial foi a citao. Ento, a nulidade da citao fez com que todo o resto fosse dependente da falta de citao em virtude da falta de contraditrio como no houve citao, todo o resto do processo foi feito sem contraditrio e isso causou a nulidade do processo] Princpio do aproveitamento dos atos processuais: Art. 250 O erro na forma do processo acarreta unicamente a anulao dos atos que no possam ser aproveitados, devendo praticar-se os que forem necessrios, a fim de se observarem, quanto possvel, as prescries legais P Dar-se- o aproveitamento dos atos praticados, desde que no resulte prejuzo defesa Qual a diferena entre o princpio do aproveitamento e o princpio da instrumentalidade das formas? Na instrumentalidade das formas, em razo da aplicao desse princpio, eu considero um ato vlido na sua prpria finalidade. Ex. Como que eu tenho que realizar a citao pelo correio? Tenho que enviar por correspondncia, com AR, que tem que voltar pelo prprio citando. Porm, o AR no volta assinado pelo pp citando, mas ele vem representado pelo seu advogado o ato tinha a finalidade de citar o ru e atingiu essa finalidade. Imagine o seguinte: voc realiza uma AIJ num processo que haja participao obrigatria do MP como fiscal da lei e este no intimado. Chegando audincia, as testemunhas que deveriam ter sido intimadas para depor no foram todas intimadas e o juiz acaba redesignando nova data para maro e as partes j saem dali intimadas sobre a nova audincia. O ato dessa audincia que ocorreu hoje no vlido em virtude da falta de intimao do MP ele no atingiu sua finalidade. Mas ele atingiu alguma finalidade que eu possa aproveitar? Atingiu: a intimao das partes para a nova data da audincia em maro. Quando o juiz verificar que deixou de intimar o MP, ele vai deixar de decretar a nulidade do ato e vai intimar o MP s para a audincia de maro. Quando eu falo em aproveitamento o seguinte: o ato no atingiu a finalidade que ele tinha que atingir, mas se ele atingir qualquer outra finalidade que eu possa aproveit-lo, eu aproveito (j na instrumentalidade ele atinge a sua pp finalidade, apesar de ter sido praticado de forma diferente). APROVEITAMENTO DOS ATOS O ato no atinge a finalidade que deveria ter atingido, mas atinge outra e, por isso, ser aproveitado.

INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS O ato praticado de forma diferente daquele que devia ter sido praticado, mas atinge sua finalidade.

LITISCONSRCIO No litisconsrcio h pluralidade de partes em um ou em ambos os plos da demanda pode ser mais de um autor, mais de um ru ou mais de um autor e mais de um ru ao mesmo tempo. CLASSIFICAO DO LITISCONSRCIO: 1. Quanto formao: o litisconsrcio ativo, passivo ou misto Ativo: formado entre demandantes Passivo: formado entre demandados Misto: formado entre demandantes e demandados 48

2.

Quanto ao momento da formao: Originrio aquele que se forma no incio da demanda, na petio inicial Superveniente ou ulterior aquele que se forma no curso do processo (a qualquer momento que o litisconsrcio se forme aps a PI, ser considerado superveniente). A regra o litisconsrcio originrio quem forma litisconsrcio, em regra, o autor s tem uma exceo em relao ao ru, que no chamamento ao processo o ru no pode chamar outra pessoa para ser ru junto com ele, porque quem identifica a demanda o autor, ele quem determina as partes da demanda. Para que o litisconsrcio seja superveniente deve haver autorizao ou previso legal, ou seja, o autor no pode formar litisconsrcio quando ele quiser, se ele quiser formar litisconsrcio por vontade prpria tem que ser na PI. [Se o autor quiser formar um litisconsrcio facultativo, deve faze-lo na PI; j o necessrio, como o nome j diz, ele obrigado a formar. Ento, se ele tiver deixado de formar, ter a possibilidade de formar ao longo do processo, porque ele obrigatrio. E o litisconsrcio facultativo, pode ser formado ao longo do processo? Pode, mas no por livre vontade do autor e sim por expressa disposio ou autorizao da lei]. Como a regra do litisconsrcio facultativo que ele deve ser formado na PI, o autor j deve resolver se ele quer demandar sozinho ou com mais algum, ou se quer demandar contra vrios rus, porque, como uma faculdade dele, o fato de ele no ter formado o litisconsrcio, no impede que ele demande. Para que o litisconsrcio facultativo seja superveniente, necessrio que haja disposio legal.

3.

Litisconsrcio facultativo ou necessrio: Facultativo: ocorre tendo por fundamento a economia processual. Art. 46: Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: (I) entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide possvel que o MP demande ao de investigao de paternidade em favor de um menor, tambm possvel que o prprio menor demande, assim como possvel que ambos demandem juntos: se eles demandarem juntos, formaro um litisconsrcio passivo. Ambos so legitimados para essa demanda: o MP legitimado extraordinrio e o menor legitimado ordinrio. (II) os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito (III) entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir esse inciso gnero em relao ao inciso II, porque h litisconsrcio pelo inciso III quando houver conexo pelo pedido ou pela causa de pedir e o inciso II fala que h litisconsrcio quando ho mesmo fundamento de fato ou de direito, ou seja, a mesma causa de pedir. Ento, nesses 2 incisos h litisconsrcio em razo de conexo [ conexo subjetiva, so os mesmos sujeitos? No, conexo objetiva: de pedido ou de causa de pedir]. Sempre que duas aes tiverem o mesmo pedido ou mesma causa de pedir, ser cabvel litisconsrcio facultativo? No, porque o fundamento do litisconsrcio facultativo a economia processual. Ento observe, para no cair em armadilha: um despejo entre Joo e Pedro de um imvel em SP e um despejo entre Maria e Joana de um imvel no RJ tm o mesmo pedido (pedido de despejo). Mas se Joo e Joana resolverem demandar em litisconsrcio contra Pedro e Maria, tem alguma economia processual? Assim, embora exista a conexo em tese, se no gera economia processual, o juiz no vai admitir o litisconsrcio. [Imagine que 3 alunos da fundao, que estudam na mesma turma, deixaram de pagar a mensalidade existe mesmo pedido e mesma causa de pedir para que se demande conjuntamente, porque so da mesma turma e deixaram de pagar a mensalidade no mesmo ms. Mas, se forem alunos de turmas diferentes, que deixaram de pagar mensalidade em meses diferentes, no existe uma conexo que justifique uma economia processual s porque a fundao autora no justifica a reunio do processo, pq no haveria economia processual] (IV) ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito h mera afinidade de questes. Nesse caso h uma relao entre as aes que inferior conexo, ou seja, as aes no chegam a ter sequer mesmo pedido ou a mesma causa de pedir, mas entre elas existe uma relao que gera economia processual. Imagina o seguinte: algum construiu uma garagem particular (Menezes Cortes) - A teve o seu carro todo rabiscado e B teve seu carro furtado e desaparecido B quer indenizao referente ao carro e A quer ao de obrigao de fazer, que realizar a pintura do carro: essas aes no tm o mesmo pedido, nem a mesma causa de pedir, mas existe entre elas uma afinidade de questo de fato, que o fato de que existe preceito de vigilncia no Menezes Cortes. Ento, o que um vai tentar provar que, por exemplo, arranharam o carro porque ningum toma conta dos carros no andar e o outro tentar provar que levaram o carro porque ningum tomou conta dos carros no andar e ningum verifica quem entra e quem sai e no h qualquer controle dos elevadores, 49

eles vo fazer prova comum, embora as aes no sejam conexas. (no h conexo pela causa de pedir remota contrato entre as vtimas e o dono da garagem?) Quem vai decidir se o litisconsrcio vale ou no a pena? O juiz ele quem faz a anlise da economia processual.

OBS: esses 4 incisos servem para litisconsrcio facultativo, mas o inciso I tambm serve para o necessrio. 2 parte da aula: LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO Art. 46, p O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para a resposta, que recomea da intimao da deciso. O juiz pode limitar o litisconsrcio facultativo quando entender que o nmero de litisconsortes, ao invs de estar gerando economia processual, est gerando balbrdia processual. Essa limitao depende do caso concreto, pois a lei no determina o nmero de litisconsortes. H situaes em que uma ao com 500 autores em litisconsrcio facultativo no gera balbrdia (Ex. Defensores Pblicos que tm direito a uma verba indenizatria e no recebem todos tm direito a essa verba e a reunio das aes gera economia processual), como h casos em que um n relativamente pequeno gera balbrdia (Ex. Quinze pessoas so vtimas de um desabamento: alguns morrem, outros sofrem leses graves, outros sofrem leses leves, outros s tm dano moral a reunio dessas aes no traria economia processual, haja vista que os procedimentos para a comprovao dos direitos de cada um so diferentes e um atrasaria o outro). OBS: No confundir litisconsrcio com ao coletiva. Em aes coletivas pode haver formao de litisconsrcio Ex. numa ao civil pblica h vrios legitimados Uma associao com determinado grupo de pessoas que procura a Defensoria e acabam propondo juntos a ACP. Quando for proferida a sentena, cada um far sua execuo. Mas no podemos confundir o litisconsrcio do ex. em que o teto cai sobre a cabea das pessoas, em que cada um demandou a sua pretenso individual em litisconsrcio. Para a doutrina, nessa limitao, o juiz deve verificar qual o grupo coeso, ou seja, qual o grupo de pessoas que tem circunstncias prximas, manter esse grupo e excluir as demais pessoas do processo. J a jurisprudncia entende que essa limitao deve ser aplicada de outro modo: o juiz deve dividir o processo em tantas aes quanto forem os grupos de pessoas. Ex. Demandaram 50 pessoas; o juiz consegue identificar 5 grupos, ele divide aquela nica ao em 5 aes diferentes ele vai desmembrar os processos. De um processo, no qual havia um litisconsrcio que o juiz considerou multitudinrio, na hora em que ele limita, cria demandas novas o juiz separa os grupos e redistribui as aes para ele mesmo, pois ele o juzo prevento. Todavia, quando ele separa os grupos coesos e vai redistribuir os outros grupos, ele quebra sua imparcialidade, pois j est prevendo o direito que ele daria a cada um. Essa limitao pode se dar de ofcio pelo juiz, e isso ocorre logo no momento em que ele recebe a PI: ou ele recebe a PI ou ele limita se ele recebe, depois ele no pode limitar de ofcio. Se ele limitar de ofcio, seu fundamento ser o comprometimento do bom andamento do processo em razo do n de litisconsortes. Tambm possvel que o juiz receba a PI e a o ru, sendo citado, entenda que o n de demandantes prejudicar a sua possibilidade de apresentao de defesa ento o ru vai argir o litisconsrcio multitudinrio pedindo para o juiz limitar [quando o fundamento do litisconsrcio multitudinrio for o prejuzo para a defesa, o ru que deve argir] o ru vai argir no prazo que ele tem para resposta, mas sem precisar apresentar a resposta. por isso que a lei diz que a argio de litis multitudinrio interrompe o prazo para a resposta, ou seja, depois que o juiz limitar e redistribuir em vrios grupos, recomea a contar todo o prazo para a resposta. Necessrio: Art. 47 H litisconsrcio necessrio quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes, caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. O litisconsrcio necessrio obrigatrio, ou seja, ele tem que se formar, sob pena de ineficcia absoluta da sentena. Esse litisconsrcio pode ser necessrio por fora da lei ou pela natureza incindvel da relao jurdica discutida.

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Ex. de litisconsrcio necessrio por fora da lei: art 10, 1 Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: (I) que versem sobre direitos reais imobilirios; (II) resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; (III) fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (IV) que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges. (s o inciso I litis necessrio, ou todos?) Quando eu vou propor uma ao real imobiliria contra algum que casado, eu tenho que propor contra o casal, independentemente do direito que o outro cnjuge tenha sobre o bem, mas a lei obriga que a ao seja proposta em litisconsrcio passivo necessrio. Ex. 2: Usucapio art 942 O autor, expondo na PI o fundamento do pedido e juntando planta do imvel, requerer a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados, ... a ao de usucapio de imveis vai ser proposta contra a pessoa em nome de quem est registrado o imvel e mais contra todos os proprietrios dos imveis confrontantes com aquele imvel usucapiendo: tambm litis necessrio por fora da lei.

Mas existem situaes clssicas para as quais a lei no determina litisconsrcio, mas ele necessrio em virtude da natureza da relao jurdica. Ex. de litisconsrcio necessrio pela natureza incindvel da relao: O MP quer propor ao de anulao de casamento em virtude de pai e filha terem se casado, sendo que o pai sabia da situao, mas a filha no tinha conhecimento da paternidade (existe nulidade absoluta desse casamento). A ao no pode ser proposta somente contra o marido, apesar de a causa de nulidade s possa ser imposta contra ele (para a mulher o casamento putativo) tem que propor contra ambos, porque no basta anular o casamento dele com ela e manter o casamento dela com ele: anula o casamento ou mantm o casamento. Vamos imaginar que eu celebre um contrato com 5 pessoas. No posso anular somente para 2 pessoas, porque o que se forma entre 5 pessoas tem que se extinguir para as 5 natural das pretenses de natureza constitutivas que elas tenham litisconsrcio necessrio. O litisconsrcio necessrio tambm se adequa ao art 46, I (quando h comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide). Existe uma divergncia doutrinria quanto possibilidade de litisconsrcio necessrio no plo ativo. Por que existe a divergncia? Se eu afirmo que h um litis no plo ativo, pelo menos entre duas pessoas, eu vou ter uma circunstncia na qual uma das pessoas, para propor a ao, vai depender que a outra queira propor tambm, porque se uma quiser propor a ao e a outra no quiser, aquela que quer propor ficaria sem acesso justia por causa da vontade da outra e isso no razovel. Como j foi dito, o litis pode ser necessrio por fora da lei ou pela natureza da relao jurdica verdade que por fora da lei no h qualquer litis necessrio no plo ativo, at porque se tivesse, essa lei seria inconstitucional, porque ela estaria fazendo com que uma pessoa tivesse seu direito de ao condicionado vontade da outra (tanto que no art 10, 1, o litis necessrio no plo passivo: quando eu vou propor uma ao real imobiliria, sendo eu casada no preciso propor junto com meu marido, eu preciso somente de seu consentimento). Mas podemos ter litisconsrcio necessrio no plo ativo pela natureza da relao jurdica material: OBS: Boa parte da doutrina vai dizer que nunca existe litisconsrcio ativo necessrio e que todo litis ativo facultativo. Mas isso pode gerar ineficcia absoluta da sentena. Ex. de litisconsrcio necessrio pela natureza da relao jurdica: Eu e Pedro, na qualidade de contratantes, contratamos a empresa X para nos prestar um servio. Amanh eu estou insatisfeita com a prestao do servio e entendo que ela no est prestando adequadamente o servio e quero anular o contrato, mas quero desconstituir alegando a culpa da empresa, pois, pela previso contratual, se a empresa der azo desconstituio do contrato ter que me indenizar. Todavia, Pedro est absolutamente satisfeito com o servio prestado pela empresa e no quer demandar a ao anulatria. Como resolvo isso? Boto Pedro no plo passivo? Demando a ao de anulao culposa contra Pedro, dizendo que ele est cumprindo mal sua parte no contrato? Conclui-se que no posso colocar Pedro no plo passivo. Mas eu preciso de Pedro nesse processo? Sim, porque se eu demandar s contra a empresa, eu no tenho como obter uma sentena eficaz que anule o contrato da empresa s comigo, porque o contrato um s e Pedro faz parte: anula para todos ou no anula.

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Por fora da lei no surge, mas pela natureza da relao jurdica surgem situaes que justificariam o litisconsrcio ativo necessrio, mas verdade que eu no posso obrigar Pedro a demandar junto comigo. Assim, o que parte da doutrina diz? Que esse litisconsrcio facultativo e eu devo demandar somente contra a empresa mas essa sentena s contra a empresa ineficaz. Ento, o que outra parte da doutrina diz: que eu vou propor a ao contra a empresa e pedir a citao de Pedro, o que diferente de coloc-lo no plo passivo, ou seja, eu no estou demandando qualquer pedido contra Pedro, mas estou pedindo a citao dele para que ele seja integrado forosamente relao processual. E a ele vai ter que integrar, e o que ele vai fazer em relao ao processo problema dele: se ele vai querer aderir ao meu pedido, se ele vai defender a empresa, se vai ficar inerte, etc. Pedro ser considerado integrado demanda e a soluo processual (a sentena) vai poder atingi-lo ele integrado na qualidade de parte e para isso necessrio que quebremos o nosso paradigma bsico de considerar que parte somente demandante e demandado: o bsico do processo faz com que a gente verifique demandante ( aquele que faz pedido) e demandado ( aquele contra quem se faz pedido), mas eu posso ter no processo mais interesses do que s o interesse que um contrape contra o outro; posso ter um terceiro interesse, que por ex., o interesse de Pedro, que est na demanda na posio do demandado, embora no o seja. Litisconsrcio unitrio ou simples:

4.

Litisconsrcio unitrio: o contedo da deciso tem que ser o mesmo para os litisconsortes. Litisconsrcio simples: o contedo da deciso pode ser diferente para os litisconsortes. Ex. Cinco alunos da turma ficaram devendo a mensalidade do ms de dezembro; a FESUDEPERJ resolveu cobrar e, j que era o mesmo ms o os alunos eram da mesma turma, por economia processual, resolveu cobrar em litisconsrcio e demandou ao de cobrana contra os 5 alunos. O juiz julgou procedente o pedido da escola, condenado os alunos a pagar o valor de X pela mensalidade do ms de dezembro. Esse litis unitrio ou simples? Esse litis simples, porque o contedo da deciso poderia ser diferente (o contedo da deciso foi igual, mas ele no precisaria ser igual, poderia ser diferente: um dos alunos poderia alegar que no pagou porque bolsista, outro no pagou porque no houve as aulas contratadas; outro pode dizer que pagou e apresentar o comprovante). Voc classifica o litisconsrcio como simples ou unitrio sem precisar ver a deciso. Para anular o casamento de um casal: litis unitrio, porque no pode anular apenas para um, a deciso tem que ser a mesma para o casal. Eu no preciso saber se o juiz julgou procedente a ao, eu j sei que numa ao de anulao de casamento o litis unitrio [no unitrio a deciso tem que ser a mesma e no simples ela pode ser a mesma, mas pode ser diferente]

Existe uma tendncia da doutrina de fazer uma correlao, mas uma correlao inadequada, entre o litisconsrcio necessrio e o unitrio, e entre o facultativo e o simples. Necessrio unitrio (obrigatoriamente a mesma deciso para todos) Facultativo simples (a deciso pode ser diferente ou a mesma) Como se todo litisconsrcio necessrio tivesse que ser unitrio e como se todo litis facultativo tivesse que ser simples. verdade que a maioria dos exemplos que se imagina de litis necessrio unitrio e a maioria dos exemplos de litis facultativo simples, mas existem situaes de litis necessrio simples e de facultativo unitrio. Ex. Ao de anulao de casamento proposta pelo MP um litis necessrio pela natureza da relao jurdica; e a soluo tem que ser a mesma para ambos: litis unitrio (litis necessrio unitrio). Ex. A escola propondo uma ao contra os alunos um litis facultativo; e a soluo pode ser diferente para cada aluno: litis simples (litis facultativo simples). Ex. Imagina que no seu prdio tenha havido uma assemblia de condminos, para a qual no houve a devida intimao de todos os condminos, porque um grupo de condminos queria realizar uma obra e marcaram a assemblia, avisaram boca-a-boca e no pela forma estabelecida pela conveno, sendo a assemblia nula. Eu sou condmina e Maria condmina e ns duas no fomos intimadas. Ns podemos demandar a ao para anular a assemblia e podemos propor conjuntamente ou sozinhas se esse litis existir, ser facultativo, mas a soluo pode ser diferente para os litisconsortes pode anular para mim e no anular para Maria? Ento, um litis facultativo e unitrio.

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Ex. Litisconsrcio necessrio entre o titular do imvel usucapiendo e dos imveis confrontantes. A lei determina que esse litis seja necessrio porque ela fica preocupada com as reas dos terrenos, ou seja, quando o possuidor entra na rea, ele no vai ao RI verificar os marcos divisrios para possuir exatamente a rea daquele terreno, ele apenas ocupa a rea e um pedao dessa rea pode ser de algum. Mas, vamos imaginar que a minha ao de usucapio seja de um apartamento: no tem como possuir um pedao do ap. do vizinho, mas, por fora da lei, o titular do ap. que eu possuo e todos os vizinhos tero que ser citados, todos esto na qualidade de rus esse litis necessrio, mas os contedos das decises podem no ser os mesmos, pois o juiz pode julgar procedente o pedido em relao quele proprietrio do imvel que eu possuo e com certeza vai julgar improcedente em relao aos outros, porque no tem como eu possuir o apartamento dos outros: litisconsrcio simples. [Eu proponho a ao de usucapio contra o titular do imvel e tambm contra o vizinho, apesar de no ter como possuir qq pedao de seu apartamento. Na hora em que o juiz julgar o pedido, ele obrigatoriamente vai julgar procedente ou improcedente contra todos? No, existe a possibilidade de que ele julgue procedente contra o dono do ap. que eu possuo e julgue improcedente quanto aos demais imveis, ou seja, as solues podem ser diferentes. Ento, o litis simples.] O litisconsrcio necessrio por fora da lei ou pela natureza incindvel da relao jurdica. Por que o litisconsrcio unitrio, por que tem que haver a mesma soluo para os litisconsortes? Porque a natureza de determinada relao jurdica pode ser incindvel. Ento, observe, correto afirmar que todo litis necessrio unitrio? No. Mas correto afirmar que todo litisconsrcio que necessrio pela natureza incindvel da relao jurdica unitrio. O contrrio no verdadeiro: todo litisconsrcio que unitrio, necessrio? [No, porque eu tenho litis unitrio facultativo.] A nica assertiva que eu posso afirmar a seguinte: todo o litisconsrcio que for necessrio pela natureza da relao jurdica ser unitrio.

8 aula 15/01/2008
PRINCPIO DA INDEPENDNCIA ENTRE OS LITISCONSORTES art 48 CPC Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos: os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros. Embora haja sujeitos atuando no mesmo plo, no necessariamente eles tero que atuar da mesma maneira, pode ser que eles divirjam e essas divergncias so aceitas. S que temos que observar uma srie de excees, em virtude do salvo disposio em contrrio. 1 exceo: Art. 320, I - A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: (I) se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao. O art 319 trata da revelia, que a falta de contestao. O efeito material da revelia o seguinte: presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor quando o ru no contesta. Ocorre que o art 320, I uma exceo ao art 48: este diz que os atos de um dos litisconsortes no beneficiaro nem prejudicaro os outros e o 320, I dispe que, se eu tenho mais de um ru e um deles contesta, se os outros no apresentarem a contestao sero revis, porque no contestaram, mas a revelia deles no vai gerar presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor contra eles. [o art 48 diz que os atos praticados pelos litisconsortes so independentes; mas o 320, I traz uma exceo: se eu tenho vrios litisconsortes e s um deles contesta, os demais so revis s que esta revelia no vai gerar presuno de veracidade dos fatos alegados]. Este art 320, I cabvel para todos os tipos de litisconsrcios? H quem diga que ele s se aplicaria ao litisconsrcio unitrio (o contedo da deciso tem que ser o mesmo para os litisconsortes), no se aplicaria para o simples, porque no unitrio a defesa de um vai aproveitar o do outro. Todavia, ns no vamos utilizar esse raciocnio, porque a gente vai considerar o seguinte: o 320, I diz que a contestao apresentada por um, impede os efeitos materiais da revelia. Mas a contestao, alm de ter que ser apresentada, regida por um princpio, que o PRINCPIO DA EVENTUALIDADE, previsto no art 302 Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na PI. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo (...) o ru, ao contestar o pedido, tem que impugnar especificadamente cada fato alegado pelo autor, porque, em regra, os fatos que ele no impugnar especificadamente, sero presumidos como verdadeiros. OBS: So dois institutos diferentes: uma coisa eu ser r sozinha e deixar de contestar: em regra, por ter sido decretada minha revelia, haver presuno de veracidade de tudo o que o autor afirmou (revelia com seus efeitos materiais). Outra coisa : contestar e deixar de impugnar cada fato individualmente ou alguns fatos aqueles que eu deixar de impugnar sero, em regra, tidos como verdadeiros (nus da impugnao especificada dos fatos, que o nus da contestao)

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Ento, o 320, I, uma exceo ao art 48 (o 48 diz que o ato de um no beneficia o outro e o 320, I est dizendo que beneficia), mas o 320, I s se aplicaria a situaes de litisconsrcio unitrio? No, o que a gente vai afirmar o seguinte: o art 320, I se aplica a todos os litisconsrcios, mas quando eu tenho um litisconsrcio unitrio, se o contedo da deciso tem que ser o mesmo para os litisconsortes, significa dizer que todas as matrias alegadas contra um dos litisconsorte sero as mesmas alegadas contra o outro e a defesa apresentada por um pode ser a mesma apresentada pelo outro. Ento, o que ocorre no litis unitrio passivo que no momento em que um ru se defende, ele automaticamente est impugnando especificadamente para si, comum para o outro litisconsorte. Assim, ele vai liberar-se do nus da impugnao especificada dos fatos e vai liberar o outro tambm. Quando um litis simples, necessariamente as matrias de defesa apresentadas por um so iguais a do outro? No, mas podem ser. O 320, I se aplica para os litis simples a contestao apresentada por um no impede a revelia, mas impede que o juiz, automaticamente, considere que os fatos alegados contra o outro que no contestou sejam verdadeiros. Coisa diferente o seguinte: o juiz, ao apreciar a contestao, que foi apresentada por um e estava sendo aproveitada pelo outro, vai ter que verificar quais so os fatos impugnados por aquele que se aproveitam para o outro pode ser que nenhum deles aproveite [imagine que o litis tenha sido: fesudeperj cobrando os 2 alunos que estavam devendo um dos alunos alega que no est devendo porque pagou e exibe os recibos esses recibos de quitao so individuais, ou seja, no se aplicam para o outro. Assim, tudo o que aquele alegou no se aplica para o outro, presumindo-se verdadeiros os fatos alegados contra ele pela fesudeperj. Isso no ocorreu em decorrncia da revelia, mas em decorrncia do nus da impugnao especificada dos fatos. Outro ex: Imagina que tivesse sido feita uma cobrana pela fesudeperj e essa cobrana fosse ilegal (13 mensalidade) a cobrana ilegal para os dois alunos ( um litis simples, cada um tem a sua relao jurdica distinta): quando um deles comprova que ilegal, essa matria defensiva pode ser aproveitada pelo outro, no sendo presumido como verdadeiro. CONCLUSO: O art 320, I uma exceo ao art 48 em qualquer litisconsrcio. Se o litis for unitrio, as matrias impugnadas por um sempre cumpre o nus da impugnao especificada para os dois; se o litis for simples, talvez as matrias sejam comuns, talvez sejam diferentes OBS: Existem 2 princpios que se aplicam contestao (arts 300 e 302): Princpio da eventualidade, que diz o seguinte: o ru tem que apresentar na contestao toda a matria defensiva de uma nica vez e, dentro dessa matria defensiva, ele tem que impugnar cada fato individualmente princpio do nus da impugnao especificada dos fatos.

2 exceo: Art. 509 O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Nesse caso temos que considerar o seguinte: a todos aproveita uma exceo ao art 48 (diz que o ato de um no prejudica nem beneficia); mas s aproveita se os interesses deles forem iguais, se os interesses forem distintos ou opostos, no aproveita. Quando se trata de um litis unitrio, os interesses so iguais? Sim, o art 509 sempre se aplica ao litis unitrio. [No litis unitrio no tem como a sentena trazer contedo desfavorvel para um e favorvel para outra, pois o contedo da deciso tem que ser o mesmo para todos os litisconsortes. Pode ser que apenas um dos litisconsortes queira recorrer o outro litisconsorte perdeu, mas achou que o juiz estava correto e no quis recorrer o recurso interposto a todos aproveita. Se o tribunal reformar a sentena, a reforma atingir a todos, porque a sentena era igual para todos.] Em relao ao litis simples, em regra, no se aproveita, porque, em regra, a matria recursal trouxe decises que podem ser diferentes (a sentena de um pode ser diferente da sentena do outro). Todavia, ser possvel se aproveitar nos casos em que a matria que se est recorrendo, os interesses dos litisconsortes so iguais o recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita. Ex. A e B so litisconsortes rs o juiz julgou totalmente improcedente contra A e totalmente procedente para B B no tem interesse em recorrer. Assim, o recurso que A interpuser no vai aproveitar para B pois este no tem interesse em recorrer. Ex. 2 Imagine que a matria que estou recorrendo sobre abusividade de juros. Se a cobrana foi para os dois, se for considerada abusiva ser abusiva para os dois. 3 exceo: Art 191 Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. OBS: Houve deciso recente no STJ entendendo que o prazo para resposta dos litisconsortes deveria ser contado em dobro mesmo que ainda no se saiba se eles tm advogados diferentes, pois j que existe a possibilidade de t-lo, a interpretao tem que ser feita a favor das partes. 54

Eram dois rus eles foram citados e ai comea a contar o prazo para resposta. A regra a seguinte: se eles no vierem informar que tm advogados diferentes, o prazo seria de 15 dias. No caso em tela, no prazo de 15 dias os dois no apresentaram contestao no 18 dia um deles apresentou contestao; o outro no apresentou contestao no resto do prazo de 30 dias. O juiz decretou a revelia dos dois rus, pois a contestao de um sequer veio e a do outro era intempestiva. Esse que teve a decretao da revelia em virtude de intempestividade recorreu e chegou at o STJ, alegando que ele tinha direito regra do art 191. O STJ entendeu que, realmente nos 15 dias no foi informado ao juiz se eles tinham ou no advogados diferentes, mas se existe a possibilidade de que eles tivessem, deveria ser interpretado a favor das partes e ser dado a ele 30 dias, pois o advogado no havia deixado de contestar no prazo de 15 dias por ter sido desidioso. Como um deles no contestou e ficou revel, a partir dali continuaria a ter litisconsrcio, mas no mais com advogados diferentes, pois s um constituiu advogado a partir da os prazos seriam contados como simples. Imagine que nesse caso antes mencionado, o STJ tenha aceito a contestao no 18 dia; o outro ficou revel mas no foram presumidos como verdadeiros os fatos alegados contra ele porque ele aproveitou a contestao do primeiro. Mas, se as matrias eram diferentes, foram consideradas verdadeiras em razo do nus da impugnao especificada e os prazos no foram contados em dobro a partir dali porque aquele ficou revel e, portanto, no tinham advogados diferentes. Mas esse que ficou revel est integrado ao processo? Est, porque ele foi validamente citado, s que ficou revel. Ento, ele pode constituir advogado a qualquer momento. Na hora em que ele constituir, se ele constituir advogado diferente, a partir da passam a contar em dobro os prazos. OBS: Art. 47 H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes, caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsrcios no processo. Nesse caso, o legislador est conceituando litis necessrio pelo modo como tem que decidir a lide (se tem que decidir de modo igual ou diferente): isso no caracterstica de litis necessrio, isso caracterstica de litis unitrio. Mas, no final da ltima aula ns vimos o seguinte: eu posso dizer que o litis necessrio sempre unitrio? No. Mas eu posso dizer que o litis que seja necessrio pela natureza incindvel da relao jurdica sempre unitrio. Ento, quando o litis for necessrio por fora da lei, ele pode ser unitrio ou simples; mas quando for necessrio pela natureza incindvel da RJ ser sempre unitrio. Assim, para corrigir a redao do art 47, devemos mudar o quando de lugar h litisconsrcio necessrio por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, quando o juiz tiver que decidir a lide de modo uniforme para todas as partes, ou seja, quando a natureza da RJ for incindvel, que a situao em que o juiz tem que decidir a lide de modo uniforme para todas as partes.

INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA Ex. Foi proposta uma ao, cuja relao jurdica : Estado-juiz A B

A props ao contra B. Pela interveno litisconsorcial voluntria, seria possvel que C ingressasse nesse processo j existente, no curso do processo, como parte, ou seja, como litisconsorte ativo. Ento, eu passaria a ter nesse processo A + C demandando em face de B. Se for uma hiptese de litis necessrio, no h qualquer problema, porque o normal era que a ao j deveria ter sido proposta dessa forma (A+C contra B). Assim, em determinado momento o juiz observou que o litis necessrio no estava sendo obedecido e, a, ao invs de extinguir o processo sem resoluo do mrito, ele

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abriu prazo para que o autor trouxesse ao plo ativo o litisconsorte necessrio C. Ento, conclui-se que a interveno litisconsorcial voluntria no se discute no litis necessrio. Dessa forma, tudo o que se falar sobre esse fenmeno, trata-se de litisconsrcio ativo facultativo. Existem 2 situaes nas quais eu poderia questionar o litisconsrcio facultativo para chegar a essa circunstncia. 1. O litisconsrcio se daria por uma questo de co-legitimidade Ex. possvel que o MP proponha a ao de investigao de paternidade no lugar do incapaz e que o incapaz proponha a ao representado pelo seu representante legal. Imagine que em uma determinada hiptese o MP prope sozinho a ao (ele poderia ter proposto com litisconsrcio com o incapaz) o MP seria o A. Poderia o incapaz (C) ingressar como litisconsorte (essa uma hiptese de co-legitimidade)? Outra situao que ocorre sempre: o MP propor uma ACP e depois a DP viu que h interesse em ingressar como litisconsorte como ela co-legitimada, pois possui legitimidade extraordinria, ela poderia ingressar como co-legitimada depois? Nesses 2 exemplos h litis facultativo. Quando a gente estudou litisconsrcio, a gente viu que ele poderia ser originrio ou superveniente isso significa que se for originrio, ele se forma no incio da demanda. Mas, para ser originrio, tem que se formar na PI? No, ele tem que se formar at antes da citao. A gente chega a essa concluso pela regra da lei: o art 264 (Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei), que fala da estabilizao, feita a citao, eu tenho que manter as partes. A contrario sensu, antes da citao possvel alterar as partes. Assim, no h dvida de que o C poderia ingressar at antes de citao: ele seria considerado litisconsorte originrio. Mas o que h de diferente o seguinte: que o litisconsrcio, em regra, se forma pela vontade do autor, sendo excepcional a formao por vontade de terceiro (Ex. O incapaz vem ingressar no processo como litisconsorte do MP, independentemente da vontade inicial do MP). Nesse caso o pedido todo co-legitimado vem discutir o mesmo direito, como por ex., o incapaz que ingressa como co-legitimado do MP: seu pedido ser o mesmo feito pelo MP, pois ele acha que pode produzir uma prova que o MP no produziria. No caso de ACP proposta por uma associao constituda h mais de 1 ano; ai vem a DP e ingressa como litisconsorte: o interesse da DP demonstrado porque aquela associao de consumidores e outros consumidores no associados tm procurado a DP para discutir aquele caso. Ento, a DP entendeu que, como j h aquela ACP ela deve entrar como litisconsorte porque o interesse dos demais consumidores o mesmo, sendo melhor que todos produzam provas conjuntamente. Quando h casos de interveno litisconsorcial voluntria atravs de co-legitimidade no ocorre qualquer problema no processo, porque ela no altera objetivamente a demanda: no altera o pedido nem a causa de pedir [ela altera subjetivamente, porque a demanda que era de A contra B, agora ser A e C contra B]. Por isso, a jurisprudncia vem entendendo que esses sujeitos podem ingressar no processo a qualquer tempo (a lei no prev esse instituto) OBS: Existem autores que entendem que a assistncia litisconsorcial gera litisconsrcio. Mas essa assistncia litisconsorcial s se aplica para co-legitimados 2. Existe uma outra situao, que no de co-legitimidade, na qual o sujeito vai pedir interveno litisconsorcial voluntria porque h uma ao conexa com a ao que est em curso. A est fazendo um pedido em relao a B, que tem uma certa causa de pedir e C quer fazer um pedido que tem a mesma causa de pedir em relao a B imagine que voc tenha um Defensor que entrou em 1997, pelo concurso n 32, que no recebeu uma determinada remunerao e todos do seu concurso receberam; tem um outro Defensor, que ingressou atravs do mesmo concurso e tambm quer receber essa gratificao. As relaes jurdicas so idnticas, mas so relaes diferentes as causas que eles tm contra os Estado so conexas e, diante dessa conexo, se eles quisessem, poderiam demandar em litis facultativo ativo contra o Estado. O problema que eles poderiam, mas no demandaram. Somente o 1 Defensor (A) demandou se todos os Defensores que estivessem nessa situao quisessem demandar conjuntamente, eles poderiam fazer isso atravs de litisconsrcio facultativo, mas esse litis teria que comear desde a PI. Posteriormente, o Defensor C fica sabendo da demanda do Defensor A e resolve propor uma demanda C deveria propor uma ao autnoma a livre distribuio [no mximo poderamos imaginar uma distribuio por dependncia em razo da conexo, ou seja, a outra ao iria tramitar no mesmo juzo]. Pela interveno litisconsorcial voluntria, C vai atravessar uma petio, requerendo a sua incluso nesse processo j existente: C, por ato de livre vontade, quer ingressar como litisconsorte de A neste processo. Qual o interesse que C tem em ser litisconsorte de A? - Economia processual? No haveria economia, pois o processo de A j est muito adiantado iria atrasar o processo de A para esperar a incluso de C? No razovel. - Qual o fundamento do litis facultativo? Economia processual - J que, nesse caso, no geraria economia, qual a razo para o ingresso de C? O que se descobriu que, sempre que isso acontecia, a primeira finalidade era fraudar o princpio do juiz natural em relao livre 56

distribuio se a ao fosse proposta por cada Defensor, no h necessria distribuio por dependncia, pois no h risco de haver decises contraditrias, sendo que cada ao teria livre distribuio. Ento, esse Defensor estaria escolhendo juzo (se vrios defensores tivessem entrado com a mesma ao, individualmente, e cada uma tivesse sido distribuda para um juzo diferente, o Defensor C estaria escolhendo qual juzo seria mais conveniente para atender o seu pleito). Ex. O Defensor C escolheu o juzo do Defensor A pois este concedeu medida liminar sem ouvir a outra parte. - Assim, segundo a doutrina, para essa circunstncia no h aceitao da interveno litisconsorcial voluntria, pois a inteno da interveno litisconsorcial voluntria no caso de aes conexas fraudar o juiz natural, pois no h qualquer interesse justificvel para que o sujeito demande junto com o outro. OBS: Porque o litisconsrcio, nesse caso, tinha que ter sido formado na PI, se o litisconsrcio originrio aquele que se forma at antes da citao? A interveno litisconsorcial voluntria vai ser considerada como incabvel quando feita depois da citao porque segundo o art 264, at a citao as partes podem ser alteradas [Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes (...)] Interveno litisconsorcial voluntria fundada em conexo entre as causas no pode acontecer depois da citao depois da citao o sujeito vai ter que demandar uma ao autnoma. A contrario sensu, ela poderia acontecer entre a propositura da ao e a citao, salvo se tenha sido concedida medida liminar entre a PI e a citao. INTERVENO DE TERCEIROS Como o prprio nome diz, na interveno de terceiros, algum, que terceiro no processo (no parte) vai ingressar no mesmo. Deve-se ter ateno em relao ao seguinte: a que ttulo esse terceiro ingressou no processo? Isso porque, existem situaes nas quais esse terceiro vai ingressar como parte do processo, mas no vai se tornar parte da demanda; em outras situaes em que esse terceiro vai ingressar como parte do processo e parte da demanda que j existia no processo; em outras situaes esse terceiro vai ingressar como parte de uma nova demanda gerada a partir da interveno feita de dentro para fora ou a partir da interveno feita de fora para dentro. ASSISTNCIA: Embora esteja fora do captulo de interveno de terceiros, considerada pela doutrina como uma das modalidades de interveno, por fora do art 280 [No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro] diz que no possvel a interveno de terceiro, salvo a assistncia a contrario sensu entendese que a assistncia uma modalidade de interveno de terceiro. Art. 50 Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para assisti-la. P A assistncia tem lugar em qualquer dos tipos de procedimento e em todos os graus de jurisdio; mas o assistente recebe o processo no estado em que se encontra. O assistente vem ao processo porque ele tem interesse jurdico (toda a situao de interveno de terceiro exige que o interveniente tenha interesse jurdico). Isso no significa que o sujeito no possa ter, tambm, interesse econmico, mas no pode ter somente esse interesse. A assistncia pode ser feita em qualquer grau de jurisdio, mas ela uma interveno voluntria e facultativa. Ento, o sujeito ingressa se quiser e no vai haver qualquer provocao. Ele ingressa no momento em que o processo estiver, ou seja, ele est anuindo a tudo o que ocorreu antes de sua entrada.

Modalidades de assistncia: simples ou litisconsorcial 1. Assistncia simples: temos que analisar, primeiramente, a relao jurdica material e depois a relao jurdica processual. Relao jurdica processual Estado-juiz Joo ____________ Pedro Antnio

Relao jurdica material (a) Joo ____________ Pedro (b) Pedro ___________ Antnio

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- Pendendo uma causa entre 2 ou + pessoas existe uma ao entre Joo e Pedro - o terceiro que tem interesse jurdico Antnio em que a ao seja favorvel a uma delas, que vai ser o Pedro (Antnio vai ingressar nesse processo para auxiliar Pedro). Mas, como que a gente pode verificar se ele tem interesse jurdico? Voc vai ter que olhar para a relao jurdica material, pois pode ser que ele tenha outro interesse que no jurdico. Ento, se existe uma ao entre Joo e Pedro, porque existe uma relao jurdica entre eles, que a relao sobre a qual se funda o processo inicial. Para que haja uma assistncia simples, alm da relao jurdica que est sendo discutida no processo, tem que existir uma outra relao jurdica, que vai se dar entre uma das partes da demanda e o terceiro que pretende ingressar como assistente. No exemplo acima h uma relao entre Pedro e Antnio. O Antnio, que est fora do processo, participa da relao jurdica material que est sendo discutida no processo? No, a relao material do processo entre Joo e Pedro, mas ele faz parte de uma outra relao jurdica material. S que esta relao jurdica da qual ele faz parte dependente daquela que est sendo discutida no processo. Ex. Joo mutuante; Pedro muturio e Antnio fiador. Antnio est querendo defender a posio de Pedro porque se este perder Antnio responde pela obrigao. Amanh, nesta ao proposta por Joo contra Pedro, seria possvel que Pedro chamasse ao processo o fiador? No Seria possvel que Pedro denunciasse da lide o fiador? No, porque Pedro no tem direito de regresso contra Antnio. Se no cabe denunciao da lide, no cabe assistncia. Na verdade, o assistente sempre pode ingressar quando ele poderia surgir numa espcie de interveno e essa interveno no ocorreu e ai o 3 vem e ingressa no processo para auxiliar uma das partes, pois ele seria atingido. Intervenes voluntrias Assistncia Oposio Recurso de terceiro prejudicado Intervenes foradas Nomeao Chamamento Denunciao Nessas 3 situaes, se pudesse ter sido nomeado, chamado ou denunciado e no foi, ele poder ingressar, tanto como assistente, como recurso de 3 prejudicado.

No caso do fiador, cabe assistncia, independente de no caber interveno forada? O fiador tem interesse jurdico ou econmico? Sem dvida ele tem interesse econmico. Juridicamente, o interesse se d porque seu patrimnio vai ser atingido, s que de modo subsidirio, mas isso j justifica a assistncia. - Imagine que voc tenha um processo de pedido de falncia. Pode um funcionrio se habilitar como assistente? Existe uma situao de inadimplncia, em que o credor (A) est pedindo a falncia do devedor (B) e esse devedor , ao mesmo tempo, empregador de C essas so as relaes jurdicas materiais: relao jurdica creditria e a relao jurdica entre empregador e empregado. No que existe o pedido de falncia, o empregado C tem interesse jurdico para ingressar como assistente? [C no tem crdito trabalhista a receber, pois seus pagamentos esto em dia]. H interesse jurdico, porque a relao jurdica de emprego diretamente subordinada manuteno da empresa, pois na falncia o sujeito est pedindo para a empresa deixar de funcionar. - Se fosse recuperao judicial no haveria interesse jurdico, pois nesse caso no h pedido para que a empresa deixe de funcionar. - Se a situao fosse a seguinte: um credor, cobrando de um devedor, Pedro, pessoa fsica. Pedro tem um empregado domstico, Antnio. O credor est cobrando a dvida, que se ele conseguir recebe-la integralmente, Pedro no conseguir manter o emprego de Antnio. Esta pode ingressar como assistente de Pedro? No, pois nesse caso no h interesse jurdico, porque o fato de Pedro ter que cumprir a obrigao, no atinge automaticamente a relao empregatcia, pois uma relao nada tem a ver com a outra. Essa situao bem parecida com a situao da falncia, mas na falncia a relao de emprego dependente da manuteno das atividades da pessoa jurdica. J no caso da pessoa fsica, bvio que Antnio quer que seu patro prospere, mas o fato de seu patro ter feito um negcio no atinge a relao de emprego, a relao de emprego no est subordinada relao entre o credor e a pessoa fsica. Nesse caso h apenas interesse econmico. - Conclui-se que, a chave da questo est na subordinao, na dependncia entre as duas relaes jurdicas, pois ter uma co-relao entre elas no basta.

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2 parte da aula Resumindo: Para que haja assistncia preciso: Que haja 2 relaes jurdicas: uma que esteja sendo discutida no processo e uma outra, da qual fazem parte algum que est discutindo no processo e um terceiro; Esse terceiro vai ingressar no processo, no para defender a relao jurdica da qual ele faz parte, mas para defender o sujeito com quem ele tem relao jurdica, porque assim, ele estar indiretamente defendendo a sua relao jurdica. O Joo tem relao jurdica com Pedro; Pedro tem outra relao jurdica com Antnio, que dependente da relao jurdica da relao entre Joo e Pedro. Antnio no poderia entrar como assistente de Joo porque ele no tem relao jurdica com Joo. Assim, mesmo que ele entenda que Joo est certo, ele no poder ingressar. Quando Antnio atravessar petio pedindo para ingressar, ter que falar da relao dele e explicar porque o motivo que justifica sua entrada como assistente. Uma vez aceito como assistente, no fala mais da relao dele, ele passa a defender a posio de Pedro na relao que objeto do processo.

Art. 51 No havendo impugnao dentro de 5 dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem atuados em apenso; II autorizar a produo de provas; III decidir, dentro de 5 dias, o incidente. As partes sero ouvidas sobre a assistncia, mas, na verdade, quem decide o juiz. Esse artigo 51 d a impresso de que se as partes impugnarem, o juiz vai indeferir o pedido de assistncia. Todavia, isso no significa que a oitiva das partes gere a no aceitao, ou que, ouvidas as partes e se elas aceitarem a assistncia o juiz est obrigado a aceitar. 2. Assistncia Litisconsorcial

A primeira coisa que ira identificar a assistncia litisconsorcial que h apenas uma relao jurdica de direito material, da qual o assistente titular exclusivo ou co-titular. Assistente: Antnio ele titular exclusivo de uma relao jurdica ou co-titular junto com Pedro na mesma relao jurdica Imagine que a relao entre Joo e Antnio seja uma suposta relao jurdica de filiao. Pode o MP propor contra Joo ao de investigao de paternidade em favor de Antnio? Pode. No que props contra Joo a ao de investigao de paternidade, pode Antnio ingressar como assistente do MP? O MP est defendendo no processo o direito de Antnio ser declarado filho de Joo, ento Antnio tem interesse em que o MP saia vencedor e interesse direto [na assistncia simples, o assistente tem interesse indireto: o que for resolvido no processo atinge diretamente a relao material objeto do processo e indiretamente a relao subordinada]. Na litisconsorcial diferente: o processo tem por objeto a relao jurdica da qual o assistente ou titular exclusivo, como o exemplo do MP, ou co-titular Ex. Pedro e Antnio so co-titulares de uma moto (os 2 so proprietrios de uma moto) e Joo resolve reivindicar para si essa moto, porque entende que a moto sua, pois adquiriu de um 3 e, quando foi tomar a posse da moto foi impedido por Pedro e Antnio. Joo prope uma ao reivindicatria. Ele precisa propor contra Pedro e Antnio, em litisconsrcio passivo necessrio? No, porque o Cdigo Civil diz que, quando um bem pertence a vrias pessoas, em condomnio, cada um deles pode agir perante terceiros como se fosse titular do todo. Assim, pode Pedro defender a moto toda embora seja proprietrio de parte. Por essa faculdade, Joo prope ao s contra Pedro. Ento, Antnio no parte dessa demanda (poderia ter sido, mas no foi). Embora Antnio no seja parte da demanda, o direito que est sendo demandado pertence tambm a ele Antnio co-titular do direito que est sendo demandado. O modo como o processo for decido vai atingi-lo diretamente, tendo Antnio interesse de ingressar como assistente de Pedro. por esse motivo que essa assistncia chamada de litisconsorcial: poderia ter havido um litisconsrcio facultativo e no houve. A assistncia litisconsorcial tambm chamada de qualificada e a assistncia simples chamada de adesiva. Vrios doutrinadores entendem que a assistncia litisconsorcial gera litisconsrcio no processo, opinio da qual a professora discorda. Para quem entende que gera litisconsrcio, Antnio vai ingressar no processo atravs de interveno litisconsorcial voluntria, porque ele veio para ser assistente e se tornou litisconsorte.

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O assistente simples era terceiro e ingressou no processo ele se torna parte do processo (por ato voluntrio), mas no se torna parte da demanda (no se tornou demandante ou demandado, nem faz pedido). O sujeito entra como parte do processo, mas no ingressa como parte da demanda. Na assistncia litisconsorcial h uma controvrsia: o sujeito era terceiro e ingressou no processo se tornou parte do processo. Ele se tornou parte da demanda? Duas correntes: 1 corrente: Sim, se torna parte da demanda, j que ele titular do direito material discutido em juzo. Fundamento: art 54 CPC Considera-se litisconsrcio da parte principal o assistente, toda vez que a sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido. (Ex. Assistente: Antnio; Assistido de Antnio: Pedro A sentena que ser proferida no processo entre Joo e Pedro vai influir na relao existente entre o assistente, que Antnio e o adversrio do assistido, que Joo? Ela vai influir no todo, na relao jurdica, mas a pergunta que deve ser feita a seguinte: Antnio titular dessa relao jurdica? Sim, pois ele co-titular da moto; no exemplo da investigao de paternidade: o MP props a ao contra Joo, suposto pai. A sentena proferida no processo entre o MP e Joo, vai influir na relao jurdica existente entre Antnio e Joo? Sim, porque ela vai dizer que eles so pai e filho ou no. MP -------------- Joo (suposto pai) Antnio Conclui-se que o art 54 se aplica s situaes de assistncia litisconsorcial e diz com todas as letras que considera litisconsrcio da parte principal o assistente. Por isso que parte da doutrina vai dizer que o assistente litisconsorcial litisconsorte. [Se a assistncia litisconsorcial gera litisconsrcio, porque que ela est regulada dentro de um captulo chamada assistncia? A lei no disse quando se tratar de situaes em que haja co-titularidade ou titularidade exclusiva, o terceiro co-titular ou titular exclusivo poder ingressar como litisconsorte daquele que tutela seu direito em juzo por que a lei no prev isso no captulo de litisconsrcio? Porque no litisconsrcio. Mas boa parte da doutrina entende que o assistente litisconsorte.] 2 corrente: Diz que a lei regulou o assistente litisconsorcial como outra modalidade: se a lei quisesse consider-lo como litisconsorte, teria dito expressamente litisconsorte, mas a lei disse considera-se como litisconsorte, ou seja, vou dar a ele um tratamento como se ele fosse, mas ele no de fato. Ento, haver alguma diferena [o assistente litisconsorcial ingressa no processo com mais poderes do que o assistente simples, e isso ocorre porque o assistente litisconsorcial titular exclusivo ou co-titular do direito que est sendo discutido no processo, obvio que o interesse dele muito maior do que o do assistente simples, pois este tem um interesse indireto]. Art. 52 O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido P Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios. O que o assistente pode fazer no processo tanto o simples, como o litisconsorcial? Tudo o que a parte pode fazer, exceto o art 53: A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente esses so atos tpicos, exclusivos do assistido; o assistente no vai poder praticar porque ele no parte da demanda [ele no pode desistir da ao porque no foi ele quem props; no pode reconhecer a procedncia do pedido porque ningum fez pedido contra ele]. Nem o litisconsorcial, porque ns estamos falando em processo contencioso em acordo pode tudo. Ex. O direito pertence a ns duas, mas ela demandou s contra voc; eu estou te auxiliando. A ela faz uma proposta que voc considera irrecusvel. Voc pergunta para mim: vamos aceitar? Eu digo que sim. Para isso nem precisava ser assistente, poderamos ir ao processo e dizer para o juiz que ns trs queremos fazer um acordo, bastando que o juiz homologasse. Que atos o assistente, tanto o simples como o litisconsorcial, pode praticar? Todos os atos que a parte assistida pode praticar no processo, menos aquelas que sejam exclusivas a quem seja parte da demanda. Mas os atos normais, como produzir provas, recorrer, etc., o assistente pode fazer.

Mas, vai existir uma diferena de limitao entre eles: se houver vontades incompatveis entre o ato praticado pelo assistente simples e o assistido, prevalece o ato do assistido, porque ele o titular do direito material. Por outro lado, se houver vontade incompatvel entre o assistente litisconsorcial e o assistido, prevalece aquela que mais esteja de acordo com a ampla defesa. Ex. Imagine que voc tem a seguinte situao: o autor prope uma ao contra o ru e este passa a contar com uma assistncia simples; proferida uma sentena de procedncia do pedido, portanto, contrria ao ru. O assistente simples vem no prazo de 15 dias e apela, j o assistido pede guia para pagar os atos so incompatveis: prevalece a guia para pagar porque um ato do assistido e ele o titular do direito material. 60

Se nesses 15 dias o assistente simples tivesse vindo recorrer e o assistido tivesse ficado inerte: prevalece o ato do assistente, no porque est mais de acordo com a ampla defesa, mas simplesmente porque o assistido teve um no ato. Nesse mesmo exemplo, se fosse uma assistncia litisconsorcial, se o ru assistido de um assistente litisconsorcial e o pedido do autor julgado procedente, o ru ser intimado para em 15 dias apelar se o assistente litisconsorcial apela e o assistido, que o ru, pede guia para pagar: prevalece o recurso, que o que est de acordo com a ampla defesa [se existe o recurso, porque existe chance de haver uma deciso mais favorvel do que simplesmente cumprir a deciso]. OBS: A est a diferena entre o sujeito ser assistente litisconsorcial e ser litisconsorte: se ele litisconsorte, ele est limitado a praticar ato de parte? No, ele pode praticar qualquer ato, inclusive aqueles que so exclusivos de quem parte da demanda, pois ele parte da demanda. Ento, para grande parte da doutrina, ele passou a ser litisconsorte e pode praticar qualquer ato e os atos dele no esto limitados a nada porque ele litisconsorte. Quando voc entende que s assistente litisconsorcial, ele tem uma diferena para o litisconsorte, que a seguinte: ele pode praticar quase todos os atos, at mesmo atos incompatveis com atos do assistido, mas no pode praticar atos exclusivos de quem parte da demanda. A coisa julgada material atinge o assistente? Joo demandou contra Pedro, o juiz profere uma sentena; dessa sentena no h recurso; faz coisa julgada material essa coisa julgada atinge Antnio? Assistncia simples: existe uma relao jurdica entre Joo e Pedro e uma outra entre Pedro e Antnio que est subordinada primeira. H uma sentena entre Joo e Pedro e fez coisa julgada material. Essa coisa julgada material atinge Antnio? No, at porque ele no teria legitimidade para discutir a questo em juzo a coisa julgada material, em regra, s atinge as partes da demanda. Assistncia litisconsorcial: - Se voc partir da premissa da posio de que o assistente litisconsorcial formou litisconsrcio, no h o que discutir: a coisa julgada material atinge porque ele parte e a coisa julgada faz-se entre as partes da demanda [eu teria uma ao entre Joo X Pedro e Antnio, Antnio teria se tornado litisconsorte junto com Pedro, ento a coisa julgada o atingiu]. - Mas, para a posio que entende que Antnio no ingressa como litisconsorte, ele s assistente litisconsorcial, a coisa julgado o atinge, mas no em razo da assistncia e sim em razo da chamada substituio processual. A regra da coisa julgada no nosso ordenamento a seguinte: a coisa julgada, em regra, faz-se entre as partes. A nica exceo a substituio processual nesse caso, eu no estou na demanda, mas o meu direito o direito que est sendo demandado. Ento, a coisa julgada que se fizer sobre o meu direito vai me atingir. [Quando o MP demanda ao de investigao de paternidade em favor do menor Joozinho o Joozinho est fora do processo o pedido julgado improcedente e faz coisa julgada material. Atinge o suposto pai e atinge o MP, atingindo tambm o Joozinho, pois ele no pode propor nova ao de investigao de paternidade contra este suposto pai. Isso ocorre porque o MP era substituto processual. Ento, embora Joozinho no estivesse na demanda em nome prprio e defendendo direito prprio, era o direito dele que estava sendo demandado]. Em todos os casos de assistncia litisconsorcial existe substituio processual. [Joo quer disputar uma coisa que pertence a Pedro e Antnio; decidiu demandar s contra Pedro. Pedro est no processo defendendo a moto toda, embora s seja dono de 50%. Assim, sobre o todo da moto, Pedro defende 50% como legitimado ordinrio e os outros 50% defende como legitimado extraordinrio est em nome prprio defendendo direito alheio. Antnio no est junto com ele na demanda, mesmo que ingresse como assistente no ingressa na demanda, ento Pedro substituto processual de Antnio. Ento, a coisa julgada que se fizer atinge Antnio]. A coisa julgada atinge o assistente litisconsorcial independentemente da assistncia, atinge porque existe uma substituio processual. Na assistncia simples existe esse atingimento de coisa julgada? No, pois como j foi visto, a relao material no era dele. S que a lei pensou o seguinte: 1) a assistncia no obrigatria, voluntria e facultativa; 2) se o sujeito resolve ingressar no processo e se tornar assistente, ele pode praticar todos os atos que a parte pode praticar, salvo se houver manifestao de vontade incompatvel pela parte assistida e tambm os atos exclusivos de quem parte da demanda. razovel que eu d tratamento igual para duas situaes que so semelhantes, mas que em uma delas o sujeito poderia ter sido assistente, mas no foi e na outra ele poderia ter sido assistente e foi? [se ele ingressou como assistente, praticou atos, ele pode ter tratamento de quem no praticou nada no processo?]. A lei no queria que esse sujeito ingressasse no processo, participasse ativamente e depois virasse as costas e dissesse que no tinha nada com isso, a coisa julgada no me atinge e, portanto, como se eu no estivesse estado aqui e, amanh pudesse, num outro processo, rediscutir as mesmas questo que haviam sido discutidas naquele processo do qual ele participou embora no fosse parte da demanda, como se aquilo fosse uma novidade para ele. 61

Assim, a lei criou uma forma de vincular o assistente simples ao processo ao qual ele vier a intervir a isso ns vamos chamar de EFICCIA PRECLUSIVA DA ASSISTNCIA, que a regra que est prevista no art 55 do CPC: Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar: I pelo estado em que recebera o processo ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II desconhecida a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

A coisa julgada faz-se sobre o que, ou seja, qual o limite objetivo da coisa julgada? A coisa julgada se faz sobre o dispositivo da sentena. O assistente simples atingido pela coisa julgada? No, at porque o dispositivo da sentena no lhe diz respeito, trata de uma relao jurdica que no a dele. Mas, quando a lei diz que o assistente ficar vinculado e no poder discutir, o que que ele no poder discutir? A justia da deciso. Como que eu sei se uma deciso justa ou no? Pela sua fundamentao. Ento, pela eficcia preclusiva da assistncia, o assistente fica vinculado fundamentao do processo no qual ele interveio. [no fica vinculado ao dispositivo por um motivo simples: o dispositivo no lhe diz respeito, diz respeito a uma outra relao jurdica; s que ele foi responsvel pelo resultado da fundamentao, pois ele participou ativamente; s que, como ele pode ingressar a qualquer tempo, ele pode ter ingressado quando no dava tempo de fazer quase nada ele, se no quisesse ficar vinculado, no deveria ter ingressado] [o assistente ingressa no processo, no porque ele bonzinho, mas porque ele olha para o momento processual e v que bom para ele]. OBS: No houve aula dia 22/01

9 aula 29/01/2008
Assistncia continuao Ns estvamos vendo que na assistncia litisconsorcial qualificada existe o atingimento da coisa julgada material pelo assistente, mas no porque ele tenha ingressado como assistente, e sim porque h uma substituio processual. Por outro lado, na assistncia simples no aconteceria esse atingimento, pois o assistente simples no faz parte da relao material discutida em juzo, ele faz parte de uma outra relao jurdica material. S que a lei quis vincular esse assistente simples ao processo no qual ele ingressa. Ns vimos que o ingresso do assistente uma interveno voluntria, mas, se ele ingressar, fica vinculado quele processo no qual ele ingressou. Art. 55 Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso (...) a regra essa. E ns podemos verificar se houve justia na deciso observando a fundamentao da sentena. Ento, como o assistente simples no poderia ficar vinculado ao dispositivo, pois este no diz respeito a ele, ele ficou vinculado fundamentao [A lei pensou o seguinte: quando o assistente ingressa, ele pode praticar todos os atos do processo a favor do seu assistido, sendo co-responsvel pelo modo pelo qual o juiz formou seu convencimento. Portanto, ele participou da elaborao da fundamentao, por isso ele fica vinculado a ela] (...) salvo se alegar e provar que: significa que ele vai alegar e provar num processo futuro e no no processo em que ele assistente [ele vai dizer o seguinte: fui assistente naquele processo, mas eu no estou vinculado determinada matria por determinado fundamento, que est nos incisos do art 55] I pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena. [pelo estado em que recebera o processo a doutrina considera essa parte como no escrita isso incompatvel com o instituto da assistncia como um todo porque a assistncia uma interveno voluntria e o assistente ingressa no processo no estado em que ele estiver. Assim, quando o assistente resolve ingressar no processo, ele tem que saber que ele est de alguma forma anuindo a tudo o que aconteceu antes naquele processo, que ele est vinculado ao que j ocorreu no processo e que ele no poder voltar a discutir alegando que est entrando em momento posterior. Como ele ingressou no processo por sua vontade, no pode alegar que foi prejudicado pelo estado em que recebeu o processo]. [que pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena: A gente j viu que o assistente pode praticar todos os atos do processo, exceto aqueles que sejam incompatveis com o ato do assistido. Ento, se o assistente simples praticar um ato e o assistido disser que no quer esse ato, prevalece o ato do assistido, pois ele o titular do direito material. Ex. O assistente queria produzir prova sobre alguma coisa e o assistido vem e confessa; o ele queria produzir prova sobre determinado fato e o assistido diz que no h mais provas a serem produzidas vai prevalecer o ato do assistido. Assim, o assistente, nesses pontos, no teve reais condies de

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demonstrar o que ele queria, sendo razovel que, num processo futuro, possa rediscutir essas questes, pois no processo anterior fora impedido por ato do assistido]. II desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu: o assistido conhecia certas alegaes e por dolo ou culpa no se valeu. Nas duas situaes acima (a do inciso I, parte final e do inciso II), aquele que foi assistente simples no processo vai, num processo futuro, tentar demonstrar que no pde sustentar determinadas alegaes no processo em que foi assistente sempre por culpa imputvel ao assistido. Porque motivo a lei criou a eficcia preclusiva da assistncia? (porque a lei vinculou na fundamentao o assistente simples ao processo no qual ele participou?) Por que a lei entendeu que, como ele participou ativamente do processo, ele foi responsvel por aquela fundamentao, pela formao de convencimento do juiz. Assim, na verdade, as excees so situaes em que o assistente consegue provar que, embora tenha participado como assistente, naqueles pontos ele no pde formar convencimento do juiz por culpa do assistido. Ex. Relao de locao e relao de sublocao decorrente daquela. No momento em que foi celebrada a sublocao o sublocador, que o locatrio, apresentou para o sublocatrio um contrato com a anuncia do locador sobre a ocorrncia de sublocao. (a sublocao depende da autorizao do locador) Existem duas relaes jurdicas materiais, sendo que a segunda decorrente da primeira: Joo (locador) ----------------- Pedro (locatrio) relao jurdica de locao Pedro (sublocador) ----------- Antnio (sublocatrio) relao jurdica de sublocao Quando Pedro foi celebrar a sublocao com Antnio, ele apresentou para Antnio um adendo ao contrato de locao consentindo a sublocao. Posteriormente, Joo, o locador, fica sabendo dessa sublocao e resolve propor uma ao de despejo contra Pedro relao jurdica processual com fundamento na sublocao no consentida. Se realmente Joo no consentiu a sublocao, isso causa para despejo. No a relao material entre Pedro e Antnio que est sendo discutida, mas est sendo discutida a relao cuja a relao dele subordinada. Ento, ele resolve ingressar como assistente simples de Pedro, para auxili-lo a manter a locao e, consequentemente, a sublocao. Ele vai tentar provar que a sublocao foi consentida, pois assim o pedido de despejo ser julgado improcedente. Dessa forma, tanto Pedro, como Antnio esto praticando todos os atos no intuito de provar que a locao foi consentida. Todavia, no final do processo, a sentena foi de procedncia, considerando que a sublocao foi no consentida, sendo o dispositivo determinando o despejo. O dispositivo dessa sentena faz coisa julgada entre Joo e Pedro, mas no faz coisa julgada para Antnio (o despejo de Antnio apenas um reflexo e no um atingimento da coisa julgada). Antnio tinha a faculdade de no ingressar no processo, mas, como ingressou, fica vinculado fundamentao. A fundamentao do juiz para decretar o despejo foi a sublocao no consentida Antnio est vinculado ao fato de que a sublocao foi no consentida. Por isso, num processo posterior no poderia discutir com Joo, alegando que Joo consentiu na locao, pois j se tornou verdade que a locao foi no consentida. Mas Antnio pode ingressar, num processo futuro, com ao contra Pedro pedindo indenizao, pois Pedro, de alguma forma, forjou o documento. Exceo ao art 55: Vamos imaginar que esse adendo do contrato de locao tenha sido verbal, na presena de determinadas testemunhas. Ento, houve realmente o consentimento por parte de Joo. Antnio tentou fazer prova disso atravs de prova testemunhal, e arrolando essas testemunhas. Acontece que Pedro veio e disse que no havia provas a produzir, o que prevaleceu, haja vista ele ser o assistido. O juiz decretou o despejo considerando que a sublocao foi no consentida e isso fez coisa julgada para Joo e Pedro. O assistente tem como alegar e provar que pelo ato do assistido ele ficou impedido de apresentar uma prova para a fundamentao do processo? Sim. Ento, se Antnio conseguisse provar que realmente Joo havia dado autorizao, seria possvel que ele viesse buscar indenizao em face de Joo e Pedro alegando que a sublocao foi consentida, s que, como premissa dessas alegaes, ele tinha que dizer o seguinte: embora ele tenha ficado, em tese, vinculado eficcia preclusiva da assistncia, em relao dvida sobre o consentimento, ele foi impedido de produzir provas por ato do assistido, que foi um ato incompatvel com a vontade dele. Se o juiz se convencer, na ao de indenizao ele vai ouvir essas testemunhas e, novamente, formar convencimento sobre o consentimento ou no da sublocao. OPOSIO: Voc tem uma circunstncia em que, pelo menos, trs sujeitos entendem que so, ao mesmo tempo, cada um excluindo o outro, titular de um mesmo bem ou de um mesmo direito. Isso vai gerar a possibilidade de aes judiciais para discutir a titularidade daquele bem. 63

Relao jurdica material: Joo X Antnio

Pedro

Imagine que o bem est registrado no nome de Joo e Antnio resolve reivindic-lo. Relao jurdica processual: EJ Antnio Joo

Pedro Mas Pedro, que o terceiro em relao a esse processo, olha para o processo e pensa o seguinte: qualquer que seja o resultado desse processo, estar errado, pois o bem no pertence a Antnio ou a Joo, ele pertence a mim. Pedro poderia esperar aquele processo acabar, ver a quem o juiz daria o bem e depois do trnsito em julgado ele viria e proporia a ao reivindicatria contra o vencedor, alegando ser o verdadeiro titular. Isso acarretaria a propositura de 2 processos para discutir a mesma coisa. Assim, a lei admite que essa discusso surja num mesmo processo Pedro vem a esse processo com uma nova ao: ao de oposio. Ele vem com uma pretenso, pela qual ele se ope tanto a Antnio, quanto a Joo. OBS: Se Pedro no ingressasse como opoente, ele poderia ser assistente de Antnio ou de Joo? No, porque quando Pedro assistente, ele vai defender o assistido, pois ele tem interesse que esse sujeito saia vitorioso e a pretenso de Pedro se opor a Antnio e a Joo. O que ocorre o seguinte: voc j tinha o processo formado pela ao entre Antnio e Joo, e Pedro ingressa com uma nova demanda nesse mesmo processo. Pedro, que o opoente, e Antnio e Joo so os opostos, ou seja, so os rus na oposio e eles estaro como rus em litisconsrcio passivo necessrio, isto , o opoente vai propor a ao de oposio obrigatoriamente contra todos os sujeitos que litigam na ao originria. Seria possvel que um 4 sujeito, Marcos, pretendesse o bem tambm. Assim, depois de feita a oposio de Pedro, Marcos vem se opor a isso tudo, propondo uma ao de oposio contra Pedro, Antnio e Joo em litisconsrcio passivo necessrio.

Finalidade da oposio: a razo de ser da oposio que ela tramite junto com a ao originria, que se pratique a maior parte dos atos conjuntamente, por uma questo de economia processual e que as duas aes cheguem juntas ao momento da sentena. A inteno da lei que o juiz resolva essas duas aes numa nica sentena, s que, nesta nica sentena haver dois momentos: - 1 momento: o juiz julga a demanda de oposio, que a demanda mais ampla - 2 momento: o juiz julga a demanda originria Assim, devemos considerar o seguinte: imagina que o juiz tenha chegado com as duas aes maduras para a sentena, ele vai analisar primeiramente a oposio, ou seja, ele vai analisar se Pedro tem direito ao bem contra Antnio e Joo. - 1 possibilidade: o juiz julga improcedente o pedido da oposio (Pedro no tem direito); na ao originria ele julga de acordo com o que for provado nos autos (se Antnio ou Joo tem razo).

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- 2 possibilidade: o juiz julga procedente o pedido da oposio (reconhece o pedido de Pedro), a demanda originria fica com julgamento prejudicado e o juiz no vai fazer um julgamento de mrito dessa demanda e isso no ofende o princpio da congruncia. O juiz vai extinguir o processo originrio sem julgamento do mrito por falta de interesse processual superveniente. [Se o juiz julgasse improcedente a ao originria, ele estaria dizendo que Antnio no tem direito em face de Joo. Todavia, anteriormente, no julgamento da oposio, ele j disse que entre Pedro, Antnio e Joo, o primeiro tinha o direito. Ento, se ele proferisse sentena de improcedncia, estaria proferindo uma sentena condicional, o que vedado no nosso ordenamento ele estaria dizendo o seguinte: se o bem no pertencesse a Pedro, mas ele j disse que pertence, pertenceria a Joo. A ao originria fica prejudicada, pois quando h um direito mais amplo no interesse o restante do pedido.] Vamos, ento, imaginar que a sentena tenha sido de procedncia na oposio e tenha ficada prejudicada pela falta de interesse processual superveniente na ao originria (sem a resoluo do mrito). Antnio ou Joo, ou ambos, apelaram contra essa sentena de extino do processo sem resoluo do mrito, na parte que julgou procedente a oposio. O Tribunal reforma a sentena e julga improcedente a ao de oposio. O Tribunal pode prosseguir o julgamento da ao originria, na forma do art 515, 3 Teoria da causa madura Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. Mas tambm pode remeter o processo para o juzo a quo para que esse profira nova sentena, agora para dizer se Antnio tem o direito ou se esse direito pertence a Joo. A oposio pode ser interposta em qualquer momento do processo, da PI at a sentena. No significa que o sujeito, aps a sentena, perca seu direito, ele s no poder ingressar no processo atravs de oposio, mas sim com uma ao autnoma. Dentro desse perodo de tempo entre a PI e a sentena, h dois momentos distintos: PI AIJ SENTENA |____________________________|_______________________________| 1 momento: da PI at a AIJ Art. 59: A oposio, oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. 2 momento: depois de iniciada a AIJ, at antes da sentena. Art. 60: Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 dias, a fim de julga-la conjuntamente com a oposio.

Por que a lei criou esses dois momentos? Porque ela considerou o seguinte: a idia da oposio que ela siga at a instruo junto com a ao originria, para que as duas possam chegar juntas na sentena. Ento, a lei considerou que existe um momento dentro do qual razovel que a ao originria espere pela oposio, mas que a partir de determinado momento, o 3 demorou muito para propor sua oposio. Isso no significa que ele no possa vir, mas que no ser razovel pedir que a ao originria espere pela oposio. Segundo o art 60, se eu quiser propor minha oposio aps a AIJ, tenho que oferecer atravs de ao autnoma. A ao originria ser julgada e a minha oposio seguir seu procedimento at chegar sentena. Neste caso, o que adiantou fazer por oposio? Adiantou porque a distribuio foi feita por dependncia e quem vai julgar o mesmo juzo. Como foi ele que proferiu sentena na ao originria, vai proferir uma sentena congruente, compatvel na ao de oposio. O que quer a lei a segunda parte do art 60: Poder o juiz, todavia, sobrestar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 dias, a fim de julg-la conjuntamente com a oposio a oposio que feita no segundo momento, depois de iniciada a AIJ, e est sendo feita quando a ao originria est muito adiantada. No razovel que a ao originria tenha que parar e ficar esperando a oposio. Mas pode ser que, no caso concreto, a ao originria se atrase e que a oposio a alcance. Se o juiz perceber que suspendendo a ao originria pelo prazo mximo de 90 dias ele consegue julgar as duas juntas, ele suspende a ao originria, apensa os autos, d andamento oposio e leva as duas conclusas para a sentena. Quando a gente trabalha com a oposio do jeito que ela deveria ser, que o caso do art 59, tem que ser julgada primeiro a oposio, por uma questo de economia processual. Mas, se eu fiz a minha oposio depois de iniciada a AIJ e o juiz no sobrestou por 90 dias, pois a ao originria estava muito adiantada e o juiz profere a sentena (a ao entre Antnio e Joo est pronta para a sentena e a oposio de 65

Pedro acabou de comear o juiz vai proferir sentena dizendo se entre Antnio e Joo a quem o bem pertence). Na viso do juiz, o bem pertence a Antnio. Isso no gera qualquer prejudicialidade em relao oposio. O dia em que a oposio chegar a fase de sentena no teve problema no fato de o juiz ter dito que o bem era de Antnio, pois nesse caso ele no excluiu a possibilidade de o bem ser de Pedro Art 57, parte final (...) Distribuda a oposio por dependncia, sero os opostos citados, na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o pedido no prazo comum de 15 dias. Em regra, os opostos no sero citados, sero intimados para contestar, pois a oposio est vindo para dentro de um processo j existente e os opostos so os sujeitos que j existem no processo. Exceo: se for uma oposio no segundo momento vai formar processo autnomo, fazendo-se necessria a citao dos opostos. Imagina que eu faa oposio no 1 momento: Pedro contra Antnio e Joo eles so rus em litisconsrcio necessrio e tm advogados diferentes. O normal seria que tivessem prazo em dobro, mas nesse caso isso no ocorre uma exceo ao art 191 a lei, no art 57, coloca um prazo especfico: quando a lei fala em 15 dias, ela j sabe que eles so litisconsortes com advogados diferentes e considera que esse prazo suficiente. NOMEAO AUTORIA: arts 62 e ss Em regra, num processo qualquer, se a parte ilegtima o processo extinto sem a resoluo do mrito pela carncia da ao. Na nomeao autoria h duas excees, nas quais o ru vai alegar e demonstrar que parte ilegtima e, ao invs de haver extino do processo sem resoluo do mrito, ser usado um mecanismo para se descobrir quem o verdadeiro legitimado e fazer uma sucesso processual, tirando do processo esse ru ilegtimo e trazendo o verdadeiro legitimado. Procedimento da nomeao autoria: Art. 64 Em ambos os casos, o ru requerer a nomeao, no prazo para a defesa, o juiz, ao deferir o pedido, suspender o processo e mandar ouvir o autor no prazo de 5 dias. EJ Autor ______ Ru O autor demandou contra esse ru, que ele no sabe ser ilegtimo. O ru, quando for citado, deixa de responder e, no prazo para a resposta nomeia autoria. Ento, o prazo que o ru tem para nomear a autoria de 15 dias. Ele no responde exatamente por ser ilegtimo. [Imagine que essa hiptese no uma das hipteses de nomeao autoria, mas o ru nomeou autoria. O juiz precisa ouvir o autor sobre isso, ou ele pode de plano indeferir essa nomeao? Ele pode de plano indeferir, porque quando o ru faz uma nomeao autoria, se o juiz verificar que ela absolutamente incabvel, ele pode indeferir de plano. O normal seria que nesse caso o juiz decretasse a revelia, pois ele no contestou. Mas a doutrina majoritria diz o seguinte: se o juiz rejeitar liminarmente a nomeao autoria, ele vai devolver para o ru o prazo para a resposta. Outros doutrinadores criticam, dizendo que isso uma forma de estimular que todo ru nomeie a autoria para ganhar mais 15 dias para responder] Se o juiz verificar que razovel a alegao, vai abrir prazo para que o autor se manifeste sobre a nomeao autoria prazo de 5 dias (art 64). Art. 65 Aceitando o nomeado, ao autor incumbir promover a citao; recusando-o, ficar sem efeito a nomeao. Nesses 5 dias o autor tem a faculdade de: Discordar com a nomeao: tem que ser expressamente. O processo prossegue contra o ru originrio, que ter o prazo devolvido para responder. Concordar com a nomeao: pode ser expressa ou presumida pela lei (quando a lei diz que essa concordncia tem que ser expressa, ela quer dizer que, se em 5 dias o autor ficar em silencia, automaticamente presume-se que ele concordou). Quando o autor concorda, est reconhecendo que aquele ru realmente ilegtimo e que, na verdade, ele deveria ter demandado contra aquele 3. Assim, o autor vai promover a citao do 3 (nomeado). Art. 66 Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante. Esse 3 (nomeado) citado, mas no como ru, pois o autor no pediu a alterao de plo passivo, ele citado para dizer se aceita ser ru. Ento, ele tem tambm a faculdade de discordar ou de concordar. A discordncia tem que ser expressa (ele tem que se manifestar expressamente dizendo que discorda); se ele concordar, pode ser de forma expressa ou presumida se ele ficar silente no prazo. A lei no diz qual o prazo para discordar ou concordar h dois posicionamentos: 66

1 corrente: se a lei nada diz, voc usa o prazo geral de 5 dias (minoritria, embora seja + correta) 2 corrente: entende que esse 3 est sendo nomeado e citado para ser ru e, como tal, tem 15 dias para apresentar a resposta. A 1 corrente mais correta pelo seguinte: nesse prazo de 15 dias defendido pela 2 corrente o nomeado deveria concordar e responder. Mas no isso que ocorre: primeiro ele concorda e depois disso que ele passa a ser ru e ai ter mais 15 dias do prazo para resposta. Dessa forma, no razovel que seja dado o prazo para resposta antes, se ele ter esse prazo depois. Se o nomeado recusar, nada acontece com ele. O processo continua contra autor e ru originrio. [Para que serve a nomeao autoria se este 3 tem a faculdade de dizer que no quer ser ru? Nas hipteses em que levam nomeao autoria, normalmente, esse 3 est escondido por trs do ru. Assim, o autor demandou contra esse ru porque no sabia da existncia do 3, sendo esse procedimento til para que o autor saiba da existncia desse 3. Dessa forma o autor pode propor uma nova demanda, dessa vez contra o legtimo ru] Se o 3 concordar com a nomeao: haver uma deciso judicial reconhecendo a sucesso processual, excluindo da demanda esse ru por ser ilegtimo e incluindo o 3, nomeado, que o verdadeiro legitimado. Art. 67 Quando o autor recusar o nomeado, ou quando este negar a qualidade que lhe atribuda, assinar-se- ao nomeante novo prazo para contestar. Art. 68 Presume-se aceita a nomeao se: (I) o autor nada requereu, no prazo em que, a seu respeito, lhe competia manifestar-se; (II) o nomeado no comparecer, ou comparecendo, nada alegar. Hipteses de cabimento da nomeao autoria: Art. 62 Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor. Regra: O autor demandou contra o detentor porque achou que ele era o proprietrio ou o possuidor. O detentor aquele que tem contato fsico com a coisa em nome alheio, mas isso causa a impresso de que aquela pessoa proprietrio ou possuidor. Esse demandado nomear autoria, falando de sua posio de mero detentor e dizendo em nome de quem ele detm a coisa. Exceo: Art. 1228 Cdigo Civil O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavla do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha esse artigo j existia no CC/16, mas no falava no detentor. O NCC incluiu o detentor com a finalidade de dar legitimidade a ele para uma ao reivindicatria. Se o proprietrio verifica que algum invadiu suas terras e colocou um detentor, ele pode propor a ao contra o detentor, pois este que est em contato com sua propriedade o detentor tem legitimidade para figurar como ru nessa ao reivindicatria. Esse detentor estar como ru nessa ao reivindicatria, em nome prprio, mas no estar defendendo direito prprio, estar defendendo direito alheio. Ento, esse art 1228 criou uma figura de LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA COM SUBSTITUIO PROCESSUAL. Antes desse artigo 1228, quando o proprietrio demandava contra o detentor, este tinha que nomear autoria, pois ele era parte ilegtima. Atualmente, o detentor no pode nomear autoria. Ento, neste ponto restou revogada a nomeao autoria. (a doutrina defende que a parte final do 1228 deve ser considerado como no escrita). O art. 1228, parte final, do CC/02, revogou o art 62 do CPC? No, ele revogou a aplicao do art 62 quando a hiptese for de uma ao reivindicatria proposta pelo proprietrio contra o detentor. Se o proprietrio prope uma ao reivindicatria contra o detentor, esse legitimado para defender a posse do possuidor, ou seja, ele no pode nomear o possuidor autoria. Se for uma ao possessria, proposta por proprietrio, tambm tem legitimidade o detentor, no podendo, igualmente, nomear autoria. Se fosse uma ao proposta por um possuidor contra um detentor, no est revogada a nomeao autoria esse detentor que detm em nome alheio vai nomear autoria. Art. 63 Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro. Algum, materialmente, pratica um ato que gera um dano eu vejo que voc est praticando um ato que est me gerando um dano, ai eu proponho uma ao de indenizao contra voc. S que voc vem e nomeia autoria, alegando que voc s praticou aquele ato porque voc estava cumprindo ordens de um 3, ento, quem na verdade tem que responder por aquele ato o 3 que determinou a ordem. Assim, para que isso se aplique necessrio que estejam presentes dois requisitos: 1 requisito: que entre o mandante e quem cumpriu a ordem haja uma relao de subordinao hierrquica 67

+ 2 requisito: a ordem no pode ser manifestamente ilegal Ex. Voc est fazendo uma obra em casa e o engenheiro manda o pedreiro quebrar uma parede. Mas o engenheiro manda quebrar a parede errada, pois aquela era a parede que separava o apartamento do vizinho. S que o vizinho v o pedreiro quebrando a parede e prope ao contra este. Mas o pedreiro vai alegar que praticou aquele ato cumprindo ordens de um 3, e nesse caso o pedreiro realmente recebe ordens do engenheiro. Essa ordem no parece manifestamente ilegal, ela tem aparncia de legalidade (se a ordem for manifestamente ilegal, o sujeito responde, mesmo que responda junto com o outro, no podendo nomear autoria, s pode nomear autoria quem ilegtimo). Art. 69 Responder por perdas e danos aquele a quem incumbia a nomeao: I deixando de nomear autoria, quando lhe competir; II nomeando pessoa diversa daquela em cujo nome detm a coisa demandada. Esse artigo torna a nomeao autoria algo obrigatrio, pois no inciso I, se ele ilegtimo e deixa de nomear autoria, responde por perdas e danos e no inciso II, tambm responde por perdas e danos se nomear pessoa diversa, pois ele estar atrasando o processo. Para proteger o ru ilegtimo e evitar que ele responda por perdas e danos, a lei autoriza que ele nomeie autoria vrias pessoas ao mesmo tempo (todos que ele entender legitimado), indicando que cada um daqueles pode ser o verdadeiro legitimado. Como o autor ser ouvido, ele pode decidir quem aceitar como nomeados.

2 parte da aula: DENUNCIAO DA LIDE A denunciao da lide uma demanda regressiva feita em carter eventual. Ex. Eu tenho uma demanda originria, na qual eu saio prejudicada e existe algum, que meu garantidor desse prejuzo. Assim, depois que sofro o prejuzo, vou buscar o regresso contra essa pessoa numa nova ao judicial. Pela denunciao da lide a lei permite que esse regresso ocorra no mesmo processo, ou seja, no processo em que eu possa sofrer o prejuzo eu j busco o regresso, s que eu vou buscar esse regresso em carter eventual, pois eu no tenho certeza se vou sofrer o prejuzo, pelo contrrio, eu vou tentar me defender no processo para no sofrer qualquer prejuzo. Mas, se eu sofrer algum prejuzo nesse processo, eu j acionei o meu garantidor para que ele tenha que me indenizar em regresso. A denunciao pode ser feita tanto pelo autor, quanto pelo ru, sendo mais comum que seja feita por este. Na prtica as situaes de denunciao feitas pelo autor so raras, no por falta de utilidade e sim por caractersticas brasileiras quando voc prope uma ao, voc sempre acha que vai ganhar, no sendo normal que ns pensemos assim: eu vou propor essa ao contra Jos, mas se eu perder Pedro tem que me indenizar. J quando eu sou r, eu penso: eu vou me defender, mas posso perder; se isso ocorrer eu denuncio da lide o garantidor. Ex. Eu tenho seguro do meu carro referente a determinados tipos de dano. Ocorre que, estou dirigindo e voc bate no meu carro. Quem o causador do dano? Voc. Ento, contra voc que eu vou propor a ao de indenizao, pois eu tenho que buscar o dano que eu sofri contra o causador do dano. Todavia, existe a possibilidade que eu no tenha razo. Assim, eu olho para a minha seguradora e vejo que ela minha garantidora, independentemente da culpa. Dessa forma, eu proponho a ao contra voc (ao originria ao de indenizao), mas, em carter eventual, vou propor contra a minha seguradora a ao de denunciao da lide. Se o juiz disser no final que foi o ru o causador do dano, timo, pois ai no me interessa a denunciao da lide porque eu no tive prejuzo. Contudo, se o juiz dissesse que o causador do dano no foi aquele ru, julgasse improcedente o meu pedido na ao originria, me interessa que ele julgue meu pedido procedente na denunciao da lide obrigando a seguradora a me indenizar nesse caso a denunciao da lide feita pelo autor.

Quando ocorre a denunciao feita uma cumulao de aes no processo j existente. Estado-juiz demanda originria Autor _______________ Ru ( citado para oferecer respostas do ru) denunciante ------------------------3 (denunciado) Ao de denunciao em relao denunciao ru, ou seja, ser citado e apresentar resposta. 68

O autor prope uma ao contra o ru, que citado para oferecer respostas do ru em relao demanda originria. S que o ru tem esse 3, seu garantidor em relao a essa atividade discutida na ao originria, que denominado denunciado. Dessa forma, o ru denuncia da lide contra esse 3, isto , prope ao de denunciao eu passo a ter numa nica relao jurdica processual duas aes. Esse terceiro, que o denunciado, tem a condio de ru na ao de denunciao da lide ele vai ser citado para oferecer respostas de ru. Mas ele tem algum interesse em relao ao originria? Sim, ele tem interesse que o denunciante (ru da demanda originria) saia vencedor (que o pedido do autor seja julgado improcedente). Conclui-se que ele tem todo o interesse de auxiliar o ru na demanda originria, portanto, isso vai fazer com que ele, no momento em que for citado para ser ru da denunciao, se insira numa posio assemelhada a de um assistente simples (no igual porque a assistncia voluntria, j a denunciao o 3 inserido no processo compulsoriamente), podendo praticar os atos de um assistente simples. Quando ele apresentar as suas respostas de ru, dente elas a contestao, ser admitido que nessa contestao haja dois enfoques: 1 enfoque: contra a ao originria (vai defender os interesses do ru na ao originria). Ento o ru da ao originria, alm da sua prpria contestao, ter acrescido os argumentos trazidos pelo denunciado em sua defesa. O denunciado tem interesse em defender esse ru, porque se este ganhar a denunciao morre e ele no vai ser obrigado no regresso, uma vez que no houve qualquer prejuzo para o ru. 2 enfoque: contra a denunciao (o denunciado se defende contra o ru denunciante) Ex. Se for uma seguradora: Em relao ao originria, o ru no tem que indenizar porque foi fato exclusivo do autor, no tendo o ru qualquer responsabilidade. Se o juiz entender que o ru tem que indenizar, a seguradora no tem que regredir esse valor para o denunciante porque o ru estava alcoolizado e pelo contrato de seguro, se ele tivesse bebido ficava rompido o nexo de causalidade para a obrigao de indenizar. O mesmo raciocnio, guardadas as devidas propores, ocorrer quando a denunciao for feita pelo autor: O autor demanda contra o Estado, em face do ru. Denunciao da lide exerccio de ao e feita atravs do instrumento Petio Inicial. No exemplo anterior, quando o ru citado, junto com as respostas do ru, ele vai apresentar uma PI, com todos os requisitos do art 282, referente denunciao da lide. Essa PI da denunciao deve ser apresentada dentro do prazo para resposta, que ser autuada nos mesmos autos. Quando o autor quer denunciar da lide: ele tem que apresentar uma PI, mas ele apresenta quando? Junto com a PI da ao originria. No momento em que o autor apresentar a PI da ao originria, junto com ela, vai protocolar a PI da denunciao da lide. Denunciao feita pelo autor: Estado-juiz Autor _______________ Ru apresenta PI da ao originria + PI da denunciao 3 (denunciado) Esse 3 (denunciado), quando for citado, vai se defender em relao ao de denunciao, mas tambm tem interesse de defender o autor em relao ao originria. Uma das formas de ele defender a posio jurdica do autor melhorando a PI feita pelo autor. Ento, quando for apresentada denunciao da lide pelo autor, o juiz verificar os requisitos das duas peties iniciais. O normal seria que o juiz mandasse citar o ru da ao originria e, posteriormente, o 3 denunciado, mas isso se inverte: recebidas as duas peties iniciais, ele manda citar primeiramente o ru da denunciao (denunciado), dando prazo para que este se manifeste no processo, e depois ser citado o ru da ao originria. O denunciado citado para apresentar respostas de ru. Mas, como ele atua em situao assemelhada a de um assistente simples em relao ao originria, poder aditar a PI do autor como o intuito de melhor-la ele no pode fazer novo pedido ou trazer nova causa de pedir no trazida pelo autor. Ento, no prazo de resposta o denunciado pode contestar, excepcionar e/ou reconvir, alm de aditar a PI da ao originria.

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Se o denunciado tiver apresentado aditamento PI, o ru da ao originria vai ser citado para ter conhecimento da PI + aditamento (pois assim poder se defender das duas situaes ao mesmo tempo). OBS: O autor no prope a ao originria contra o ru e o 3 denunciado em litisconsrcio passivo pelo seguinte motivo: o que ele pede para o ru da ao originria j existe; o que ele pede contra o ru da denunciao (3 denunciado) depende que seja negado o seu pedido contra o ru da ao originria. Ele no pode colocar os dois em litisconsrcio porque a demanda da denunciao eventual o autor no pode receber o que ele quer das duas peties iniciais, pois um pedido exclui o outro, ou seja, ele s vai ter a possibilidade de receber do denunciado se a ao originria for julgada improcedente (se ele perder a ao contra o ru originrio) [Ex. Seguradora: Eu no posso receber do ru e da seguradora ao mesmo tempo. Se eu proponho ao contra o ru, que bateu no meu carro, e o juiz entende que esse ru o responsvel, a minha ao de denunciao morre. Todavia, se o meu pedido contra esse ru for julgado improcedente, o pedido da denunciao passar a ser julgado, pois eu j tive o prejuzo em relao ao ru originrio]. Resumindo: Denunciao feita pelo Autor: apresenta a PI da denunciao da lide junto com a PI da ao originria. Se o juiz receber as duas, ele manda citar primeiramente o denunciado, que ter o prazo para responder a ao de denunciao, no qual ele tambm poder aditar a PI originria para melhor-la. S ento que o ru da ao originria ser citado. A partir da as duas aes seguem conjuntamente para chegarem juntas ao momento da sentena. Denunciao feita pelo Ru: (o ru apresenta a ao de denunciao da lide no prazo para resposta). O ru citado para apresentar resposta e junto com a resposta ele apresenta a PI da denunciao para denunciar o seu garantidor. Esse 3 denunciado tem prazo de 15 dias para oferecer respostas de ru contra essa ao de denunciao e tambm aditar os fundamentos de defesa a favor desse ru na ao originria. Soluo final: Conseqncia da denunciao feita pelo ru: Imagine que o ru denunciou da lide um terceiro; chegou o momento da sentena s nos interessa sentena de mrito, porque se o juiz extinguir a primeira demanda sem a resoluo do mrito, a ao de denunciao tambm ser extinta sem resoluo do mrito, pois ela guarda relao de acessoriedade. Verificado ou no o regresso, dependeria de o juiz ter julgado a ao originria, para saber quem ganhou, pois sem saber quem ganhou no h como saber se h ou no direito de regresso. Denunciao feita pelo ru: pedido do autor na ao originria julgado procedente o ru perdeu. Se o ru perdeu, o juiz ter que verificar se pelo prejuzo que ele est experimentando em razo da sentena ter direito de ser indenizado em regresso pelo 3 denunciado. Essa deciso do juiz se dar em razo das provas dos autos, ou seja, quando o pedido do autor julgado procedente, tendo, como conseqncia o ru experimentado prejuzo, como que o juiz vai julgar a denunciao da lide? Vai julgar livremente (vai julgar procedente ou improcedente de acordo com as provas dos autos, pois o fato de ele ter tido prejuzo no quer dizer que, obrigatoriamente, o outro tenha que indeniza-lo pelo prejuzo; ele alegou que tem, mas o denunciado pode ter provado que no tem). EJ Autor__________ ru o ru perdeu: o juiz vai analisar se o denunciante tem direito de regresso e vai julgar livremente. Denunciao feita pelo ru: pedido do autor na ao originria julgado improcedente o ru venceu. Se o ru venceu, no experimentou qualquer prejuzo no tem direito de regresso. Assim, a sentena da denunciao ser de improcedncia automaticamente (o juiz no ter que analisar questes da ao de denunciao, ele j julga improcedente automaticamente, porque quando no h prejuzo para o denunciante no h direito de regresso).

RECURSO: O pedido do autor foi julgado procedente em relao ao ru o ru perdeu e o juiz, ao julgar livremente o pedido de regresso contra o 3 denunciado, julga procedente, ou seja, o juiz entendeu que o 3 tinha que indenizar o denunciante. Quem vai recorrer? O 3 denunciado.

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O ru tem interesse em recorrer? Sim, ele tambm pode recorrer (apesar de ter direito a ser indenizado pelo denunciado, ele foi sucumbente em relao demanda originria e, por isso, tem interesse em recorrer). Assim, poderiam apelar o ru da ao originria e o denunciado. Vamos imaginar que apele s o ru originrio. Quando ele apelou, o que ele devolveu para o Tribunal? Ele devolveu para o Tribunal a parte em que ele foi sucumbente, alegando que no tem que pagar ao autor. O ru da ao originria convence o Tribunal de que nada tinha que pagar ao autor e o Tribunal reforma a sentena de procedncia em sentena de improcedncia. Por causa dessa reforma o prejuzo do ru deixa de existir e a indenizao ao ru pelo denunciado, determinada pela sentena, no pode ser mantida. Dessa forma, automaticamente, como efeito da apelao, a deciso da denunciao tambm ser de improcedncia (o tribunal, ao transformar essa sentena de procedncia em improcedncia na ao originria, vai transformar tambm em improcedncia automtica na denunciao). - Se o autor tivesse seu pedido julgado improcedente, a denunciao tinha que ter sido julgada improcedente automaticamente (porque o ru originrio no tinha experimentado qualquer prejuzo). Nesse caso o autor apela dessa sentena de improcedncia, e o tribunal entende que o autor tem razo e reforma a sentena de improcedncia em sentena de procedncia o tribunal est dizendo que o ru tem que indenizar o autor e a sentena que dizia que o ru no tinha sofrido prejuzo no pode ser mantida. Se agora o ru sofreu prejuzo, o tribunal julga livremente a demanda de denunciao (a causa est madura para julgamento, ou seja, ela foi discutida plenamente em contraditrio em 1 grau de jurisdio art 515, 1 e 2 CPC: a sentena do juiz foi com mrito e o tribunal julga o mrito, s que de um modo um pouco mais amplo do que foi devolvido, mas no mais amplo do que foi discutido no processo).

10 aula 12/02/2008
Conseqncias da denunciao feita pelo autor o autor est fazendo um pedido principal contra o ru e um outro pedido contra o denunciado. O pedido do autor contra o ru na ao principal julgado procedente: a denunciao ser julgada prejudicada, porm improcedente porque improcede automaticamente o pedido de regresso de quem nada perdeu (como o autor no foi prejudicado resta improcedente automaticamente o pedido de regresso contra o denunciado). O pedido do autor contra o ru na ao principal julgado improcedente o autor experimentou prejuzo; na denunciao o juiz vai julgar livremente, pois s no caso concreto poder ser analisado o que foi alegado pelo denunciante em relao ao denunciado. O CPC, no art 73, prev denunciaes da lide sucessivas: Para os fins do disposto no art 70, o denunciado, por sua vez, intimar do litgio o alienante, o proprietrio, o possuidor indireto ou o responsvel pela indenizao e, assim, sucessivamente, observando-se, quanto aos prazos, o disposto no artigo antecedente. A lei fala intimar do litgio, mas significa denunciar da lide. Ento, o que acontece o seguinte: possvel que numa determinada circunstncia o ru tenha sido citado e tenha resolvido denunciar da lide o D1, que o garantidor; e ai D1 foi citado como ru da ao de denunciao. Mas possvel que D1 tenha um garantidor da sua atividade (D2), sendo possvel que D1 denuncie da lide D2. Em tese, essas denunciaes so ilimitadas [em tese porque a finalidade da denunciao gerar economia processual: vamos imaginar a hiptese em que haja 7 denunciaes da lide possvel que, ao invs de gerar economia processual, gere balburdia processual e ai o juiz, em determinados casos, pode indeferir algumas denunciaes da lide]. EJ Autor ______ Ru Denunciado 1 (garantidor do ru) Denunciado 2 (garantidor do garantidor) H, no caso, 3 aes em curso: 1 ao principal e 2 eventuais (denunciaes, no caso de o ru perder). Vamos imaginar que na sentena tenha acontecido o seguinte: o pedido do autor em relao ao ru tenha sido julgado procedente, que o pedido do ru em relao ao denunciado 1 tambm tenha sido julgado procedente e que o pedido do denunciado 1 contra o denunciado 2 tenha sido, tb, julgado procedente [o autor pleiteava do ru uma quantia no valor de 30.000 reais, o garantidor do ru foi condenado a ressarcir os 30.000 reais e a mesma coisa em relao a D2 e D1. Ns poderamos pensar que, no fim das contas, o dinheiro no qual D2 vai pagar D1 vai ser usado para pagar o ru e o ru vai pagar o autor. Mas isso, processualmente, no pode acontecer, ou seja, no possvel que ocorra nem a denunciao da lide, nem a condenao da denunciao per saltum.]

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Ex. Imagine que o ru, podendo denunciar da lide D1, mas sabendo que D2 garantidor de D1. Poderia o ru denunciar da lide diretamente D2? No, porque no tem como ele qualquer relao jurdica material que d suporte (seria uma denunciao da lide per saltum). Agora, imagine que o juiz, na hora de proferir essa sentena esteja convencido de que vai julgar procedente o pedido do autor contra o ru, procedente o pedido do ru contra D1 e procedente o pedido de D1 contra D2. Poderia o juiz, diante disso, fundamentando corretamente, dizer que ao final condena o D2 a pagar ao autor o valor de 30.000 reais? No. Essa sentena, que na verdade ter 3 condenaes, exeqvel parcialmente e gradativamente. O juiz proferiu a sentena com as 3 condenaes dizendo que procedente o pedido do autor em face do ru e que deve pagar o valor de 30.000; que, diante disso ele se convenceu que D1 garantidor do ru e que diante dessa obrigao de pagar deve indenizar o ru; e que, como D2 garantidor de D1, D2 deve indeniza-lo. Amanh, com base nessa sentena, D1 j poderia executar D2 pelos 30.000? No, porque D2 s tem obrigao de pagar diante do prejuzo de D1 e este ainda no sofreu prejuzo para que D1 possa executar D2 tem que provar que fez pagamento voluntrio [D1 tem duas opes: paga voluntariamente e executa D2 ou ele espera ser executado pelo ru para executar depois]. Ele no pode pensar que com o que receber de D2 pagar ao ru. Ento, a execuo se dar pelo mesmo modo que a denunciao: primeiro ser executada a sentena entre autor e ru; quando esse ru tiver o prejuzo que poder executar D1 [enquanto ele no tiver pago o seu prejuzo abstrato, s h uma sentena que o condena, mas no saiu do seu patrimnio o valor que gerasse prejuzo s quando o ru pagar ao autor que o ttulo ser exigvel a sentena com relao s condenaes certa, lquida, mas no exigvel, porque ela s se torna exigvel quando ocorrer a condio, que o ru cumprir com a obrigao voluntria ou forosamente. Hipteses de cabimento da denunciao da lide: art 70 CPC Art. 70 A denunciao da lide obrigatria: I ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta. Hipteses de evico: quando voc adquire um bem e depois vem a perd-lo por fora de deciso judicial ou por fora de ato administrativo fica verificado no processo judicial que a pessoa que alienou o bem para voc na verdade no tinha o melhor direito sobre o bem e no podia ter alienado e, portanto, aquela pessoa tem obrigao de indenizar, ti ressarcir porque voc perdeu um bem por ter havido um vcio na transferncia (havia vcio em relao ao alienante da coisa e no em relao a voc, que adquirente a regra no CC de que todo aquele que aliena bem tem obrigao de garantir que est alienando com os direitos que ele afirma transferir, ou seja, ningum pode transferir mais direitos do que tem) OBS: a evico pode ser afastada no contrato (em regra, se o contrato nada disser, eu, alienante, tenho que adquirir a voc, adquirente, os direitos da evico; mas eu posso colocar uma clusula no contrato dizendo que eu no me responsabilizo pelos riscos da evico). Ex. Eu estou sendo demandada em relao a um bem que adquiri de voc estou sendo demandada numa ao reivindicatria. Eu vou me defender alegando que o bem pertence a mim. S que possvel que realmente um 3 tenha razo e que o bem realmente pertena a ele, pertencia desde sempre e que voc tenha alienado a non domino. Diante dessa possibilidade, vou denunciar da lide voc, que era o alienante do bem para j me resguardar dos riscos da evico (se o juiz entender que o bem pertence ao autor que est reivindicando eu j quero que o juiz condene voc, alienante, a me indenizar pelos prejuzos que estou sofrendo pela perda do bem). II ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome pp, exera a posse direta da coisa demandada. Nesse inciso existe desdobramento da posse quando a lei fala que o ru, citado em nome pp, exera posse direta da coisa significa o seguinte: eu sou citada em nome pp numa ao possessria porque eu exero a posse direta da coisa demandada eu sou legitimada para a ao possessria quando exero posse direta. Mas existe algum, que o possuidor indireto, que desdobrou uma posse para mim e, provavelmente, esse possuidor indireto quando desdobra a posse para mim, ele me garante a posse direta mansa e pacfica pelo tempo do contrato [ex. Eu alugo um bem. O locador vai me garantir a posse mansa e pacfica do bem por 12 meses, que o tempo do contrato. S que, no 1 ms do contrato sou demandada numa ao possessria. Eu imagino que quem est demandando esteja equivocado, mas pode ser que esta pessoa tenha razo e que eu tenha que ser indenizada, pelo possuidor indireto (locador), pelos prejuzos que vou sofrer pela perda da coisa. Dessa forma, o meu garantidor o possuidor indireto, ou seja, eu sou possuidor direto e denunciante da lide, e o locador o possuidor indireto e denunciado da lide.

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III quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. Quando voc l esse inciso, voc tem a impresso de no ter razo de existir, ou seja, tiraria a justificativa dos outros dois incisos, pois parece que um dispositivo genrico que engloba todas as situaes. Mas a doutrina interpreta e diz o seguinte: o inciso III aparente tratar de todas as situaes, mas o legislador no iria se dar ao trabalho de fazer os incisos I e II, para no inciso III fazer uma regra que abarcasse os dois incisos e as demais hipteses. Dessa forma, segundo a doutrina, existe uma diferena na questo da garantia: existe uma garantia prpria e uma garantia imprpria, ou seja, h situaes em que sou garantidora porque a natureza da relao jurdica que eu tenho com o sujeito de garantir; e existem situaes em que sou garantidora, embora a natureza da relao jurdica que eu tenha com o sujeito tenha outra caracterstica, mas eu acabei me tornando garantidora. Ex. 1 Voc faz um contrato de seguro. A natureza jurdica desse contrato de garantia toda vez que voc faz um contrato de seguro de carro, de sade, de casa, voc est fazendo um contrato para que ela garanta uma determinada atividade ou uma determinada circunstncia da sua vida. Dessa forma, o contrato de seguro, por definio, sempre um contrato com garantia prpria [a finalidade daquela relao jurdica a garantia]. Ex. 2 Qual a natureza da relao jurdica da Prof. Daniela com a FESUDEPERJ? Prestao de servio. Numa relao de prestao de servio no existe uma obrigao de garantia (de regresso). Mas vamos imaginar que durante uma aula a prof. se irrite com um aluno e jogue um cdigo na sua cabea. Como o aluno sofreu dano, pode demandar diretamente contra a causadora do dano ou contra a escola, pois se trata de relao de consumo. O aluno resolve demandar contra a escola. Se o aluno comprovar o ocorrido, a escola tem que indenizar o aluno, mas a escola no vai ficar com o prejuzo, ela vai buscar o regresso em relao professora. a finalidade da relao jurdica entre a escola e a professora esse regresso? No, mas surgiu uma obrigao de indenizar em regresso em relao do desdobramento daquela relao jurdica. Ento, neste caso, a professora se tornou garantidora da FESUDEPERJ, mas uma garantia imprpria. Dessa forma, a doutrina entende que nesse art III no esto includas todas as garantias prprias e imprprias, s esto includas as garantias prprias. Ento, quem que pode denunciar da lide? Quem estiver numa relao de garantia prpria (segurado em relao seguradora). Quem estiver numa relao de garantia imprpria no fica com prejuzo, s no pode denunciar da lide, ter que propor uma ao regressiva autnoma. OBS: No inciso I (evico) h uma garantia imprpria, pois no da natureza do contrato de compra e venda essa garantia. Mas por opo da lei uma garantia imprpria gera denunciao da lide. OBS: No caso do inciso II (desdobramento da posse) tambm h uma garantia imprpria em que a lei optou em dar direito de denunciar da lide. Isso vem reforar o raciocnio de que no inciso III o cabimento para garantia prpria, pois quando a lei quis optar por situaes de garantia imprpria, ela optou expressamente. Quando for garantia prpria inciso III Quando for garantia imprpria: no pode denunciar da lide, tem que propor ao autnoma de regresso, SALVO nos casos dos incisos I e II, nos quais a lei optou expressamente pela possibilidade de denunciar da lide embora no sendo da natureza da relao jurdica a obrigao de garantia. DISCUSSO SOBRE O ART 37, 6 CR: Responsabilidade civil objetiva do Estado o Estado responde objetivamente pelos danos causados pelos seus prepostos e que o Estado ter direito de regresso contra esse preposto se ficar comprovada a culpa do preposto. Assim, pelo sistema da CR, se eu sofro um dano causado por um servidor do Estado, posso acionar o servidor, como tambm o Estado, o que me vantajoso porque no precisarei discutir a culpa, s vou ter que provar o dano, o nexo de causalidade. Depois que o Estado me indenizar, ele vai buscar em regresso contra preposto o prejuzo causado por ele. Quando a gente raciocina sobre isso, a responsabilidade civil do Estado por um dano causado por um agente estatal caso de garantia prpria ou imprpria? Ex. Eu estava dirigindo o trator da prefeitura e passo em cima do seu carro voc demanda contra a prefeitura. A prefeitura te indeniza objetivamente e depois entra com ao de regresso contra mim. Essa garantia que a prefeitura tem contra o tratorista garantia prpria ou imprpria? imprpria, a natureza da relao entre eles de prestao de servio. Ento, pelo que ns estudamos at aqui no caberia denunciao da lide, mas nesse caso cabe. Cabe denunciao da lide por poltica legislativa. Tecnicamente no cabe, acontece que pela jurisprudncia do STJ, majoritariamente diz que cabe.

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poltica legislativa porque: eu demando contra a prefeitura e essa demanda, como a responsabilidade objetiva, seria bem mais rpida. S que a prefeitura vai denunciar da lide e vai ficar discutindo contra o preposto a questo da culpa. Ento, embora eu continue no tendo que comprovar a culpa, eu tenho que esperar a discusso sobre a culpa. Se cair na prova a seguinte pergunta: cabe denunciao da lide na hiptese do art 37, 6 da CR? Discorra na forma da lei, da doutrina e da jurisprudncia. Na forma da lei no cabe, pois segundo a doutrina o que est previsto no art 70, III garantia prpria e a relao do Estado com o seu preposto uma situao de garantia imprpria. Mas os nossos Tribunais, em especial o STJ, majoritariamente, aceitam a denunciao da lide feita pelo Estado. E aceitam para que o processo demore mais, para que o precatrio demore para entrar na fila de pagamento. Voltando ao inciso I para anlise da obrigatoriedade: (evico) O art 70, caput diz que a denunciao da lide obrigatria e a tem as 3 hipteses. A doutrina processual diz que a denunciao da lide no obrigatria, ela cabvel nesses casos do art 70, pois um princpio processual que o uso ou no de uma faculdade processual no deva levar a perda do direito material [ex. Se voc no prope uma ao para exigir um direito seu, por no propor a ao, voc perde o direito material? No. Se voc demorar a propor a ao ocorre a prescrio, que instituto de direito material (no uma norma processual que faz com voc perca seu direito, pois a norma processual um instrumento para que voc alcance o direito material e no o perca). Ento, quando o art 70 diz que a denunciao da lide obrigatria, devemos interpretar da seguinte maneira: quem quiser se valer da praticidade, da economia processual de sair desse processo em que teve dano com uma sentena que condene seu garantidor, use da denunciao da lide. Trabalhando com a garantia prpria do inciso III: eu sofro um dano por um acidente de veculo; se eu quero buscar indenizao contra voc, mas corro o risco de no obter a indenizao e quero acionar minha seguradora em carter eventual, se eu quiser usar dessa economia processual, eu j tenho a faculdade de denunciar da lide. Mas se eu no denunciar da lide no perco o direito material contra a minha seguradora. Conclui-se que ela no obrigatria, eu tenho a faculdade de denunciar da lide se eu quiser ganhar a economia processual. Acontece que na hiptese do inciso I (evico), existe regra prpria sobre isso, falando da perda do direito material l no Cdigo Civil. A existncia dessa regra no CC faz com a doutrina processual diga o seguinte: a denunciao da lide no inciso I obrigatria, porque se o sujeito no denunciar da lide para as hipteses de evico, ele perde o direito de regresso. Mas essa perda do direito de regresso no ocorre em virtude da vontade da lei processual, e sim porque o CC assim regula (se ele no denunciar da lide no pode entrar com ao regressiva autnoma). Art. 456 CC Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. Redao desse artigo no CC/16 art. 1116 Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato quando e como lhe determinarem as leis do processo. sinnimo de denunciar da lide Para que o adquirente possa exercitar o direito de regresso, tem que denunciar da lide o alienante quando e como lhe determinarem as leis do processo. E o que a lei processual diz sobre isso? Ela diz que a denunciao da lide obrigatria. Assim, h entendimento desde o CC/16 de que a denunciao da lide no art 70, I, do CPC obrigatria por fora do art 1116 (atual 456), porque a lei material est dizendo que se voc no denunciar da lide como a lei processual manda, voc no pode exercitar o direito decorrente da evico (o artigo condiciona para que voc tenha o direito que voc aja daquela forma, seno voc perde o direito material). Imagine o seguinte: Eu alieno para A um bem pelo qual recebo 50 mil reais. Amanh B prope contra A ao de usucapio daquele bem, alegando que usucapiu o bem, s que pelo tempo de posse, ele j havia usucapido o bem quando eu ainda era proprietria (B usucapiu de mim) e eu alienei a non domino para A. B ganha no processo e A no denunciou da lide. Situao ftica: B ficou com o bem, eu fiquei com os 50 mil reais e A ficou com prejuzo total. Isso razovel no nosso ordenamento? Pelo art 456, como A no denunciou da lide, perdeu o direito de regresso. Mas existe algo alm disso, que o seguinte: o nosso ordenamento no pode aceitar o enriquecimento sem causa, e eu enriqueci s custas de A por um locupletamento absolutamente sem causa. A no tem direito de regresso, mas tem direito a propor uma ao pelo procedimento ordinrio, chamada ao de locupletamento, a fim de buscar o que pagou pelo que no levou (pagou 50 mil e no levou o bem). Isso d no mesmo? Ou seja, se A no denunciou da lide e, por isso, no pode buscar o direito de regresso, mas pode, numa ao de locupletamento, buscar o que pagou deu no mesmo, porque A no recebe de uma forma, mas recebe de outro. No d no mesmo, porque o locupletamento pode ser menor que o regresso: o locupletamento faz A receber de volta, meramente corrigido monetariamente, aquilo que foi pago pelo bem e no levou (pagou 50 mil e vai buscar ter de volta esse valor). Imagine que ela tenha ficado um perodo com o bem, fez obras de reformas no valor de 40 mil reais e 74

teria que receber 90.000 reais. Quando A perde o bem para B perde o bem de 90 mil, pois ela fez benfeitorias no bem alheio. Mas s pode buscar contra mim na ao de locupletamento o valor de 50 mil, pois foi esse valor do enriquecimento sem causa. Se A tivesse denunciado da lide contra mim, ela poderia buscar em regresso o valor do bem + o valor das benfeitorias e tambm danos morais, podendo alcanar um valor superior ao perdido. Art. 456 expresso ... ou qualquer dos anteriores a lei criou uma situao de responsabilidade ilimitada. Ex. Eu compro um bem hoje, quando alieno esse bem, em tese, sou responsvel por esse bem pelo resto da vida, pois o adquirente de uma outra pessoa pode me denunciar da lide, pois eu sou um alienante anterior. O CC fez isso porque ele queria atingir o responsvel pela ilicitude que gerou o dano da evico, mas ele no disse isso. Imagine que haja um imvel, e que tenha a seguinte cadeia de adquirentes do imvel: Joo o 1 titular do imvel, que vendeu para Jos, que vendeu para Marcos, que vendeu para Antnio. Hoje Antnio ru de uma ao reivindicatria proposta por Maria. Ele deveria denunciar da lide Marcos, que o sujeito que alienou o bem para ele, garantindo que era o proprietrio. Jos, em algum momento, garantiu Antnio de alguma coisa? No, Jos nem sabe da existncia de Antnio. S que o CC pensou o seguinte: Maria est reivindicando o bem de Antnio porque, no perodo em que o bem pertencia a Joo, ela usucapiu o bem. Assim, na verdade, quem perdeu o bem para Maria foi Joo. Quando Joo alienou para Jos, alienou a non domino e assim sucessivamente. Dessa forma, o que o CC quis permitir foi o seguinte: que Antnio pudesse olhar por cima dessa cadeia de alienantes e denunciar da lide Joo. Tem lgica processual Maria estar propondo ao contra Antnio e este denunciar da lide Joo? Qual o fundamento, a causa de pedir que faz com que Joo seja garantidor de Antnio? No existe. Nesse caso o CC est permitindo denunciao da lide per saltum, o que proibido no nosso ordenamento. Parte da doutrina processual entende essa parte do dispositivo como no escrito. Mas outra parte da doutrina, para tentar aproveitar essa norma, vem entendendo que voc pode denunciar da lide o alienante imediato e todos os anteriores Maria prope ao contra Antnio; Antnio denunciaria da lide Marcos, Pedro, Jos e Joo. S que, somente em relao a Marcos que essa denunciao da lide produziria todos os seus efeitos. A Marcos seria citado, os demais no seriam citados. No que Marcos fosse citado, ele iria se defender alegando que poderia denunciar da lide Pedro, mas como Antnio j denunciou, Marcos s iria anuir denunciao feita, surgindo uma denunciao de Marcos para Pedro. Se Marcos no anusse denunciao de Antnio, a denunciao feita por Antnio no surtiria teria qualquer validade contra os outros sujeitos, porque s se pode denunciar contra quem seja o seu garantidor e o seu garantidor o alienante imediato. CHAMAMENTO AO PROCESSO: art 77 do CPC O chamamento ao processo est diretamente ligado com a questo da obrigao solidria foi criado para essa circunstncia e depois foi direcionado para outra situao. Art. 77 admissvel o chamamento ao processo: III de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. Nesse caso o direito processual prejudicou o direito material qual a vantagem de eu ser credora numa obrigao solidria, na qual haja 3 devedores solidrios? Como credora posso cobrar de qualquer um dos devedores, pois cada um deles se obriga em relao ao credor (se obrigam em relao ao todo) e depois, internamente, fazem as divises dos quinhes. O chamamento ao processo acaba com essa vantagem, apesar de o legislador no ter feito com essa inteno. Vamos entender porque o legislador pensou nessa possibilidade e isso ocorreu antes do nosso processo sincrtico de execuo. Ele pensou o seguinte: imagine que eu sou credora de A, B e C, 3 devedores solidrios e resolvo cobrar s de A. Se eu cobrasse s de A e este nada pudesse fazer, haveria esse processo de conhecimento condenando A a me pagar; se ele no me pagasse voluntariamente eu teria que executa-lo, de acordo com o sistema anterior (entrar com processo de execuo, gerando processo autnomo de execuo), ou seja, este seria o 2 processo. Depois de me pagar, A cobraria de B e C imagine que ele cobrasse em processos distintos: um processo contra A e outro contra B; formou ttulo contra B e C e agora vai executar. Ento, diante dessa obrigao solidria havia a possibilidade de formao de 6 processos diferentes e a lei processual achou que isso no era razovel. Dessa forma, a lei pensou o seguinte: quando o credor demanda s contra o A, se esse quiser chamar ao processo o B e o C desde j, para que eles figurem como litisconsortes com o ru, se o pedido do credor estiver correto e for julgado procedente, o ttulo j vai se formar contra todos os rus e a, aquele que pagar vai se sub-rogar no direito do credor para executar os demais. Isso, no sistema anterior ao do processo sincrtico, iria gerar um processo de conhecimento e, no mximo, 3 processos de execuo distintos, economizando 2 processos. Na atualidade, s h um processo: um processo de conhecimento e, com o sistema sincrtico, continua atravs de uma execuo tudo ocorrer num nico processo. 75

Assim, numa situao como esta, quando um credor demandar contra um ou alguns dos devedores solidrios, esse devedor solidrio poder chamar ao processo os demais devedores, ou seja, ele vai trazer para figurarem como rus, junto com ele, sujeitos que o autor no queria (se o autor quisesse teria demandado contra todos). Ser formado um litisconsrcio passivo facultativo que se forma por vontade do ru porque a regra que o litisconsrcio se forme por vontade do autor. H um questionamento doutrinrio acerca da obrigatoriedade de A, se resolver chamar ao processo, tem que chamar B e C ou se teria a opo de chamar um dos dois. O melhor posicionamento aquele que diz que ele pode chamar s um ou alguns dos devedores, pois o quanto mais voc puder preservar a obrigao solidria, melhor o quanto mais voc puder preservar a vontade do credor em demandar contra vrios devedores, melhor. Mas vamos imaginar que o chamamento tenha sido feito contra todos os devedores. A ao foi proposta contra A, que chamou ao processo B e C eles vm figurar como rus, tero direito de defesa, vo apresentar respostas do ru e o processo se desenvolver normalmente. Ao final o juiz vai julgar e, se proferir sentena de procedncia, a coisa julgada se forma em relao a todos (ao credor e aos trs rus). Portanto, a lei diz: aquele que cumprir a obrigao se sub-roga nos direitos do credor para executar os demais. Se o credor prope ao s contra um dos devedores e este chama apenas um dos co-devedores, a sentena faz coisa julgada para quem? Ex. Devedores: A, B e C; dvida de 90.000; obrigao solidria. Demando contra A, querendo receber s dele, mas este chama B ao processo (deixa C de fora). A sentena vai julgar procedente o pedido e vai condenar A e B a me indenizarem 90.000. Imagine que A cumpra voluntariamente e pague os 90.000 em relao a B ele vai executar a sentena e em relao a C vai propor ao de cobrana. Por isso que, na prtica, se o sujeito se d ao trabalho de chamar ao processo, chama todos, salvo se ele tiver inteno de perdoar algum deles. II admissvel chamamento ao processo dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles. Esse inciso um exemplo do inciso III. possvel que numa obrigao eu oferea mais de um fiador e eles so obrigados solidariamente. Se eles so obrigados solidariamente, esto inseridos no inciso III. I admissvel chamamento ao processo do devedor, na ao em que o fiador for ru. Houve uma relao principal do credor com o devedor e uma relao acessria contratual, pela qual um sujeito, fiador, se obrigou perante esse credor num contrato acessrio de fiana, e se obrigou a afianar aquela relao principal. O devedor no cumpriu a obrigao. Pode o credor cobrar direto do fiador? Pode, sempre pode. A fiana um contrato por natureza solidrio? No, a fiana uma obrigao subsidiria. Ento, em regra, o credor tem que cobrar primeiro do devedor e, subsidiariamente, do fiador. Mas pode ser que contra o devedor j tenha um ttulo executivo, porque pode ser que o contrato tenha sido assinado com duas testemunhas e agora queira formar um ttulo contra o fiador e por isto esteja propondo ao de cobrana contra este. Assim, ele pode ter proposto ao contra o fiador sem ter proposto contra o devedor pq contra o devedor ele j tem ttulo executivo e contra o fiador ele quer formar ttulo. Mas, se ele est cobrando do fiador primeiro, como que fica o benefcio de ordem? No tem problema, pq o benefcio de ordem uma defesa que o fiador faz na execuo. Assim, se o devedor tiver patrimnio livre e desembaraado para suportar aquela dvida, o patrimnio do devedor tem que ser atingido antes do patrimnio do fiador isso s vai acontecer em execuo e o que ns estamos tratando acontece no processo de conhecimento, por isso no tem problema demandar primeiro contra o fiador. Ento, a lei pensou o seguinte: o fiador se obrigou, ele no devedor, mas se tornou responsvel pela dvida daquele devedor. Assim, como a dvida existe, o normal que o fiador pague para o credor e depois v buscar do devedor. Ns poderamos imaginar que ele buscaria em regresso, o que nos levaria a uma situao de denunciao da lide. Esse raciocnio est errado, pq esse regresso no um direito de regresso que precisa ser discutido, um regresso automtico, ou seja, o fiador no precisa demonstrar que o devedor o seu garantidor porque o fiador s teve que pagar porque o devedor deve. Por esse motivo a lei no achou que fosse razovel que o fiador tivesse que denunciar da lide o devedor, porque denunciao da lide uma ao eventual de conhecimento e ele teria que fazer prova da dvida do devedor. Diante disso, a lei encontrou um modo de fazer com que o fiador pudesse j chamar o devedor para figurar como ru junto com ele, at porque o devedor quem tem o maior interesse de se defender contra o credor e a, se ele no conseguir se defender, o credor ter uma sentena de procedncia contra ambos formou-se o ttulo contra ambos. Se o fiador quiser cobrar voluntariamente, porque ele tem mais dinheiro, ele paga, mas com a certeza de que no vai precisar discutir a existncia da dvida com o devedor, ele vai direto executar. OBS: cuidado com esse inciso I, porque tem cheiro de denunciao da lide, mas chamamento ao processo! Chamamento ao processo no CDC: Art. 101, II Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos ou de servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste Ttulo, sero observadas as seguintes normas: o ru que houver contratado seguro de 76

responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil (para no deslocar a competncia para a Justia Federal). Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art 80 do CPC. A lei cria uma situao absolutamente anmala, mas que a gente vai entender razovel porque em favor do consumidor. L no art 77, I, que fala do fiador (com responsabilidade subsidiria), porque a lei permitiu que o fiador chame ao processo o devedor? Porque o devedor que o verdadeiro obrigado, o fiador somente responsvel, ento a lei quis dar a ele a vantagem de um ttulo executivo para que ele pudesse executar direto. O credor j recebeu do fiador, que vai executar o devedor. No CDC: O consumidor contrai relao com o fornecedor de produtos ou de servios e nessa relao jurdica ocorre um dano. comum que os fornecedores de produtos e servios tenham seguradoras, facilitando quando h necessidade de indenizar o consumidor. Existindo uma situao em que tenha um consumidor que fez contrato com o fornecedor e esse fornecedor tem um contrato de seguro para garantir sua atividade, o consumidor poderia demandar direto contra a seguradora? No. Comparando com a situao do art 77, I, na qual eu sou credora e optei por demandar contra o fiador, se eu quisesse poderia demandar direto contra o devedor, porque o devedor que o obrigado. No CDC, eu tenho o devedor, que o fornecedor e tenho a seguradora, que por enquanto no nada em relao ao consumidor. Mas, a a lei pensou que iria acontecer o seguinte: o consumidor ia demandar contra o fornecedor e este, no mximo, denunciaria da lide a seguradora o pedido do consumidor ia ser julgado procedente e o pedido do fornecedor face seguradora tambm ia ser julgado procedente. Nesse caso poderia o consumidor executar a seguradora? Tambm no, porque a execuo no pode ser per saltum. comum que o fornecedor no seja solvente o suficiente para indenizar e que a seguradora seja. Por isso, a lei pensou o seguinte: o que acontecer se o fornecedor no tiver dinheiro e, como no pagou e no sofreu o prejuzo, no pode executar a seguradora? (O fornecedor s sofre o prejuzo quando o dinheiro sai do bolso, mas como no tem dinheiro para tirar do bolso, no tem como executar a seguradora) a seguradora ia se locupletar e o consumidor iria ficar no prejuzo total de nada iria adiantar o contrato de seguro. Soluo dada pela lei: quando o consumidor demandar contra esse fornecedor que tem contrato de seguro, esse fornecedor, se quiser, chama ao processo a seguradora. Nesse caso a seguradora se torna r na ao proposta pelo consumidor. O consumidor est buscando danos contra o fornecedor. A que ttulo a seguradora pode se tornar r nessa ao se ela no causou dano nenhum? Essa uma hiptese em que a lei cria uma solidariedade legal a solidariedade s decorre da lei ou do contrato. Ento, a lei est dizendo: caso o fornecedor chame ao processo a seguradora, esta automaticamente ter se tornado solidariamente responsvel pela indenizao face ao consumidor. Qual a vantagem de ter chamado ao processo e no ter denunciado da lide? Se o pedido do consumidor for julgado procedente, essa sentena vai fazer coisa julgada contra o fornecedor e a seguradora. Normalmente, quem tem dinheiro a seguradora e o consumidor pode executar a seguradora.

2 PARTE DA AULA 77

PROCESSO DE CONHECIMENTO PROCEDIMENTO ORDINRIO Atos do processo: |___________|___________|____________|______________|__________|____ PI citao respostas saneamento provas sentena (AIJ)

A doutrina divide o procedimento ordinrio em 4 fases: Fase postulatria as partes esto postulando (o autor comea postulando na PI, o ru citado e tb faz suas postulaes) Fase de saneamento o juiz organiza o processo resolve as questes processuais pendentes e prepara a produo da prova (agora todos j disseram o que tinha para ser dito e o juiz tem que prepara o processo para a instruo). Fase instrutria produo de provas. Nem todas as provas so obrigatoriamente produzidas nessa fase, mas o momento em que, em regra elas so colhidas. Fase decisria sentena OBS: As fases instrutria e decisria, s vezes, ocorrem no mesmo momento toda a prova que voc tem para colher ser produzida na AIJ e depois o juiz profere a sentena. Estou no processo de conhecimento a finalidade do processo de conhecimento dar conhecimento ao juiz para que ele possa reconhecer o direito na sentena. Esse conhecimento do juiz varia ao longo do processo, ou seja, a quantidade de conhecimento que o juiz tem na petio inicial no o mesmo que ele tem quando for prolatar a sentena. Quando o processo comea, o juiz tem mera cognio superficial, no qual ele atua com juzo de possibilidade em relao ao direito material (o juiz recebeu a PI: nesse caso as partes so legtimas, existe possibilidade jurdica do pedido e existe interesse processual). Quando o juiz l uma PI, na qual eu digo que Jos me deve em funo de um contrato e que tem que me pagar 30.000., ele olha para aquela afirmao e o que ele tem de conhecimento sobre aquilo? S os fatos alegados pelo autor, ento h possibilidade de os fatos serem verdadeiros ou no h 50% de que as alegaes sejam verdadeiras e 50% de que no sejam verdadeiras. H juzo de possibilidade. [E se o autor, junto com a PI, anexou vrias provas documentais? Isso no muda nada, pq embora o momento de colher a prova documental seja junto com a PI, esse no o momento de o juiz valorar a prova]. O processo vai andando e o juiz passa a ter cognio sumria, mas ainda no tem pleno conhecimento, ele tem juzo de probabilidade. O juiz vai comear a achar ou que o autor tem razo, ou que o autor no tem razo. Na sentena juiz ter cognio exauriente, ou seja, ele tem o juzo de certeza processual. O juiz obrigado a chega a esse juzo de certeza? O nosso ordenamento forma certeza artificial quando chega ao final do procedimento. Todas as provas pertinentes a esse processo j forma produzidas e todos os atos j aconteceram, mas o juiz ainda no est convencido. Assim se o juiz no tiver certeza porque o autor no conseguiu convenc-lo do seu direito e isso nus do autor: o juiz vai julgar improcedente o seu pedido e isso faz coisa julgada material. [s vezes o juiz julga improcedente o pedido do autor pq est convencido de que ele no tem direito, mas s vezes ele julga improcedente pq no est convencido de que o autor tem o direito na dvida ele no d o direito para o autor]. [No processo civil o juiz no est julgando o autor ou o ru, o juiz est julgando o pedido do autor, ou seja, o juiz vai acolher ou rejeitar o pedido do autor].

A partir de quando que o juiz est autorizado a comear a achar que o autor tem ou no tem razo? A partir da citao e da resposta do ru, que quando o juiz vai dar contraditrio para a outra parte, que ele pode comear a ter cognio sumria e, portanto, o juzo de probabilidade ( provvel que o autor tenha razo, ou provvel que o autor no tenha razo). A maior parte do processo o juiz est em cognio sumria. No juzo de possibilidade o juiz tem 50% de possibilidade de que os fatos sejam verdadeiros e 50% de que no sejam verdadeiros. No juzo de probabilidade (cognio sumria), esse percentual varia o tempo todo, dependendo do que vai sendo alegado pelas partes e provado ao longo do processo. TUTELA ANTECIPADA 78

Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao E: (...) Ns temos 3 tipos de antecipao de tutela, e em todos necessrio que estejam presentes os requisitos prova inequvoca e verossimilhana. A doutrina passou a estudar o que seria prova inequvoca que pudesse convencer o juiz da verossimilhana da alegao, chegando concluso de que o juzo de probabilidade. Isso significa que a cognio para a antecipao de tutela a cognio sumria, porque, para o juiz antecipara a tutela ele no pode achar que existam 50% de chance de que o autor tenha razo e que 50% no tenha razo, o juiz tem que estar tendencioso em relao ao autor, mas ainda no tem certeza, pois se ele tivesse certeza no concederia tutela antecipada, j proferiria sentena de mrito. Espcies de tutela antecipada: (nas trs espcies ns temos como requisito o art 273, caput) 1) art 273, caput c/c inciso I; 2) art 273, caput c/c inciso II; 3) art 273, caput c/c 6o. REGRA: Todos os tipos dependem do art 273, caput do CPC, o seja, o juiz tem cognio sumria, juzo de probabilidade entre a citao e a resposta, mas antes da sentena. Alm desses dois requisitos do art 273, caput, cada uma das espcies tem o seu requisito prprio. 1) Tutela antecipada de segurana: art 273, caput + inciso I (...) haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao tutela antecipada de segurana, pq o juiz est tentando assegurar o direito material da parte. [Voc, juiz, est achando que o direito do autor provvel voc est em cognio sumria, ou seja, voc ainda no tem certeza para poder dar o direito para ele]. Nesse o caso o direito material est correndo um risco e se o juiz deixar para decidir quando tiver certeza, pode ser que este risco j tenha ocasionado o dano. 2) Tutela antecipada de evidncia: art 273, caput + inciso II (...) fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru Vamos partir da premissa de que o autor no tem razo e o ru sabe que o autor no tem razo, mas props ao contra ele o ru quer que a sentena seja logo prolatada, para que o juiz julgue improcedente o pedido do autor. Ento a lei imaginou o seguinte: aquele ru que age de modo protelatrio no processo, pela sua conduta ele evidencia que o autor tem razo, pois ele est fazendo tudo para que o processo demore. Mas no basta o intuito protelatrio do ru, o juiz tem que estar convencido que o direito do autor provvel [o juiz est na cognio sumria, est achando que o direito do autor provvel e ainda por cima o ru est agindo de modo protelatrio, abusando do seu direito de defesa a o juiz defere a antecipao da tutela quase uma sano para o ru que abusa do direito de defesa: o ru estava demorando para no vir a sentena, a o juiz vai e antecipa os efeitos da sentena, fazendo com que o ru no tenha mais interesse em protelar]. 3) Tutela antecipada sobre a parte incontroversa da demanda: 273, caput + 6 probabilidade do direito material + a tutela antecipada tb pode ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso Vamos imaginar que o autor tenha feito dois pedidos e o ru deixou de controverter um deles: em relao a esse pedido incontroverso haver presuno de veracidade se for direito disponvel. O juiz no pode proferir a sentena porque tem o outro pedido, mas ele est convencido de que o direito do autor claro a ainda por cima o ru deixa de controverter (no s pelo fato de o ru ter deixado de controverter, somado a esse fato, dever estar presente a probabilidade do direito material). Ex. Eu demando contra voc pleiteando danos materiais e morais; na hora de contestar, voc s contesta a parte dos danos materiais. A, o juiz est convencido, pelo o foi narrado, que aquele pedido verdade e que realmente houve dano moral voc pede ao juiz que antecipe o valor correspondente ao dano moral e ele antecipa. Excees: Ns sabemos que, em vrias circunstncias, o juiz antecipa a tutela antes da citao. Dessas trs hipteses acima (tutela antecipada de segurana, tutela antecipada de evidncia e tutela antecipada sobre a parte incontroversa da demanda) quais podem ter tutela antecipada antes da citao? S a tutela de segurana pode ser concedida antes da citao, porque as outras duas dependem do ru para que seja deferida tutela antecipada de evidncia necessrio que o ru aja de modo protelatrio, ento nunca haver tutela antecipada de evidncia antes de o ru ser citado; tambm no haver tutela antecipada sobre a parte incontroversa da demanda antes da citao, porque eu s sei o que ficou ou no controvertido depois que o ru apresenta sua contestao. Assim, s poder haver tutela antecipada no caso da tutela de segurana. Requisitos da tutela antecipada de segurana: probabilidade de existncia do direito material e risco de dano irreparvel. Nesse caso, como ainda no houve a citao, ainda no possvel que ele tenha cognio sumria, ou seja, o juiz no tem juzo de probabilidade. Para compensar essa falta de probabilidade o risco deve ser bem grande. [o juiz s tem um pouquinho de convencimento sobre a matria, mas o risco to grande que ele no tem como mandar esperar e correr o risco]. O juiz est numa cognio 79

superficial, no era para despachar a antecipao de tutela nesse momento, mas o risco to grande que ele, ao invs de encher a sua mente com metade de probabilidade e a outra metade de risco, ele fica com um pouquinho de probabilidade e o resto todo de risco. Assim, isso que vai justificar o juiz quando concede tutela antecipada antes da citao. normal antecipar os efeitos da tutela na sentena? Eu estou pedindo na PI para que o juiz, na sentena, me d uma tutela. Ento, se falo em antecipao dos efeitos da tutela porque estou pedindo para, antes desse momento que ele vai me dar a tutela, que ele me d esses efeitos. Assim, seria contraditrio dizer que o juiz vai antecipara os efeitos da tutela na sentena, pq se na hora de sentenciar, o juiz estiver convencido de que o autor tem razo, ele no precisa antecipar a tutela em favor do autor, ele tem que dar a prpria tutela. Essa afirmao acima seria o bvio se, no nosso ordenamento, a sentena nascesse produzindo efeitos. S que a gente tem que pensar o seguinte: em regra, da sentena cabe apelao e essa apelao recebida no duplo efeito devolutivo e suspensivo. No nosso ordenamento, em regra, a sentena nasce sem produzir efeitos, vir uma apelao que ser recebida no efeito suspensivo que far com que ela continue sem produzir efeito at que a apelao seja julgada. Ento, imagine que, na hora de prolatar a sentena que o risco aconteceu (imagine que estou propondo uma ao de obrigao de fazer uma cirurgia contra um plano de sade; era uma cirurgia e estava esperando, mas quando chegou perto da sentena o meu estado de sade se agravou o risco ocorreu nesse momento e o juiz est convencido que o sujeito tem direito a fazer a cirurgia e agora ele j tem juzo de certeza. O juiz agora deveria dar a prpria tutela e no antecipao, mas isso no resolveria o problema, pois de nada adiantaria. Por isso que est presente o interesse de o juiz conceder a antecipao da tutela na sentena). Se o juiz conceder a tutela antecipada na sentena, ele est dizendo que sua deciso tem que produzir efeito agora. Ento, independentemente da existncia ou no de recurso contra essa sentena, essa antecipao da tutela vai produzir efeitos. Esse no o normal, pq os requisitos para antecipao da tutela de segurana so probabilidade e risco, nesse caso h certeza e risco. OBS: Na antecipao de tutela de evidncia e na antecipao sobre a parte incontroversa da demanda no h pressa para a produo dos efeitos da sentena, pq no h qq risco. Por isso s h interesse na antecipao da tutela na sentena quando for tutela de segurana.

11 AULA 19/02/2008
Tutela antecipada continuao: O momento adequado por lei para a concesso da tutela antecipada aquele em que o juiz est na cognio sumria (juzo de probabilidade), que entre a citao e a resposta do ru at antes da sentena. Mas, na prtica, o juiz pode conceder tutela antecipada antes mesmo da citao porque o periculum pode ser muito grande, sendo esta hiptese cabvel somente nos casos de antecipao de tutela de segurana. Tambm vimos que h hipteses em que a tutela pode ser concedida junto com a sentena, j que a regra no nosso ordenamento que a sentena nasa sem produzir efeito, pq no nosso ordenamento o recurso de apelao, em regra, recebido no duplo efeito, ento ele faz com que a sentena nasa sem produzir efeito e se houver recurso ela permanece sem produzir efeito (continua sob o efeito suspensivo at que o recurso seja julgado).

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Caractersticas da tutela antecipada: 1) Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte (...) a nossa lei deixa claro que a tutela antecipada s pode acontecer a requerimento da parte. O Marinoni sustenta que a tutela antecipada, em certos casos, pode ser concedida de ofcio (mas minoritrio). O juiz no pode conceder tutela antecipada de ofcio, porque ele estaria prejulgando, ele estaria verificando que ele acha que vai julgar em favor daquela pessoa, pq ele acha que ela tem direito e, por isso estaria concedendo a tutela a favor daquela pessoa isso seria uma quebra de imparcialidade do juiz. E o Ministrio Pblico, pode requerer tutela antecipada? Ex. Tramita um processo, no qual uma das partes um menor incapaz, devidamente representado por sua me, tutelando em face de fulano e, em funo da presena do menor, obrigatria a participao do MP na funo de fiscal da lei. O promotor pode fazer pedido de antecipao de tutela? No pode, mas o fundamento diferente, pois nesse caso o MP no imparcial (ele parcial pq defende o interesse pblico). Ele no pode requerer antecipao de tutela pq quem pode fazer esse pedido quem pede a tutela e o MP, nesse caso, parte do processo, no parte da demanda. OBS: A tutela antecipada pode ser pedida pelo ru? Quem faz pedido de tutela antecipada aquele que faz pedido de mrito e, em regra, quem faz pedido de mrito o autor. Todavia, o ru faz pedido de mrito na reconveno, quando faz pedido contraposto e no caso de ao incidental (se o ru est numa posio jurdica em que ele possa fazer pedido de mrito, sobre esse mrito ele pode ter interesse em fazer pedido de tutela antecipada). Esse pedido de tutela antecipada pode ser feito contra a Fazenda Pblica? Hoje se entende que, de regra, possvel, embora existam algumas situaes legais em que no ser possvel, como no MS. 2) Pode antecipar total ou parcialmente os efeitos: o juiz vai antecipa de acordo com o pedido que a parte faa, mas tambm de acordo com os requisitos que foram provados. Assim, possvel que eu pea a antecipao do todo e o juiz perceba que o meu periculum somente sobre uma parte. Ex. Imagine que eu sou cobrada indevidamente por uma empresa e meu nome negativado. Vou demandar ao declaratria de inexistncia de dbito. Um dos efeitos que eu pretendo com essa tutela , ao ver declarada a inexistncia do dbito, meu nome seja retirado da negativao mas esse no o nico efeito que eu pretendo com essa tutela. Normalmente, quem est com o nome negativado quer imediatamente retirar o nome, sendo muito comum nesses casos, que a pessoa pea pedido de antecipao de tutela parcial, pedindo que seja suspensa a negativao at que haja sentena. Ex. de antecipao total: A pessoa necessita ser internada e pede a antecipao da tutela total. 3) Os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial: a princpio a lei est se referindo aos efeitos da tutela pretendida pelo autor, mas como j foi dito, possvel que o ru faa um pedido de mrito no curso do processo e ele pode pedir antecipao da tutela. [Cuidado com essa redao, pois como a lei fala dos efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, muitos entendem que a lei est se referindo que a antecipao da tutela tem que ser pedida na petio inicial, mas no isso, pois eu posso pedir antecipao da tutela na PI (se for de segurana), haja vista que o risco j possa existir na PI. Todavia, eu no tenho que pedir na PI, eu vou pedir na hora em que surgirem os requisitos o seu interesse na tutela antecipada pode surgir no curso do processo. 1 - Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento como um ato decisrio, tem que fundamentar na forma do art 93, IX CR. 2 - No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado isso uma verdade, mas uma verdade parcial. O juiz, quando est concedendo a tutela antecipada, em regra, no tem juzo de certeza. Ento, dentro da viso do legislador, se houver risco de irreversibilidade no provimento que est sendo antecipado, o juiz no deveria conceder a tutela antecipada, porque pode chegar ao momento do juzo de certeza e ele dizer que errou se irreversvel, o juiz teria causado um dano. S que, necessria a anlise de duas questes: como voc s consegue tutela antecipado a requerimento da parte, e como o juiz concedeu a tutela em algum momento pq ele achou que era provvel o direito daquela parte, era melhor que fosse antecipado, principalmente quando a tutela de segurana e se o risco de irreversibilidade realmente se tornasse um dano, o requerente teria que indenizar. 81

Mas o raciocnio principal o seguinte: irreversibilidade recproca, ou seja, existem situaes em que o juiz vai verificar que, diante do pedido de tutela antecipada, a concesso da tutela gera efeitos irreversveis e a no concesso tambm gera efeitos irreversveis. Ex. Todas as hipteses de tutela antecipada frente a uma operadora de plano de sade. voc est pedindo para fazer uma cirurgia: se o juiz antecipar a tutela irreversvel, pois no d para voltar atrs na cirurgia; quando ele pretende no antecipar a tutela ter que verificar se a circunstncia de cirurgia eletiva ou emergencial. Vai ficar demonstrado pelos laudos mdicos que, se ele no antecipar, no caso de uma cirurgia emergencial, ele analisar que a pessoa pode morrer ou vai ficar com dano fsico. Diante dessa irreversibilidade recproca, o juiz vai ponderar interesses o interesse do plano meramente patrimonial; o interesse da parte que est pedindo diretamente ligado vida ou incolumidade fsica, que muito mais relevante do que o interesse patrimonial. O juiz antecipa a tutela. A, amanh, em juzo de certeza, se o juiz chegar concluso de que no deveria ter concedido a tutela e, portanto, julga improcedente o pedido, haver o direito indenizao a pp sentena j tem essa natureza dplice de dar a outra a parte o direito de indenizao pelos danos que ela sofreu custeando uma cirurgia que no devia ter custeado. Art. 461 5 - Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. Nesse artigo o juiz no pode conceder tutela de ofcio, ele concede multa cominatria de ofcio. Art. 461, 3 - Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citando o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. Art. 461, 4 - O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. Nesse caso, a concesso da tutela antecipada no est sendo de ofcio, o que est acontecendo de ofcio a concesso dos meios de execuo, pq no nosso ordenamento, nos sistemas das obrigaes de fazer e no fazer e de entregar coisa, a execuo dessas sentenas acontecem de ofcio, bem como dessas tutelas antecipadas. A execuo desses ttulos judiciais de obrigao de fazer, no fazer e entregar coisa acontece de ofcio (no precisa de requerimento, o juiz executa a tutela antecipada de ofcio). Ex. Eu pedi tutela antecipada de uma obrigao de fazer, o juiz concedeu e j concede dizendo o seguinte: faa em 3 dias, sob pena de multa cominatria de mil reais por dia, ou seja, ele est determinando os meios coercitivos de ofcio e no concedendo a tutela de ofcio. [No processo sincrtico, em regra, a parte no tem que pedir a execuo? Na obrigao de fazer, no fazer no tem que pedir. A parte tem que pedir, necessariamente, na obrigao de pagar dinheiro o processo no prossegue, a partir do momento em que tem que pagar a multa de 10% o processo no prossegue se a parte no requerer] Art 273, 3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A. Essa lei faz referncia ao art 588, pq esse artigo falava da execuo provisria da obrigao de pagar dinheiro, que hoje est no art 475-O (o art 588 foi revogado). No adianta nada o juiz dar a sentena, porque normalmente a parte no cumpre, tb no adiantaria ele antecipar a tutela pq a parte no cumpriria. Ento, a lei se preocupou em dizer o seguinte: quando o juiz antecipar a tutela, a lei j prev quais so os meios para fazer cumprir essa tutela, ento por isso ela faz essas referncias. Se for tutela antecipada de obrigao de pagar dinheiro, vai ser executada na forma da execuo provisria da obrigao de pagar dinheiro, pois a tutela antecipada um ttulo precrio; Se for tutela antecipada de obrigao de fazer ou no fazer, vai ser executada na forma do art 461; Se for tutela antecipada de obrigao de entregar coisa, vai executar na forma do art 461-A. Art. 273, 4 A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada. Os requisitos da tutela antecipada so precrios, porque toda tutela antecipada tem como regra o fundamento do fumus boni iuris, que mera probabilidade. Ento, pelo fato de que toda tutela se baseia na probabilidade, faz com que o juiz ache provvel em favor do autor e amanh possa achar que no mais provvel em favor do autor a ele revoga ou modifica a tutela [ele pode ter dado uma tutela numa extenso tal e reduz essa extenso]

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Tem uma situao que a lei criou, sem querer, para a qual no se aplica esse pargrafo 4 tutela antecipada sobre a parte incontroversa da demanda: requisitos probabilidade da existncia do direito e a parte deixou de impugnar algum ou parte de um dos pedidos. Ento, o fato de o ru ter deixado de impugnar o pedido, por si s, no permite a antecipao da tutela, ele tem que ter deixado de impugnar e somando-se a isso, o juiz tem que achar provvel o direito dele. Assim, o ru deixou de se manifestar sobre alguma coisa na sua contestao foi para isso que o 6 foi criado. Imagine o seguinte: voc juiz e hoje voc est diante de uma circunstncia que voc j estava achando o direito do autor provvel; o ru, na contestao, deixou de impugnar parte daquele pedido. Ento, diante do pedido do autor, voc, juiz, antecipa a tutela em relao aquela parte. Mas a o processo segue e mais adiante, voc que estava achando que o direito do autor era provvel, agora v que no mais provvel. Voc pode revogar aquela tutela que voc antecipou mesmo diante da no controvrsia pelo ru? [O autor fez um pedido sobre um direito disponvel e o ru ficou revel. Diante da revelia do ru, haver presuno de veracidade. O juiz est obrigado, diante da presuno de veracidade, a julgar procedente o pedido do autor? No. Ento, o que ns temos que perceber o seguinte: o fato de o ru no ter impugnado no faz com que, obrigatoriamente, o autor tenha direito quilo que pediu. Ento, outras razes podem levar o juiz a entender que o autor no tem direito, pq ele s est diante de uma presuno relativa de veracidade. Agora vamos levar isso para a tutela antecipada do 6: O ru apresentou contestao e deixou de impugnar um pedido. Pela no impugnao vai existir, sobre aquela parte, presuno de veracidade. Mas, alm dessa presuno de veracidade, a lei exige que o juiz tenha, por outros fundamentos, razes para entender que o direito do autor provvel. A ele concede a tutela antecipada. O processo segue e, mais na frente, aquelas razes que fizeram o juiz achar que o direito era provvel desaparecem. Ele pode revogar a tutela antecipada? Pode, pelos mesmos motivos que ns vimos antes quando ele podia julgar contra a presuno de veracidade.] Mas, o que ocorreu na prtica? O 6 foi criado para as situaes em que o ru deixasse de impugnar. Mas, s vezes o autor faz um pedido e o ru faz um reconhecimento parcial da procedncia daquele pedido. Quando isso ocorre, o juiz pode, agora, nesse momento do processo, reconhecer a procedncia parcial desse pedido por sentena? No, pq sobre a outra parte controvertida o processo tem que seguir. [O sujeito j reconheceu a procedncia de parte do pedido, mas o juiz no pode dar uma sentena agora, ele s pode dar a sentena ao final. Todavia, no razovel que, ao pedido do autor, no pode o juiz impedir que o autor goze daquela parte que o ru j reconheceu em favor do autor.] assim, na prtica, passou a acontecer o seguinte: nesses casos, os juzes passaram a antecipar a tutela com base no 6. No foi para isso que o 6 foi criado, mas passou a ser usado nessas situaes, pq se o sujeito reconhece, uma hiptese em que o sujeito no controverte e a os juzes passaram a antecipar a tutela sobre esta parte. Antecipar a tutela nesse caso, quando o ru reconheceu parcialmente a procedncia do pedido, o juiz pode revogar ou modificar a qq tempo? Nesse caso no, pq a no foi carter precrio, foi em carter definitivo, que corresponde a uma antecipao de sentena. No momento da sentena ele vai ter que homologar. 5 Concedida ou no a antecipao de tutela, prosseguir o processo at o final do julgamento A regra que a tutela antecipada seja concedida com mera cognio sumria. Ento, ainda que, a princpio, a gente possa imaginar que a antecipao da tutela j exauriu a discusso processual, ela no exauriu, tem que seguir at o final do julgamento para que o juiz, em sede de sentena, confirme ou no o que ele concedeu em antecipao de tutela. Ex. Situao de cirurgia: eu peo operadora do plano de sade autorizao para realizar uma cirurgia, atravs de uma ao de obrigao de fazer. Como eu tenho urgncia, consigo a tutela antecipada e fao a cirurgia. Ento, como o meu pedido era o de obrigao de fazer a cirurgia, como eu j fiz a cirurgia, muitos questionam se havia perdido o objeto (eu pedi para fazer a cirurgia e esta j foi feita). S que a cirurgia foi feita com base em mera cognio sumria. Na sentena, o juiz vai reconhecer que eu tinha direito a fazer a cirurgia. Porque se ele reconhecer que eu no tinha direito e julgar improcedente o meu pedido, da que vai surgir o direito de indenizao pelo plano de sade. O mesmo raciocnio numa situao ao contrrio: Imagine que o sujeito pede antecipao de tutela para evitar um dano fsico. Como o juiz no antecipou a tutela, ele teve o dano fsico. O processo no se exauriu, tem que chegar ao final, para que na sentena o juiz diga se a outra parte tinha ou no obrigao de fazer e, diante disso, como ela no fez, responsvel pelo dano fsico que o sujeito sofreu. 7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado Esse 7 prev a fungibilidade entre a tutela antecipada e a tutela cautelar. verdade que em algumas circunstncias a tutela antecipada se aproxima da tutela cautelar. Gnero: Tutela de urgncia Tem 2 requisitos: fumus boni iuris + periculum in mora 2 espcies de tutela de urgncia: tutela cautelar tutela antecipada de segurana

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Se a tutela de urgncia o gnero e a tutela cautelar e a tutela antecipada de segurana so as espcies, se o FBI + o PIM so os requisitos do gnero, so tb os requisitos das espcies. Ento, pergunta-se: todas as tutelas antecipadas existentes no direito brasileiro tm estes requisitos? [as tutelas de segurana, de evidncia e de controvrsia tm esses requisitos? ]. No, s a tutela antecipada de segurana, pq na evidncia eu tenho o fumus boni iuris, mas no tenho o periculum, pq esta antecipao est ligada ao excesso de defesa do ru e a tutela sobre a parte incontroversa tem o fumus, mas no tem periculum, pq no tem nada a ver com risco. Ento, na verdade, esta tutela antecipada que espcie do gnero da tutela de urgncia a tutela antecipada de segurana. Conclui-se que existe realmente uma proximidade entre tutela cautelar e tutela antecipada, mas s quando a tutela antecipada for de segurana, pois so espcies do mm gnero e, portanto, tm os mesmos requisitos. Mas, qual ser a diferena entre elas (tutela cautelar e tutela antecipada de segurana)? A diferena est no objeto de proteo de cada uma delas, pq quando eu falo em fumus boni iuris, quando eu falo em probabilidade de existncia do direito e quando eu falo em periculum in mora, em risco na demora, eu tenho que ver o seguinte: o que que est correndo risco? Quando eu estou em sede de tutela cautelar, o risco para o processo satisfativo (para garantir a finalidade desse processo satisfativo). Quando eu protejo algo com uma tutela cautelar, este algo que estou protegendo no o direito material da parte, este algo que estou protegendo um processo satisfativo. Por outro lado, a tutela antecipada protege o direito material. Ento, nesse sentido, a gente vai entender que a tutela cautelar serve para proteger um processo satisfativo e por isso que a gente diz que a tutela cautelar um processo no satisfativo, porque no satisfaz com o direito material. Ou seja, o que eu obtenho com tutela cautelar no me satisfaz na minha pretenso de direito material. Os processos satisfativos (de conhecimento e de execuo), ao contrrio, satisfazem o requerente na pretenso de direito material. O processo cautelar o instrumento do instrumento, pq est protegendo o processo satisfativo. Quando o juiz concede um arresto cautelar, ele concede para garantir que o credor receba sua pretenso no processo satisfativo? No, pq se assim fosse, ele estaria tutelando o direito material. Ele concede o arresto para garantir que o processo satisfativo atinja sua finalidade o processo satisfativo execuo de quantia e o autor est demonstrando que na execuo de quantia no vai ter bens para penhorar e a no vai realizar sua finalidade (pq uma das finalidades do processo de execuo realizar a penhora). Mas, necessariamente dessa penhora haver o pagamento ao credor? No, obrigatoriamente, pq, por ex., imagine que ele embargou e conseguiu demonstrar a nulidade do ttulo. Assim, quando o juiz arresta, ele no est protegendo o credor, ele est protegendo o processo de execuo. Outro exemplo: produo antecipada de provas Por que a lei resolveu criar a fungibilidade entre a tutela antecipada e a tutela cautelar? Porque ela entendeu que existem situaes em que elas se aproximam, pois nessas situaes elas tm os mesmos requisitos. Seria adequado voc falar em fungibilidade do 7 entre uma tutela antecipada de evidncia ou pela parte incontroversa de uma demanda e a tutela cautelar? No, e por isso que a melhor doutrina vai dizer que deveria estar escrito no final do 7 desde que no configure erro grosseiro, ou seja, no em todos os casos que caber fungibilidade entre tutela antecipada e tutela cautelar, pq h situaes em que isso constitui erro grosseiro. Quem no consegue enxergar esse erro grosseiro acaba entendendo que acabou a diferena entre tutela antecipada e cautelar. Partindo da premissa de que ns temos uma tutela antecipada que parece muito com a tutela cautelar, existem situaes fticas nas quais a sua necessidade de uma tutela cautelar ou uma tutela antecipada fica muito prxima e a justificvel que voc se equivoque e pea uma pela outra. Imagine o seguinte: dentro de um processo de conhecimento voc acabou de propor a ao, o ru foi citado e voc pede a tutela antecipada de arresto de bens do devedor: voc acha que o juiz deveria conceder a tutela cautelar? No, isso constitui erro grosseiro: primeiro que no caso no cabe arresto de bens, caberia uma indisponibilidade inominada, que tem requisitos prprios. Isso quer dizer que o 7 no acabou com a diferena entre tutela antecipada e tutela cautelar, ou seja, no posso pedir um pelo outro indiscriminadamente. Ex. Busca e apreenso: s vezes tem natureza de cautelar, outras vezes de tutela antecipada ou ainda de tutela definitiva. Ento, muito comum que o sujeito pea uma busca e apreenso cautelar, mas que na realidade esteja querendo uma tutela antecipada. 84

Essa fungibilidade s possvel da maneira que se apresenta na lei ou ela de mo dupla? Existem dois posicionamentos: 1 posicionamento: A fungibilidade s se d como determina o 7, ou seja, fazer o pedido de tutela antecipada e, se o juiz verificar que esto presentes os requisitos cautelares, conceder a tutela cautelar. 2 posicionamento: Entende que a fungibilidade de mo dupla. Para prof esse o melhor entendimento, pois qq fungibilidade tem que ser de mo dupla. Ento, tb poderia ser usado esse 7 no caso de a pessoa pedir tutela cautelar e, na realidade, estar querendo tutela antecipada. Fundamento do 1 posicionamento: Eles entendem que a fungibilidade de mo nica por uma questo formal. O juiz pode conceder tutela cautelar de ofcio? Pode. E ele pode conceder no bojo de um processo qualquer ou s pode conceder no bojo de um processo cautelar? Pode conceder no bojo de um processo qualquer, pq se de ofcio, no tem processo cautelar (dentro de um processo de conhecimento ou de execuo, o juiz verifica a necessidade de uma cautelar e concede a cautelar). Assim, a medida cautelar pode surgir no bojo de qq processo. Ento, o raciocnio dessa corrente o seguinte: quando o sujeito pede tutela antecipada e o juiz concede tutela cautelar, formalmente no h qq problema pq ele est concedendo uma tutela cautelar no bojo de um processo de conhecimento, o que ele poderia fazer at de ofcio. Ento, no h problema formal nenhum. Todavia, o contrrio no seria possvel a parte pedir tutela cautelar e o juiz receber aquele pedido como tutela antecipada pq quando a parte pede tutela cautelar, ela pede atravs de um processo cautelar (eu tenho que propor a ao cautelar, para criar um processo cautelar e fazer o meu pedido cautelar). Se, neste caso, eu fizesse um pedido cautelar, mas na verdade a minha descrio estivesse errada e eu necessitava mesmo de uma tutela antecipada, o juiz no teria como conceder pq a tutela antecipada tpica do processo de conhecimento, no tendo como conceder dentro de um processo cautelar.

S que isto no uma verdade absoluta. A fungibilidade de mo dupla. Se eu tivesse um processo cautelar preparatrio, ou seja, aquele que surge antes do processo principal, se eu chamar isso de processo cautelar, mas descrever uma situao de tutela antecipada, verdade que o juiz no tem como me conceder a tutela antecipada aqui, pq esse processo cautelar e no h processo de conhecimento em curso e ningum sabe se vai haver. a fungibilidade no seria aplicvel. Mas, imagine que a situao ftica seja a seguinte: voc tem um processo de conhecimento em curso e a a parte verificou a existncia de fumus boni iuris e periculum in mora, s que ela achou que o risco era para o processo, ela no percebeu que era do direito dela por isso, equivocadamente, ela props ao cautelar, gerando um processo cautelar incidente (essa ao cautelar distribuda por dependncia). Nesse caso a pessoa pediu, achando que precisava de tutela cautelar, mas na verdade, o que ela descrevia uma situao de tutela antecipada. Neste caso, por uma mera questo formal, eu vou dizer que o juiz no vai antecipara a tutela? O pedido est presente; o juiz est convencido dos requisitos, ou seja, foi ele que percebeu que existe fumus e periculum, no para a tutela cautelar, mas para a tutela antecipada. Ele pode conceder a tutela antecipada, pq ele no vai conced-la no processo cautelar, vai conced-la no processo de conhecimento, que o processo principal em relao ao processo cautelar. FORMAO, SUSPENSO E EXTINO DO PROCESSO DE CONHECIMENTO: Art. 262 O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial. Princpio da demanda Como a jurisdio inerte, se a parte no provocar o processo civil no comea essa a regra. Art. 263 Considera-se proposta a ao, tanto que a PI seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz quanto ao ru, os efeitos mencionados no art 219 depois que for validamente citado. A propositura da ao d incio ao processo e d incio relao processual. Mas a relao processual ainda no est aperfeioada em regra, para que ela se aperfeioe, necessria a vinda do ru ao processo. Mas j existe processo, tanto que se ele indeferir a PI estar proferindo uma sentena de extino do processo.

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A partir do momento em que o autor prope a ao, em relao a este processo j existe litispendncia, ou seja, esse processo est pendente de julgamento. Mas em relao ao ru s h litispendncia a partir de quando ele for citado.

Art. 264 Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei Aqui ocorre a estabilizao da demanda. Quando eu proponho a ao, eu apresento a minha demanda (partes, causa de pedir e pedido). Ser que eu posso mudar essa demanda? A lei diz para mim que eu posso mudar, mas ela me d uma limitao de momento at os quais eu posso mudar at a citao eu posso mudar livremente, tanto o pedido, como a causa de pedir e as partes. Depois da citao, em relao s partes, s posso alterar de acordo com a lei; em relao ao pedido e causa de pedir: posso mudar desde que o ru consinta e mesmo assim s at o saneamento. Porque a lei considera o seguinte: at o saneamento o processo ainda pode ser bagunado. No saneamento o juiz diz o seguinte: eu j sei quais so os pontos controvertidos, eu j sei o que se quer que eu decida e a partir de agora vou ficar por conta do meu convencimento, pq vou me virar para as provas a partir da voc no pode mudar sua pretenso. A partir do saneamento no pode alterar o processo. Art 294 Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custa acrescidas em razo dessa iniciativa. A contrario sensu, aps a citao o autor no poder mais aditar o pedido. Qual a diferena entre o art 264 e 294? Objeto do art 294 (acrescentar, aditar) a gente vai entender que h uma modificao quantitativa do pedido. Objeto do art 264 alterao qualitativa do pedido o que eu no posso mudar a natureza do meu pedido Ex. Imagine que eu tenha feito um pedido declaratrio da existncia de uma relao jurdica, pq aps eu pretendo cobrar. Demando contra o ru e ele citado. Esse ru sabe que a relao jurdica no existe e que eu no tenho direito cobrana. A eu quero modificar esse pedido para, ao invs de ser uma ao meramente declaratria, que ela se torne uma ao condenatria. O ru autoriza, pq ele sabe que vai provar que nada daquilo verdade. Voc fez uma modificao no pedido. Na modificao quantitativa, que a do art 294, voc est acrescendo pedidos (tinha pedido dano material e agora peo dano moral). A quantidade de pedidos que no pode ser alterada a partir do art 294. Ex. Se eu pedi dano material por um fato X, no valor de 5.000 e depois eu descubro que eu deveria ter cobrado 7.000 eu que cobrei errado, se eu quiser desisto da demanda e proponho outra. Suspenso do processo: Art. 265 O normal do processo seria que ele no se suspendesse e nem que ele fosse instinto sem a resoluo do mrito, o processo nasce para ter um desenvolvimento normal at chegar a uma resoluo do mrito tanto que a doutrina chama as causas de suspenso do processo de crises temporrias e as causas de extino sem resoluo do mrito de crises permanentes. Ento, vamos ver quais so as causas que levam a essas crises temporrias, ou seja, as causas de suspenso. Mas antes uma ressalva, pois a doutrina faz uma diferena nas causas de suspenso entre a suspenso prpria e a suspenso imprpria: Suspenso prpria: vai existir quando o processo, como um todo, ficar parado; Suspenso imprpria: vai existir quando uma parte do processo ficar parado, enquanto a outra parte resolvida. Art. 265, I Suspende-se o processo: pela morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador. Perda da capacidade processual da parte: eu suspendo o processo por falta superveniente de pressuposto processual imagine que a parte demandava e, no curso do processo, interditada numa outra ao de interdio ela, que era plenamente capaz de estar em juzo, perdeu essa capacidade. Ento, suspende-se o processo para que venha seu curador represent-la no processo. Morte da parte: por que suspende o processo por esse motivo? Para aguardar a sucesso processual. Quando a parte morre, em regra, aquele bem ou direito sobre qual ela demandava, transfere-se para os seus herdeiros. Ento, vai se formar um esplio e, ou o esplio ou os herdeiros diretamente, vo ao processo para suced-la naquela posio de autora ou r que a pessoa figurava antes de morrer.

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Nem sempre isso vai ser possvel, pois existem aes que so personalssimas ou que tm pretenses que no admitem sucesso. Assim, excepcionalmente, ns veremos no art 267 que haver hiptese de extino do processo sem resoluo do mrito. Ex. Eu demando ao de divrcio contra o meu marido e no curso do processo eu morro no adianta suspender, o processo ser extinto sem resoluo do mrito, pq o processo j acabou por outra causa, que foi a morte. Art. 265, 1 - No caso de morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, ou de seu representante legal, provado o falecimento ou a incapacidade, o juiz suspender o processo, salvo se j tiver iniciado a audincia de instruo e julgamento, caso em que: (a) o advogado continuar no processo at o encerramento da audincia; (b) o processo s se suspender a partir da publicao da sentena ou do acrdo. O juiz suspender o processo a partir de quando? A partir da morte e no da prova a lei tem uma redao que parece que a partir da prova bvio que ele s poder suspender a partir de quando ficar provado, mas ele suspende com efeitos retroativos data da morte. (...) salvo se j tiver iniciado a AIJ, caso em que (...) A lei aqui adota o princpio da economia processual caso estejam presentes os requisitos: a parte morreu (autor ou ru) o normal suspender para aguardar a sucesso processual. Mas, imagina que essa informao de que a parte morreu acontea quando j se iniciou a AIJ. Qual o prazo para que o processo fique suspenso aguardando a sucesso processual? No tem prazo ento pode demorar muito. A, imagina a seguinte hiptese: aquela audincia j tinha comeado no dia anterior, tinha colhido alguma prova oral, no deu tempo de terminar e suspendeu. Nova data foi marcada para continuar, e nesse dia o advogado informa que a parte morreu ento, j se iniciou a AIJ. Se suspendesse o processo ali, aquele juiz j est vinculado a proferir sentena? Sim, pois j h identidade fsica do juiz; se ficar suspenso por 1 ou 2 anos e quando voltar a correr o processo aquele juiz j desembargador? Ter que vir substituto processual, ouvir tudo de novo, o que acarretar uma grande confuso. Assim, a lei achou melhor o seguinte: a parte morreu, mas o advogado dela est presente para resguardar a defesa tcnica dos seus direitos, o juiz prossegue na audincia, colhe toda a prova, ouve as partes em alegaes finais e profere sentena e a suspende o processo, ou seja, ele suspende o processo onde poderia surgir prejuzo para a parte (o prejuzo pode surgir em razo do contedo da sentena, e a do contedo da sentena o esplio vai apelar, s que o prazo para o recurso nem comea a correr essa uma causa impeditiva do curso do prazo do recurso de apelao). Vamos imaginar que morreu o advogado, o que vai acontecer com o processo?

2 No caso de morte do procurador de qualquer das partes, ainda que iniciada a audincia de instruo e julgamento, o juiz marcar, a fim de que a parte constitua novo mandatrio, o prazo de 20 dias, findo o qual extinguir o processo sem julgamento do mrito, se o autor no nomear novo mandatrio, ou mandar prosseguir no processo, revelia do ru, tendo falecido o advogado deste. A lei diz que o juiz suspende o processo pelo prazo de 20 dias para que o autor ou o ru possam constituir um novo advogado. E se eles no constiturem um novo advogado nesse prazo? Se morre o advogado do autor: extino sem a resoluo do mrito por falta superveniente de capacidade postulatria. Se morre o advogado do ru: o processo prosseguir revelia do ru. [a decretao da revelia do ru depende que ele no tenha contestado tempestivamente no foi porque o advogado morreu, pois se o advogado morreu depois de ter contestado tempestivamente no h revelia do ru]. Mas o que a gente no pode esquecer o seguinte: as partes no so intimadas sobre os atos do processo atravs de seus advogados se esse ru no constituir novo advogado, como que ele vai ser intimado? No vai ser intimado e por isso que a norma diz que o processo seguir revelia do ru, pois seguir independentemente da intimao do ru. II pela conveno das partes acordo das partes Prazo mximo de 6 meses, conforme determina o 3 A suspenso do processo por conveno das partes, de que trata o n II, nunca poder exceder 6 meses, findo o prazo, o escrivo far os autos conclusos ao juiz, que ordenar o prosseguimento do processo. Se as partes j fizeram pedido de suspenso por 4 meses e no conseguiram resolver o problema e o processo voltou a correr, pode pedir nova suspenso por conveno, mas pelo prazo mximo de 2 meses. Ento, as partes podem pedir vrias suspenses por acordo, mas os prazos de suspenso somados no podem ultrapassar 6 meses, como tb pode ser uma nica suspenso por 6 meses direto. III quando for oposta exceo de incompetncia do juzo, da cmara ou do tribunal, bem como de suspeio ou impedimento do juiz. 87

O processo suspenso at que se resolva a questo da incompetncia do juzo ou sobre o impedimento ou suspeio. __________________________________________________________________________________________ Na situao da morte da parte, o processo vai ficar parado como um todo, ou h atos que sero praticados? O processo ficar parado como um todo nada ser praticado naquele processo at que haja sucesso processual. E na hiptese de conveno pelas partes? O processo fica parado como um todo. Mas, quando ofereo exceo de incompetncia o processo fica parado como um todo ou atos so praticados? A exceo de incompetncia um ato do processo ou um processo novo? um ato do processo, pelo qual estou argindo a incompetncia daquele juzo. Se eu dissesse que o processo fica parado como um todo, essa exceo nunca seria resolvida. Assim, esse um exemplo de suspenso imprpria, ou seja, quando eu ofereo a exceo, o que a lei est dizendo que o restante do processo fica parado enquanto as excees tramitam. IV quando a sentena de mrito: (a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica que constitua o objeto principal de outro processo pendente; (b) no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de produzida certa prova, requisitada a outro juzo; (c) tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado, requerido como declarao incidente. Nas alneas (a) e (c) ns vamos ter situaes parecidas, nas quais o processo suspenso pela existncia de uma questo prejudicial externa, ou seja, existe uma questo que condiciona o julgamento do mrito do meu processo, que est sendo objeto de discusso num outro processo (questo prejudicial externa a que est sendo discutida em outro processo). Ento, por uma questo de segurana e estabilidade das relaes jurdicas, muito melhor que o juiz, no meu processo, suspende esse processo e aguarde que o outro juiz resolva com fora de coisa julgada aquilo que prejudicial ao meu processo e a eu pego aquela coisa julgada, trago para esse outro processo, trazendo mais firmeza ao juiz, que julgar com base numa coisa julgada j formada. Ex. da alnea (a): Estou numa ao de cobrana contra A. Amanh A demanda ao declaratria da existncia da relao jurdica na qual eu baseio a minha cobrana eu baseio a cobrana na existncia da relao jurdica, eu no pedi para que o juiz declare a existncia da relao jurdica, mas ele vai ter que formar um conhecimento para poder condenar ou no sobre o que ele acha que existe ou no a relao jurdica. Todavia, esse conhecimento ser formado de modo incidental, no vai julgar pq isso no foi pedido para ele. Mas no outro processo em que A requer a declarao da relao jurdica, o outro juiz vai formar conhecimento com juzo de certeza sobre a existncia ou no da relao jurdica. Ento, muito melhor que o juiz da ao de cobrana suspenda esse processo, aguardando a soluo do outro juzo e a o juzo de l diz: A relao jurdica no existe e isso tem fora de coisa julgada diante disso o juiz da cobrana vai julgar improcedente o meu pedido. Alnea (c): questes que tratem do estado da pessoa, mas que foram requeridas como questo incidente [a questo de estado era questo prejudicial externa e se tornou questo principal em razo de uma ao declaratria incidental] Ex. alnea a Tenho uma ao de alimentos fundada na paternidade (o juiz vai ter que analisar a paternidade para dizer se h ou no obrigao de alimentos) e surge outra ao, esta de investigao de paternidade, entre esses mesmos sujeitos o juiz suspende o processo de alimentos para aguardar a soluo da paternidade, na forma da alnea a. Ex. alnea c Tenho uma ao de petio de herana fundada na paternidade. Surge outra ao, esta de alimentos, fundada na paternidade. Em nenhuma das duas aes o autor pede para que o juiz declare, com fora de coisa julgada, a paternidade (numa est pedindo para receber herana e na outra para receber alimentos). Imagine que na ao de alimentos, diante da controvrsia sobre a paternidade, qualquer das partes venha e faa ao declaratria incidental sobre a investigao de paternidade essa ao de alimentos vai se tornar uma ao cumulada com a declaratria de paternidade. Ento, aquilo que era mera questo prejudicial tornou-se mrito. [Aqui na minha ao de alimentos eu estou fundando o pedido de alimentos na paternidade o juiz vai ter que formar um convencimento em relao paternidade para julgar os alimentos. S que pode acontecer o seguinte: pode ser que eu proponha essa ao de alimentos contra o meu suposto pai e ele possa se defender dizendo assim: no vou pagar alimentos porque ela no precisa ele no est negando que seja o pai. Mas possvel que, por outro lado, ele diga assim: no vou pagar alimentos porque ela no minha filha ele est controvertendo a questo prejudicial do meu pedido de alimentos. Quando isso acontece, tanto ele quanto eu (art. 325 c/c art 5 CPC), pode propor uma ao declaratria incidental, atravs de uma PI, distribuda nos mesmos autos, ampliando o objeto dessa demanda (a demanda que era s de alimentos se torna uma demanda de investigao de paternidade cumulada com alimentos). Ento, aquilo que somente ia ser conhecido pelo juiz, agora vai ser decidido com fora de coisa julgada. Enquanto isso 88

eu tenho a ao de petio de herana. A lei diz o seguinte: l na petio de herana, o juiz vai suspender o pedido de herana para aguardar o resultado da ao de paternidade]. Tanto na alnea a, quanto na c, o processo suspenso para aguardar uma coisa julgada que est acontecendo num processo externo. S que na alnea a, essa questo que ser julgada no processo externo a questo principal do processo externo. J na alnea c, essa questo questo de estado que era mera questo prejudicial, mas se tornou questo principal atravs de uma ao declaratria incidental, mas a conseqncia final a mesma: ambas se tornaram matria de mrito, sero julgadas com fora de coisa julgada, ento melhor que o meu processo espere uma coisa julgada para que no haja decises contraditrias entre os juzos. OBS: Na alnea a pode ser qualquer questo, inclusive questo de estado, desde que ela tenha sido pedida de modo principal (ela j era o objeto principal da demanda). Na alnea c: s questo de estado e que surgiu a partir de uma ao declaratria incidental. Nas alneas a e c: suspenso imprpria

Alnea b: quando a sentena de mrito no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de produzida certa prova, requisitada a outro juzo A sentena de mrito est dependendo de um fato ou de uma prova que foi requisitada a outro juzo se foi requisita a outro juzo, foi atravs de carta precatria ou rogatria. Ento, a princpio, d a impresso que essa carta rogatria ou precatria sobre provas geraria sempre a suspenso do processo. S que o art. 338 traz uma restrio dessa norma: A carta precatria e a carta rogatria suspendero o processo, no caso previsto na alnea b do inciso IV do art 265 desta Lei, quando, tendo sido requeridas antes da deciso de saneamento, a prova nelas solicitada apresentar-se imprescindvel. isso significa que nem sempre uma expedio de carta rogatria ou precatria suspende o processo, s suspender se ela foi requerida antes da deciso de saneamento e se a prova nela solicitada for imprescindvel; no pode ser uma prova que apenas mais uma no conjunto probatrio. Alm disso, mesmo sendo uma prova imprescindvel, no vai ficar suspenso pelo resto da vida, vai ficar suspenso por, no mximo, um ano; passado um ano, o juiz julga mesmo sem a prova. Art. 265, V Suspende-se o processo: por motivo de fora maior no tem como dizer por quanto tempo, pois no se sabe o motivo da fora maior. Ex. Os autos desapareceram; teve uma enchente que alagou o frum. Art. 265, VI (...) nos demais casos, que este Cdigo regule. CAUSAS DE EXTINO DO PROCESSO SEM A RESOLUO DO MRITO: ART 267 Isso no normal, so as crises permanentes e uma crise to grave que no permite que o processo prossiga, ser extinto sem a resoluo do mrito. Art. 267, I Extingue-se o processo sem resoluo do mrito: quando o juiz indefere a PI A regra do indeferimento da PI a seguinte: para que seja indeferida deve conter um vcio formal, que at seria passvel de correo e o juiz deu o prazo, mas a parte no emendou; ou porque aquela PI no preenche os requisitos da ao ou do processo (no preenche condies da ao, pressupostos processuais, inepta (combinar com art 295, que traz as causas de indeferimento da PI). S que tem uma exceo: Art. 295, IV A PI ser indeferida: quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio essa uma situao em que a PI ser indeferida, mas haver resoluo do mrito, pois o juiz pode reconhecer, de ofcio, a prescrio ou a decadncia. [A decadncia pode ser legal ou convencional a que o juiz pode reconhecer de ofcio a decadncia legal; ento, a decadncia estabelecida em contrato s pode ser reconhecida pelo juiz se a parte argir.] Art. 267, II Extingue-se o processo sem resoluo do mrito: quando ficar parado durante mais de um ano por negligncia das partes abandono bilateral do processo Art. 267, III (...) quando, por no promover os atos de diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias abandono unilateral do processo (o autor deixa de praticar o ato que lhe cabe pelo prazo de 30 dias). 1 O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 horas Abandono bilateral nem autor ou ru fizeram o que tinham que fazer e passou um ano sem que ningum tivesse praticado qualquer ato no processo: configura-se o abandono bilateral. O juiz no extingue de plano, ele manda intimar as partes pessoalmente (no pode ser na pessoa do advogado, pq a lei entende que o processo 89

pode estar abandonado pelo advogado e a parte nem sabe) para que elas dem andamento ao processo, sob pena de extino elas tm 48 horas para dar andamento; se no derem andamento, o juiz extingue. Esse 1, pela Lei, tambm se aplicaria ao abandono unilateral. Mas, comeou a chegar ao Judicirio a seguinte questo: o autor deixou de praticar o ato que lhe cabia por 30 dias; o juiz vai, de ofcio, intim-lo para que, em 48 horas, venha dar andamento ao processo o juiz que estaria impulsionando o processo, quebrando sua imparcialidade fazendo com que o autor desse andamento ao processo, sendo que o autor que tem que demonstrar interesse de agir. Assim, os rus comearam a discutir muito isso, at que chegou ao STJ, que editou uma smula, n 240, pela qual foi estabelecido o seguinte: A extino do processo, por abandono de causa pelo autor, depende de requerimento do ru (o abandono unilateral do autor, para gerar extino do processo, depende de requerimento do ru). Se o juiz determinar algo para o autor e este no fizer no prazo de 30 dias, o juiz no poder fazer nada, vai ficar aguardando o requerimento do ru nesse sentido.

Art. 267, IV (...) quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo Em regra, a ausncia de pressupostos processuais acarreta a extino do processo sem resoluo do mrito. Art 267, V (...) quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada. Quando o juiz acolher a alegao d a impresso que as partes tm que alegar, mas o juiz tambm pode conhecer de ofcio. Perempo: uma sano processual pelo abuso do exerccio do direito de ao. Todos ns temos direito de ao, s que a lei considerou que, em determinadas circunstncias, voc abusa do exerccio do direito de ao e perde a faculdade de, quando exercer esse direito de ao, ter a soluo de mrito. Art 268, p: Se o autor der causa, por 3 vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no n III do antigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada a possibilidade de alegar em defesa o seu direito [O sujeito que, por 3 vezes, prope uma mesma ao, abandona o processo unilateralmente, ou seja, o autor deixa de praticar atos por mais de 30 dias, acaba acarretando a extino do processo sem a resoluo do mrito por abandono unilateral e faz isso por 3 vezes. Nessa situao que, na 3 vez, acontece o abandono unilateral, forma-se de pleno direito a perempo. Se o autor demandar pela 4 vez essa mesma ao, o juiz no vai esperar que ele abandone, ele j reconhece a perempo direto. Ento, ele perde, no a faculdade de demandar, mas a faculdade de ter uma resposta de mrito. Mas ele no perde o direito material, ou seja, pode ser que ele tenha o direito material que era alegada nas aes que foram abandonadas. Ento, a lei resguarda o seguinte: se ele tinha esse direito material ele continua tendo e isso pode ser alegado em matria de defesa, mas no pode mais exigir isso em matria de ao judicial, o que significa que no pode mais exigir em via de reconveno, em via de pedido contraposto. Ex. Imagina um direito de crdito amanh ele pode alegar em defesa a compensao, ou seja, na contestao ele pode alegar compensao, mas no pode, por um pedido contraposto, pedir esse direito ao Judicirio, como tambm no pode, em reconveno, pedir para ter para si. Ex. Eu usucapi um bem seu por uma das situaes do Estatuto da Cidade. Demandei ao declaratria de usucapio e abandonei unilateralmente e o processo foi extinto. Demandei de novo e abandonei novamente, sendo extinto pelo abandono unilateral. Demandei a 3 vez e mais uma vez abandonei, gerando extino pelo abandono unilateral. Nessa 3 vez, automaticamente, formou-se a perempo, ou seja, eu no tenho mais o direito de exigir de voc, perante o Judicirio a declarao de titularidade do bem. Ento, se eu demandar essa ao declaratria pela 4, 5 ou 6 vez, em todas elas o juiz vai dizer que extingue o processo sem resoluo do mrito. Mas eu no perco o direito material de ter usucapido, isto , faticamente eu usucapi. A, amanh, voc, querendo me tirar de l, vendo que eu sofri a perempo, pensa o seguinte: vou demandar uma ao reivindicatria e tirar ela de l. Voc demanda ao reivindicatria contra mim querendo me tirar de l. Eu posso alegar como defesa a usucapio e vou ganhar, ou seja, o seu pedido reivindicatrio ser julgado improcedente porque eu realmente usucapi. S que, se eu no tivesse sofrido perempo, eu ia pegar essa sentena, pela qual o juiz julgou improcedente o seu pedido por reconhecer que eu usucapi e ia levar ao cartrio imobilirio e registrar o imvel no meu nome, porque essa sentena tem natureza dplice. Mas, como eu sofri perempo, no meu caso essa sentena no ter natureza dplice, no serve para registrar no cartrio imobilirio porque eu abusei do exerccio do direito de ao. Litispendncia: A litispendncia no , como diz a lei, o momento em que voc repete a ao que est em curso. A litispendncia quando j existe a primeira ao em curso. Quando eu proponho uma ao, ela tem certas partes, certo pedido e certa causa de pedir, ento ela uma lide pendente de julgamento, ou melhor, uma pretenso pendente de julgamento e, por isso, eu no posso ter outra ao igual quela pendente de julgamento. Assim, toda vez em que se repetir aquela demanda, a segunda demanda tem que ser extinta, porque a primeira j existe e est pendente de julgamento, sendo que eu s tenho direito que uma causa seja julgada no Judicirio uma nica vez.

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Coisa julgada: Eu repito uma demanda sobre a qual eu j tive provimento de mrito, j tive coisa julgada material o juiz vai extinguir sem resoluo do mrito.

Art. 267, VI Extingue-se o processo sem resoluo do mrito: quando no concorrer qq das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual. A falta das condies da ao vai acarretar a extino do processo sem resoluo do mrito. VII pela conveno de arbitragem a possibilidade que a Lei 9307/96 oferece quando, em se tratando de direito disponvel, as partes fazem um acordo para solucionar um determinado conflito de interesses atravs da arbitragem e no atravs de um processo judicial. Ns fizemos a conveno de arbitragem dizendo que amos solucionar um conflito atravs da arbitragem. S que na hora em que o conflito surgiu, eu, ao invs de ir ao rbitro, demandei ao judicial. Estou agindo contra a minha manifestao contratual (pacta sunt servanda anterior). S que, no que eu proponho a ao, tacitamente estou dizendo que no quero mais aquela arbitragem, porque se eu quisesse, iria ao rbitro. Ento, a lei considerou o seguinte: pode at que o juiz j saiba neste momento que exista a conveno de arbitragem, mas o juiz no vai poder conhecer essa matria de ofcio. Assim, mesmo que eu diga na PI que havia a conveno de arbitragem mas eu no quis ir ao rbitro, eu preferi vir ao Estado-Juiz, ele no pode direto extinguir o processo sem resoluo do mrito, ele vai ter que receber a PI, mandar citar a r e esperar para ver se a r vai se manifestar ou no sobre o ponto. Se a r no argir a existncia da conveno de arbitragem, isso vai ser considerado tambm para ela uma manifestao tcita de que ela no quer a conveno de arbitragem. Isso vai representar um distrato: ns tnhamos tratado a arbitragem, ns distratamos tacitamente a arbitragem. Para que a conveno de arbitragem leve o processo extino sem resoluo do mrito, necessrio que a r argua a existncia da conveno de arbitragem. Argiu em preliminar de contestao. VIII quando o autor desistir da ao 4 Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao No esquecer que essa desistncia da ao desistncia da provocao ao Judicirio, s que ela no reflete no direito material. Ento, quando eu desisto da ao, eu estou dizendo que naquele momento eu no tenho mais interesse naquela ao, mas no estou abrindo mo do direito material. O autor pode desistir da ao quantas vezes ele quiser sem que isso gere qualquer sano processual, pq como se ele prestasse contas ao Judicirio. Embora no se justificasse, ele se manifestou dizendo que queria desistir. diferente da situao do abandono, na qual o sujeito provoca e desidioso, por isso o abandono tem sano. IX quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal. Em regra, pela morte da parte suspende-se o processo para que haja sucesso processual (art 265), mas existem casos em que a sucesso no acontece no acontece no direito material o direito era personalssimo ou a pretenso no sucedeu na relao de direito material. Ex. Eu exigia do sujeito o cumprimento de uma prestao personalssima. Ele morreu. No adianta os herdeiros deles virem fazer. X quando ocorrer confuso entre autor e ru a confuso ocorre quando as posies de autor e ru passam a ser titularizadas por uma nica pessoa. Ex. Um ttulo de crdito emitido por mim (eu sou a devedora) e amanh, por uma questo de circulabilidade do ttulo, eu receba o ttulo como credora eu no vou executar a mim mesma. Imagina que eu j estava sendo executada por esse ttulo e esse ttulo voltou s minhas mos, s que agora estou na situao de credora eu no posso cobrar de mim mesma, ocorreu confuso entre autor e ru e o processo tem que ser extinto, porque pelo princpio da dualidade das partes, as posies de autor e de ru devem ser titularizadas por pessoas diferentes. XI nos demais casos prescritos nesse Cdigo. nos demais casos, se a lei disser que o processo ser extinto sem resoluo do mrito, isso que ir ocorrer. CAUSAS DE RESOLUO DO MRITO Art 269 O art. 269 tem uma ordem que no a ordem lgica do incisos. Art. 269 Haver resoluo do mrito: O que que o juiz tem que analisar primeiro como causa de resoluo do mrito? Primeiramente o juiz deve analisar as trs hipteses de auto-composio: (II) quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; (V) quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao; (III) quando as partes transigirem em todas essas situaes a sentena do juiz ser homologatria [o autor abriu mo do 91

direito que tinha; o ru reconheceu o direito do autor; as partes chegaram a um acordo atravs de concesses recprocas: nas 3 situaes haver sentena homologatria]. Nesse caso no o juiz que est julgando, ele est homologando uma soluo encontrada pelas prprias partes. Se no estiver presentes uma dessas situaes de auto-composio, a anlise seguinte do juiz ser sobre a prescrio e a decadncia, que esto no inciso IV [o juiz verificar se pela passagem do tempo ocorreu a prescrio (perda da exigibilidade do direito) ou se ocorreu a decadncia (perda do direito potestativo): se tiver ocorrido ele reconhece a prescrio ou a decadncia e isso leva possibilidade de extino do processo. No estando presente a prescrio ou a decadncia, por ltimo que o juiz analisa se ele vai acolher ou rejeitar o pedido do autor por ltimo que o juiz vai apreciar se ele vai julgar procedente ou improcedente o pedido do autor. Nessas duas ltimas hipteses o juiz est julgando, s que na prescrio e decadncia o fundamento para ele julgar muito mais simples, bastando a anlise dos prazos legais ou convencionais; j no inciso I, a profundidade da cognio do juiz para justificar se vai acolher ou rejeitar o pedido do autor muito maior do que na prescrio e decadncia. E por isso que a prescrio e a decadncia vm antes.

REQUISITOS DA PETIO INICIAL Art. 282 Art. 282 A petio inicial indicar: I o juiz ou tribunal, a que dirigida a PI dirigida ao juzo segundo s regras de competncia; II os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III o fato e os fundamentos jurdicos do pedido causa de pedir prxima e causa de pedir remota: teoria da substanciao. IV o pedido, com as suas especificaes: Art. 286 O pedido deve ser certo ou determinado para a doutrina deve ser certo e determinado O pedido deve ser certo em relao a todos os elementos, ou seja, quanto ao objeto e quanto natureza da prestao. E deve ter todos os elementos absolutamente determinados. O pedido certo e determinado obedece ao princpio da congruncia e gera uma sentena certa e determinada, tambm chamada de sentena lquida. Mas, excepcionalmente, esse pedido pode ser genrico nas situaes do art 286: I nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados. Ex. Ao de inventrio: Qual o pedido de voc faz na PI de inventrio? Imagina que voc seja o herdeiro e voc esteja demandando o inventrio. Voc faz o pedido em relao ao bem tal? No, voc s informa que morreu algum, deixando bens e pede para os bens dessa pessoa ser inventariados (arrolados e posteriormente partilhados entre os herdeiros). II quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito. possvel que voc esteja numa ao de responsabilidade civil, buscando indenizao, mas ainda no tenha sofrido todas as conseqncias do ato ilcito no d para identificar toda a extenso do dano sofrido. Ento, voc pode fazer um pedido em que uma parte ser lquido (certo e determinado) e outra parte ser ilquido (parte genrico). III quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. Isso comum quando, para tornar certo o seu pedido, voc precisa da exibio de um documento pelo ru e a voc especifica para o juiz que o seu pedido ainda genrico porque para ser lquido depende da exibio. Alm dessas excees apontadas pela lei, a doutrina aponta o dano moral como pedido genrico vlido o pedido de dano moral feito ao prudente critrio do julgador. Quando eu tenho pedido genrico eu terei uma sentena lquida do mesmo modo. O que acontece que, excepcionalmente, com o pedido genrico eu venha a ter uma sentena ilquida. Ter uma sentena ilquida no a regra, porque se o pedido certo e determinado, a sentena lquida e se o pedido for genrico, mesmo assim, comumente, durante o processo existiro atos suficientes para torn-la lquida. Excepcionalmente no dar tempo de praticar os atos para tornar a sentena lquida e, por isso, era ser ilquida. por isso que, na prtica, no h muitas liquidaes de sentenas. O art 287 traz uma regra importante, mas no essencial: Art. 287 Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts 461 4 e 461-A)

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Ao de obrigao de fazer, no fazer e entregar coisa: por que essa regra no essencial? Porque, independentemente desse pedido do autor, cabe ao juiz, de ofcio, na hora em que for proferir uma sentena de procedncia desses pedidos, determinar os atos que permitam a execuo especfica. Ento, independentemente desse pedido feito pelo autor na PI, o juiz pode fixar essa pena cominatria l na sentena.

Cumulao de pedidos: 4 espcies simples, sucessiva, eventual e alternativa 1. Cumulao simples: So feitos vrios pedidos contra um mesmo ru, mas absolutamente independentes entre si. A cumulao simples tem como nico fundamento a economia processual (eu aproveito que vou propor uma ao contra aquele ru e, j que eu tenho vrias pretenses contra ele, ainda que elas no sejam conexas, eu vou fazer naquele mesmo processo ento, elas podem ser pretenses totalmente estranhas ou que tenham alguma correlao, mas elas so independentes em relao ao julgamento do mrito). Ex. Voc matriculado nesse mdulo da FESUDEPERJ e tambm na turma regular. Voc no paga a mensalidade do mdulo referente ao ms de dezembro e no paga a mensalidade do regular referente ao ms de janeiro. A FESUDEPERJ resolve cobrar. As pretenses no tm qualquer relao uma com a outra, so pedidos absolutamente independentes entre si (no decorrem do mesmo fato, so relaes distintas, tem uma leva conexo, que uma mera afinidade de questes, mas no tem qualquer dependncia ou prejudicialidade entre um mrito e outro, pois pode ser que voc consiga provar que voc pagou a mensalidade de uma das turmas e no consiga provar que pagou da outra, ou que no consiga provar e seja condenado em ambas, ou que consiga provar que no tinha que pagar as mensalidades. Assim, embora no tenham relao entre si, por economia processual a FESUDEPERJ resolveu propor as aes cumulativamente). Para que haja esse cumulao necessrio que alguns requisitos sejam respeitados: art 292, 1 permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1 So requisitos de admissibilidade da cumulao: I que os pedidos sejam compatveis entre si no pode fazer um pedido que exclua o outro II que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo a lei est se referindo ao critrio absoluto: se um pedido for da competncia da vara cvel e o outro da vara de famlia no seria possvel cumular. Mas pode ser que esta competncia seja meramente relativa: um dos pedidos da competncia da comarca da capital e outro da competncia de Niteri o autor poderia pleitear a cumulao, apostando na prorrogao da competncia, pois se o ru nada argir, ele props tudo no RJ, prorroga a competncia para o RJ. Mas, por outro lado, se o ru argir a incompetncia do RJ para o processo de Niteri (atravs da exceo), se o juiz julgar procedente o pedido, vai determinar que o autor escolha se ele quer manter aquele processo no RJ ou se ele quer que remeta para Niteri e a uma das aes ter que ser extinta. III que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento j que eu vou fazer todos os pedidos no mesmo processo, eu tenho que usar um nico procedimento. Ex. Para ambos os pedidos deve ser adequado o procedimento sumrio. 2 Quando para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio A lei est trazendo uma frmula genrica: voc at pode cumular pedidos que tenham procedimentos diferentes, desde que voc adote, para todos, o procedimento ordinrio, pois, como esse procedimento o mais longo, o mais completo em termos de garantia. S que voc tem que considerar o seguinte: existem pedidos referentes a procedimentos especiais que no vo admitir essa adoo de procedimento ordinrio. Ex. Se eu quero cumular pedidos um da competncia do JEC e outro da competncia da Justia Formal: no adianta eu adotar o procedimento ordinrio pq no JEC eu no posso usar o procedimento ordinrio, eu s posso usar o procedimento da Lei do JEC (sumarssimo); inventrio: tem um procedimento especial do incio ao fim no tem como adotar o procedimento ordinrio para o inventrio. Todavia, existem vrios procedimentos especiais que vo permitir a adoo do procedimento ordinrio, pois comum nesses procedimentos adotar um procedimento especial somente no incio e de um ponto para frente j adotar o procedimento ordinrio. Ex. Alimentos. Quem tem direito de usar o procedimento especial da lei de alimentos da Lei 5478? O alimentando que tenha prova pr-constituda da obrigao de receber alimentos. Se ele tem prova pr-constituda, vai interessar para ele cumular essa ao de alimentos com outra e abrir mo do procedimento especial? No, pq l na ao de 93

alimentos, a lei diz que o juiz, ao despachar a PI, fixar alimentos provisrios, o que para o alimentando muito bom. Mas, existem outras situaes em que ele vai ter total interesse em cumular pq, por ex., j no teria direito ao procedimento especial de alimentos, pois no tem a prova pr-constituda da obrigao de alimentar. [Procedimento sumrio matria de procedimento matria de ordem pblica; ento a lei, s vezes, te impe um procedimento e s vezes te faculta. Procedimento sumrio, em regra, imposto e, portanto, eu no posso deixar de demandar por esse procedimento, ou seja, no posso optar pelo procedimento ordinrio pq eu acho melhor. Mas, voc pode, de algum modo, fugir disso cumulando dois pedidos, um de procedimento sumrio e outro de procedimento ordinrio, tendo que adotar para ambos o procedimento ordinrio]. Nessa cumulao simples, o autor pretende receber ambos os pedidos ele est com duas pretenses totalmente distintas. Assim, essa cumulao simples, alm de representar cumulao de pedidos, tb representa cumulao de aes, ou seja, voc est exercendo duas aes cumuladas num mesmo processo perante o Poder Judicirio. 2. Cumulao sucessiva: so feitos vrios pedidos, mas o juiz s poder acolher o posterior se tiver acolhido o anterior, pois entre eles h uma relao de prejudicialidade. [voc faz dois pedidos, que so autnomos; mas do modo cumulado como foi feito, voc demonstrou para o juiz que existe uma relao de prejudicialidade entre eles. Ento, ele vai tramitar com os dois pedidos conjuntamente, mas na hora de sentenciar tem que julgar um deles primeiro. Quando julgar este primeiro, a partir do modo como ele o julgou, condicionar o modo como ser julgado o posterior]. Ex. Ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos so dois pedidos autnomos (eu no precisaria fazer de modo cumulado). Mas, como eu fiz cumulado, quando o juiz for julgar na mesma sentena, ele ter que julgar primeiramente a investigao de paternidade, pois se o sujeito est pedindo alimentos a ttulo de paternidade, se o juiz disser que ele no pai, julgar os alimentos improcedente. Se o juiz disser que pai, como vai julgar os alimentos? Depende, pq no basta ser pai para dever alimentos, devero estar presentes todos os demais requisitos. Nessa cumulao sucessiva o sujeito tambm quer receber ambos os pedidos. Ento, esta cumulao de pedidos tambm gera uma cumulao de aes [ como se eu pegasse uma ao de alimentos e uma ao de investigao de paternidade, as cumulasse e fizesse as duas juntas gerando um nico processo]. 3. Cumulao eventual ou subsidiria: a parte faz vrios pedidos na sua ordem de preferncia e o juiz s apreciar o posterior se no puder acolher o anterior. Ex. No CDC, se houver vcio do produto o consumidor tem que dar oportunidade para o fornecedor consertar o produto em 30 dias e, se o fornecedor no substituir as peas defeituosas, o consumidor tem direito de escolher se ele quer a devoluo da quantia paga; se ele quer ficar com o bem, mesmo defeituoso, mas com abatimento proporcional do preo ou se ele quer a substituio por outro de igual qualidade e com as mesmas caractersticas neste caso a lei est dando ao consumidor a faculdade de escolher. Ento, ele vai pedir ao juiz o que ele quer em primeiro lugar (o que ele mais quer a substituio do produto), mas pode ser que o que ele quer em primeiro lugar no seja possvel (no possvel a substituio do produto) e a ele aceitaria ficar com o produto defeituoso, desde que houvesse um abatimento proporcional do preo; e se no for possvel esse abatimento proporcional do preo, ele quer a devoluo da quantia. Assim, ele vai fazer os pedidos nessa ordem. Quantas pretenses ele tem? S uma pretenso ele exerce o direito de ao para pedir que seja resolvida a questo referente ao defeito do produto e quer que seja resolvida como? Atravs da substituio do produto ( isso que ele quer, essa sua pretenso). O juiz vai analisar a sua pretenso, mas pode ser que fique demonstrado ao longo do processo que no possvel, pq o produto era nico (o produto infungvel, no tem como substitu-lo por outro com as mesmas caractersticas) e a o credor da obrigao j disse que aceitaria ficar com o produto defeituoso com o abatimento proporcional do preo. Nesse caso, o autor faz uma cumulao de pedidos (faz vrios pedidos), mas s tem uma nica pretenso: no existe cumulao de aes (ele tem uma nica ao). 4. Cumulao alternativa: cumulao de pedidos e no de ao (como a eventual), mas no decorre da relao processual e sim da natureza da obrigao (decorre de uma obrigao alternativa). Ex. Imagine que voc contrate com um colega seu o seguinte: ele vai te pagar um valor e que, ao final do curso, voc vai entregar a ele ou as aulas gravadas ou as aulas transcritas essa uma relao de natureza alternativa, porque voc se desincumbe da obrigao de qq um dos dois modos sem qq ordem de preferncia entre eles. Assim, quando o mdulo terminar, voc pode entregar para ele as aulas transcritas e ele no vai poder dizer que prefere as fitas gravadas porque eu quero ficar ouvindo para estudar.

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[A diferena entre a cumulao eventual e alternativa que na primeira voc quer uma coisa determinada e, se no for possvel, voc aceita outra; j na alternativa no h essa circunstncia de preferncia, porque decorre da pp obrigao a impossibilidade de preferir]. Vrios autores dizem que o pedido alternativo no cumulao de pedido, mas h um equvoco, pq, na verdade, no h cumulao de aes: eu fao mais de um pedido (cumulao de pedidos) mas s pretendo receber um deles.

Art. 289 lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior Apesar de dizer ordem sucessiva, cumulao eventual, pois o juiz vai apreciar os pedidos na ordem que eu apresento. Ento, a lei est dizendo que o juiz vai apreciar nessa ordem sucessiva que eu lhe apresento (o que eu apresentei em 1 lugar, em 2 lugar, e assim sucessivamente). Art. 293 Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais os pedidos so interpretados de modo literal, ou seja, os pedidos tm que ser explcitos. Imagine que voc descreva os fatos para o juiz da seguinte forma: que voc meu locador, que eu no pago o aluguel e isso est me gerando muitos danos porque voc vive daquela renda e, por isso, voc no est conseguindo comprar os remdios essenciais manuteno da sua vida. No final voc pede que eu seja despejada. O juiz pode entender que h uma cumulao com cobrana? No, ele s pode entender o que est explcito no pedido. OBS: Pedido diferente de requerimento Pedido: natureza material referente a pedido de mrito (condenao do ru, declarao, etc) Requerimento: natureza processual todas as pretenses processuais so requerimentos. Ento, se voc quiser gratuidade de justia requerimento.

12 aula 26/02/2008
REQUISITOS DA PETIO INICIAL Art. 282 Art. 282 A petio inicial indicar: I o juiz ou tribunal, a que dirigida a PI dirigida ao juzo segundo s regras de competncia; II os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III o fato e os fundamentos jurdicos do pedido causa de pedir prxima e causa de pedir remota: teoria da substanciao. IV o pedido, com as suas especificaes: Art. 286 O pedido deve ser certo ou determinado para a doutrina deve ser certo e determinado O pedido deve ser certo em relao a todos os elementos, ou seja, quanto ao objeto e quanto natureza da prestao. E deve ter todos os elementos absolutamente determinados. O pedido certo e determinado obedece ao princpio da congruncia e gera uma sentena certa e determinada, tambm chamada de sentena lquida. Mas, excepcionalmente, esse pedido pode ser genrico nas situaes do art 286: I nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados. Ex. Ao de inventrio: Qual o pedido de voc faz na PI de inventrio? Imagina que voc seja o herdeiro e voc esteja demandando o inventrio. Voc faz o pedido em relao ao bem tal? No, voc s informa que morreu algum, deixando bens e pede para os bens dessa pessoa ser inventariados (arrolados e posteriormente partilhados entre os herdeiros). II quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito. possvel que voc esteja numa ao de responsabilidade civil, buscando indenizao, mas ainda no tenha sofrido todas as conseqncias do ato ilcito no d para identificar toda a extenso do dano sofrido. Ento, voc pode fazer um pedido em que uma parte ser lquido (certo e determinado) e outra parte ser ilquido (parte genrico). III quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. Isso comum quando, para tornar certo o seu pedido, voc precisa da exibio de um documento pelo ru e a voc especifica para o juiz que o seu pedido ainda genrico porque para ser lquido depende da exibio. 95

Alm dessas excees apontadas pela lei, a doutrina aponta o dano moral como pedido genrico vlido o pedido de dano moral feito ao prudente critrio do julgador. Quando eu tenho pedido genrico eu terei uma sentena lquida do mesmo modo. O que acontece que, excepcionalmente, com o pedido genrico eu venha a ter uma sentena ilquida. Ter uma sentena ilquida no a regra, porque se o pedido certo e determinado, a sentena lquida e se o pedido for genrico, mesmo assim, comumente, durante o processo existiro atos suficientes para torn-la lquida. Excepcionalmente no dar tempo de praticar os atos para tornar a sentena lquida e, por isso, era ser ilquida. por isso que, na prtica, no h muitas liquidaes de sentenas.

O art 287 traz uma regra importante, mas no essencial: Art. 287 Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts 461 4 e 461-A) Ao de obrigao de fazer, no fazer e entregar coisa: por que essa regra no essencial? Porque, independentemente desse pedido do autor, cabe ao juiz, de ofcio, na hora em que for proferir uma sentena de procedncia desses pedidos, determinar os atos que permitam a execuo especfica. Ento, independentemente desse pedido feito pelo autor na PI, o juiz pode fixar essa pena cominatria l na sentena. Cumulao de pedidos: 4 espcies simples, sucessiva, eventual e alternativa Cumulao simples: So feitos vrios pedidos contra um mesmo ru, mas absolutamente independentes entre si. A cumulao simples tem como nico fundamento a economia processual (eu aproveito que vou propor uma ao contra aquele ru e, j que eu tenho vrias pretenses contra ele, ainda que elas no sejam conexas, eu vou fazer naquele mesmo processo ento, elas podem ser pretenses totalmente estranhas ou que tenham alguma correlao, mas elas so independentes em relao ao julgamento do mrito). Ex. Voc matriculado nesse mdulo da FESUDEPERJ e tambm na turma regular. Voc no paga a mensalidade do mdulo referente ao ms de dezembro e no paga a mensalidade do regular referente ao ms de janeiro. A FESUDEPERJ resolve cobrar. As pretenses no tm qualquer relao uma com a outra, so pedidos absolutamente independentes entre si (no decorrem do mesmo fato, so relaes distintas, tem uma leva conexo, que uma mera afinidade de questes, mas no tem qualquer dependncia ou prejudicialidade entre um mrito e outro, pois pode ser que voc consiga provar que voc pagou a mensalidade de uma das turmas e no consiga provar que pagou da outra, ou que no consiga provar e seja condenado em ambas, ou que consiga provar que no tinha que pagar as mensalidades. Assim, embora no tenham relao entre si, por economia processual a FESUDEPERJ resolveu propor as aes cumulativamente). Para que haja esse cumulao necessrio que alguns requisitos sejam respeitados: art 292, 1 permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1 So requisitos de admissibilidade da cumulao: I que os pedidos sejam compatveis entre si no pode fazer um pedido que exclua o outro II que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo a lei est se referindo ao critrio absoluto: se um pedido for da competncia da vara cvel e o outro da vara de famlia no seria possvel cumular. Mas pode ser que esta competncia seja meramente relativa: um dos pedidos da competncia da comarca da capital e outro da competncia de Niteri o autor poderia pleitear a cumulao, apostando na prorrogao da competncia, pois se o ru nada argir, ele props tudo no RJ, prorroga a competncia para o RJ. Mas, por outro lado, se o ru argir a incompetncia do RJ para o processo de Niteri (atravs da exceo), se o juiz julgar procedente o pedido, vai determinar que o autor escolha se ele quer manter aquele processo no RJ ou se ele quer que remeta para Niteri e a uma das aes ter que ser extinta. III que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento j que eu vou fazer todos os pedidos no mesmo processo, eu tenho que usar um nico procedimento. Ex. Para ambos os pedidos deve ser adequado o procedimento sumrio. 2 Quando para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio A lei est trazendo uma frmula genrica: voc at pode cumular pedidos que tenham procedimentos diferentes, desde que voc adote, para todos, o procedimento ordinrio, pois, como esse procedimento o mais longo, o mais completo em termos de garantia. 96

S que voc tem que considerar o seguinte: existem pedidos referentes a procedimentos especiais que no vo admitir essa adoo de procedimento ordinrio. Ex. Se eu quero cumular pedidos um da competncia do JEC e outro da competncia da Justia Formal: no adianta eu adotar o procedimento ordinrio pq no JEC eu no posso usar o procedimento ordinrio, eu s posso usar o procedimento da Lei do JEC (sumarssimo); inventrio: tem um procedimento especial do incio ao fim no tem como adotar o procedimento ordinrio para o inventrio. Todavia, existem vrios procedimentos especiais que vo permitir a adoo do procedimento ordinrio, pois comum nesses procedimentos adotar um procedimento especial somente no incio e de um ponto para frente j adotar o procedimento ordinrio. Ex. Alimentos. Quem tem direito de usar o procedimento especial da lei de alimentos da Lei 5478? O alimentando que tenha prova pr-constituda da obrigao de receber alimentos. Se ele tem prova pr-constituda, vai interessar para ele cumular essa ao de alimentos com outra e abrir mo do procedimento especial? No, pq l na ao de alimentos, a lei diz que o juiz, ao despachar a PI, fixar alimentos provisrios, o que para o alimentando muito bom. Mas, existem outras situaes em que ele vai ter total interesse em cumular pq, por ex., j no teria direito ao procedimento especial de alimentos, pois no tem a prova pr-constituda da obrigao de alimentar. [Procedimento sumrio matria de procedimento matria de ordem pblica; ento a lei, s vezes, te impe um procedimento e s vezes te faculta. Procedimento sumrio, em regra, imposto e, portanto, eu no posso deixar de demandar por esse procedimento, ou seja, no posso optar pelo procedimento ordinrio pq eu acho melhor. Mas, voc pode, de algum modo, fugir disso cumulando dois pedidos, um de procedimento sumrio e outro de procedimento ordinrio, tendo que adotar para ambos o procedimento ordinrio]. Nessa cumulao simples, o autor pretende receber ambos os pedidos ele est com duas pretenses totalmente distintas. Assim, essa cumulao simples, alm de representar cumulao de pedidos, tb representa cumulao de aes, ou seja, voc est exercendo duas aes cumuladas num mesmo processo perante o Poder Judicirio. Cumulao sucessiva: so feitos vrios pedidos, mas o juiz s poder acolher o posterior se tiver acolhido o anterior, pois entre eles h uma relao de prejudicialidade. [voc faz dois pedidos, que so autnomos; mas do modo cumulado como foi feito, voc demonstrou para o juiz que existe uma relao de prejudicialidade entre eles. Ento, ele vai tramitar com os dois pedidos conjuntamente, mas na hora de sentenciar tem que julgar um deles primeiro. Quando julgar este primeiro, a partir do modo como ele o julgou, condicionar o modo como ser julgado o posterior]. Ex. Ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos so dois pedidos autnomos (eu no precisaria fazer de modo cumulado). Mas, como eu fiz cumulado, quando o juiz for julgar na mesma sentena, ele ter que julgar primeiramente a investigao de paternidade, pois se o sujeito est pedindo alimentos a ttulo de paternidade, se o juiz disser que ele no pai, julgar os alimentos improcedente. Se o juiz disser que pai, como vai julgar os alimentos? Depende, pq no basta ser pai para dever alimentos, devero estar presentes todos os demais requisitos. Nessa cumulao sucessiva o sujeito tambm quer receber ambos os pedidos. Ento, esta cumulao de pedidos tambm gera uma cumulao de aes [ como se eu pegasse uma ao de alimentos e uma ao de investigao de paternidade, as cumulasse e fizesse as duas juntas gerando um nico processo]. Cumulao eventual ou subsidiria: a parte faz vrios pedidos na sua ordem de preferncia e o juiz s apreciar o posterior se no puder acolher o anterior. Ex. No CDC, se houver vcio do produto o consumidor tem que dar oportunidade para o fornecedor consertar o produto em 30 dias e, se o fornecedor no substituir as peas defeituosas, o consumidor tem direito de escolher se ele quer a devoluo da quantia paga; se ele quer ficar com o bem, mesmo defeituoso, mas com abatimento proporcional do preo ou se ele quer a substituio por outro de igual qualidade e com as mesmas caractersticas neste caso a lei est dando ao consumidor a faculdade de escolher. Ento, ele vai pedir ao juiz o que ele quer em primeiro lugar (o que ele mais quer a substituio do produto), mas pode ser que o que ele quer em primeiro lugar no seja possvel (no possvel a substituio do produto) e a ele aceitaria ficar com o produto defeituoso, desde que houvesse um abatimento proporcional do preo; e se no for possvel esse abatimento proporcional do preo, ele quer a devoluo da quantia. Assim, ele vai fazer os pedidos nessa ordem. Quantas pretenses ele tem? S uma pretenso ele exerce o direito de ao para pedir que seja resolvida a questo referente ao defeito do produto e quer que seja resolvida como? Atravs da substituio do produto ( isso que ele quer, essa sua pretenso). O juiz vai analisar a sua pretenso, mas pode ser que fique demonstrado ao longo do processo que no possvel, pq o produto era nico (o produto infungvel, no tem como substitu-lo por outro com as mesmas caractersticas) e a o credor da obrigao j disse que aceitaria ficar com o produto defeituoso com o abatimento proporcional do preo. Nesse caso, o autor faz uma cumulao de pedidos (faz vrios pedidos), mas s tem uma nica pretenso: no existe cumulao de aes (ele tem uma nica ao).

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Cumulao alternativa: cumulao de pedidos e no de ao (como a eventual), mas no decorre da relao processual e sim da natureza da obrigao (decorre de uma obrigao alternativa). Ex. Imagine que voc contrate com um colega seu o seguinte: ele vai te pagar um valor e que, ao final do curso, voc vai entregar a ele ou as aulas gravadas ou as aulas transcritas essa uma relao de natureza alternativa, porque voc se desincumbe da obrigao de qq um dos dois modos sem qq ordem de preferncia entre eles. Assim, quando o mdulo terminar, voc pode entregar para ele as aulas transcritas e ele no vai poder dizer que prefere as fitas gravadas porque eu quero ficar ouvindo para estudar. [A diferena entre a cumulao eventual e alternativa que na primeira voc quer uma coisa determinada e, se no for possvel, voc aceita outra; j na alternativa no h essa circunstncia de preferncia, porque decorre da pp obrigao a impossibilidade de preferir]. Vrios autores dizem que o pedido alternativo no cumulao de pedido, mas h um equvoco, pq, na verdade, no h cumulao de aes: eu fao mais de um pedido (cumulao de pedidos) mas s pretendo receber um deles. Art. 289 lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior Apesar de dizer ordem sucessiva, cumulao eventual, pois o juiz vai apreciar os pedidos na ordem que eu apresento. Ento, a lei est dizendo que o juiz vai apreciar nessa ordem sucessiva que eu lhe apresento (o que eu apresentei em 1 lugar, em 2 lugar, e assim sucessivamente). Art. 293 Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais os pedidos so interpretados de modo literal, ou seja, os pedidos tm que ser explcitos. Imagine que voc descreva os fatos para o juiz da seguinte forma: que voc meu locador, que eu no pago o aluguel e isso est me gerando muitos danos porque voc vive daquela renda e, por isso, voc no est conseguindo comprar os remdios essenciais manuteno da sua vida. No final voc pede que eu seja despejada. O juiz pode entender que h uma cumulao com cobrana? No, ele s pode entender o que est explcito no pedido. OBS: Pedido diferente de requerimento Pedido: natureza material tem a ver com o mrito (no pedido voc pede a condenao, a declarao) Requerimento: natureza processual todas as pretenses processuais sero requerimentos se voc quiser gratuidade de justia requerimento (Isto posto, requer: provas, citao). Segundo o art 293, os pedidos so explcitos. Mas, existem situaes excepcionais em que os pedidos so implcitos, ou seja, so presumidos pela lei no precisa haver o pedido para que o juiz conceda e, se ele conceder, no estar julgando extra ou ultra petita. Ex. Juros legais art 293, in fine. Se voc tiver fazendo uma cobrana de dvida e no pedir juros, o juiz pode condenar nos juros legais. A mesma coisa acontece com a correo monetria, com a condenao nos nus da sucumbncia (todos so considerados pedidos implcitos). Art. 282, V A PI indicar: o valor da causa Toda causa tem que ter um valor, porque o valor da causa tem uma srie de importncias: importncia tributria (a taxa judiciria fixada sobre o valor que dado causa), importncia processual (pq em vrios momentos a lei fixa multas sobre o valor da causa, a fixao de honorrios sobre o valor da causa). Ento, o valor da causa um requisito da PI que no sinnimo de condenao, pq toda causa tem um valor da causa, mas nem toda causa condenatria. Conclui-se que toda causa tem seu valor e em algumas hipteses a lei me d uma frmula legal para encontrar esse valor. Ex. A lei de locaes diz que na ao de despejo o valor da causa ser de 12 vezes o valor do aluguel (no importa o quanto eu estou cobrando, no despejo por falta de pagamento o valor da causa ser esse dado pela frmula); tambm traz frmulas no art 259: O valor da causa constar sempre da PI e ser: (...) Mas, se eu quiser propor uma ao que no se enquadre em qq frmula? Eu vou indicar um valor mensurvel (vou inventar um valor, desde que seja razovel). Imagine que voc apresente sua PI sem indicar o valor da causa. O que deve fazer o juiz? Mandar emendar, pq o valor da causa requisito da PI. Se voc indicar o valor da causa, por exemplo, numa ao de despejo, mas indica errado (ao invs de botar 12X o valor do aluguel, voc coloca uma vez o valor do aluguel). O juiz pode mandar emendar a PI? Imagine que sua ao uma ao de investigao de paternidade, que no tem valor da causa fixado na lei. A voc d causa o valor de R$ 1.000,00. O juiz entende que mil reais pouco. Ele pode mandar emendar a PI? Na verdade, existem correntes sobre esses questionamentos. Corrente majoritria: entende que o juiz pode, de ofcio, verificar que o valor da causa est incorreto e, portanto, mandar emendar sob pena de indeferimento a PI, cujo valor da causa dependa de frmula legal. Quando o valor da causa no depender de frmula legal, basta que voc indique um valor para que o juiz receba aquela PI. 98

Mas a outra parte tambm pode impugnar o valor da causa: art 261 O ru poder impugnar, no prazo da contestao, o valor atribudo causa pelo autor. A impugnao ser autuada em apenso, ouvindo-se o autor, no prazo de 5 dias. Em seguida o juiz, sem suspender o processo, servindo-se, quando necessrio, do auxlio do perito, determinar, no prazo de 10 dias, o valor da causa. P No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo causa na PI. Essa impugnao ao valor da causa serve s quando existir frmula legal ou tb vai servir para quando a parte mensurar o valor da causa? Serve para as duas hipteses. O juiz no poderia controlar de ofcio o valor da causa quando este fosse mensurado, mas o ru pode achar que aquele valor incompatvel com a natureza da pretenso e impugn-lo. Quem vai decidir o juiz. Art. 282, VI A PI indicar: as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos. requisito da PI o requerimento das espcies de provas que o autor pretende produzir no curso do processo. Portanto, na PI o autor tem que indicar quais so as espcies de provas que ele pretende produzir (assim como o ru deve indic-las na contestao) esse momento preclusivo, ou seja, se na PI eu no fiz o requerimento das espcies de prova, depois eu no posso pretender produzir essa prova sobre os fatos alegados na PI. Aquele requerimento genrico de provas nulo (aquele requerimento que diz todas as provas em direito admitidas, ou protesta pela produo de todas as provas admitidas em Direito, pois, na verdade deve requerer e no protestar, ou requer a produo de todos os meios de prova em Direito admitidas, especialmente, testemunhal, documental, pericial, pois se para especificar, para que fazer o requerimento genrico?). Na verdade eu no tenho que pretender produzir s as provas em espcie. Ento, a lei diz todos os meios de prova, desde que sejam moralmente legtimos, sendo possvel a indicao de outro meio de provas que no esteja especificado na lei. Ex. Prova emprestada (voc deve indicar que quer produzir prova emprestada do processo tal e depois especificar l na frente qual a utilidade dessa prova, pois ao indicar a espcie, ainda no est justificando o cabimento dessa prova). _____________________________________________________________________________________ Momentos da prova: Existe o momento da aquisio (obteno) da prova e que no necessariamente o mesmo momento da produo da prova (na maior parte das vezes , mas pode no ser). Assim, os momentos da prova so: 1. requerimento (feito pelo autor na PI e pelo ru na contestao) 2. admisso (acontece quando o juiz defere aquela prova voc pediu e agora precisa saber se ele vai admitir: ocorre no despacho saneador) 3. produo (se o juiz admitiu, a parte vai produzir) 4. valorao (depois que a prova foi produzida, o juiz a usa para formar o convencimento e proferir a sentena). Quando a prova produzida nesses 4 momentos, o momento da produo o mesmo momento da aquisio da prova. Nesta circunstncia, imagine uma prova testemunhal: a prova testemunhal foi requerida na PI ou na contestao, o juiz admitiu no saneador, ela ser produzida na AIJ. Nesse momento da produo, ela est automaticamente sendo adquirida e produzida porque ela j entra no processo como uma prova admitida (o juiz j tinha admitido a produo). Ex. 2 Imagine que, em relao a essa mesma testemunha, voc teve necessidade de fazer produo antecipada de prova pq essa testemunha estava morrendo (voc fez uma medida cautelar de produo antecipada de prova). Esta prova est tecnicamente produzida? No, pq as fases so: requerimento, admisso, produo e valorao. Ento, a produo tecnicamente da prova s ocorrer aps a sua admisso. S que, quando eu fao um processo de produo antecipada de prova, o processo no qual eu pretendo usar essa prova ainda nem existe. Assim, o que essa prova? Essa prova uma prova que j esta adquirida, j est obtida, mas ainda no est tecnicamente produzida porque ela ainda no foi admitida. A eu fiz a produo antecipada de provas vou ouvir a testemunha. Seis meses depois proponho a ao principal na qual eu quero usar aquela prova. Eu tenho que pedir produo de prova testemunhal. Na hora da admisso eu vou especificar para o juiz e justificar porque to importante que ele aceite o depoimento que, neste caso, j est colhido de fulana de tal. O juiz admite a prova. No que ele admite aquela prova est automaticamente produzida. (ela era uma prova produzida, porm ainda no admitida).

Esse mesmo raciocnio servir para a prova documental: Eu tenho um momento do processo mais a frente, que a fase instrutria, na qual se concentram principalmente os atos de produo de prova. Mas, eu vou juntar a prova documental, em regra, na PI e na contestao a lei no manda fazer desse modo. Ento, tecnicamente, o momento de produo da prova documental na PI e na contestao? No, o momento da obteno, eu tenho que juntar na PI e/ou na contestao. Mas s vou ter essa prova produzida quando o juiz admitir. (Obteno trazer os 99

documentos eles j esto nos autos; mas eu ainda no posso utilizar. Ento eu no posso j considerar como prova j produzida e por isso que o juiz no pode valorar, pq ele ainda no admitiu. S que, na hora em que ele admitir eu no vou precisar produzi-la, porque ela j est ali, ou seja, esto automaticamente produzidas). Ns temos o costume de fazer um requerimento de prova documental suplementar. Esse requerimento s cabvel para aquelas provas que voc no sabe que existem ou que voc no teve acesso, e essas provas podem vir ao processo a qualquer tempo, no dependem de requerimento. Voc no pode pensar que esse requerimento de prova documental suplementar um salvo-conduto para voc que no trouxe os documentos pq no deu tempo de procurar poder junt-los a qq tempo. Ento, se o juiz notar que so documentos que voc j poderia ter anexado PI e no juntou, ele vai considerar precluso. _____________________________________________________________________________________ Art. 282, VII A PI indicar: o requerimento para a citao do ru. Tem que fazer a citao do ru, porque voc est provocando o Estado-Juiz e integrando o ru relao processual no dever do Estado-Juiz fazer a citao de ofcio, deve ser requerida. Quando voc fizer o requerimento, dependendo da modalidade de citao, voc vai fazer um requerimento simples, dizendo simplesmente que requer a citao ser citao pelo correio (que a regra). Se quiser outra modalidade de citao, como por ex., por oficial de justia ou por edital, voc tem que especificar. Art. 283 tambm requisito da PI A PI ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao. Quais so os documentos indispensveis propositura da ao? So documentos indispensveis para o juiz verificar a presena das condies da ao e dos pressupostos processuais. S que, na prtica, como toda prova documental tem que vir na PI, voc no vai juntar s os indispensveis propositura, voc vai juntar todos. Mas existem alguns que voc no pode alegar que no teve acesso. Ex. Voc quer demandar uma ao de separao consensual documento indispensvel: certido de casamento.

Art. 284 Verificando o juiz que a PI no preenche os requisitos exigidos nos arts 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 dias. P Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a PI. Art. 39, I tb requisito da PI Compete ao advogado, ou parte quando postular em causa prpria: declarar na PI ou na contestao, o endereo em que receber a intimao P Se o advogado no cumprir o disposto no n I deste artigo, o juiz, antes de determinar a citao do ru, mandar que se supra a omisso no prazo de 48 horas, sob pena de indeferimento da PI, (...). Causas de indeferimento da petio inicial: Art 295 CPC Todo indeferimento de PI leva a uma sentena de extino sem mrito? No, h uma exceo no art 295, inciso IV: quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio. As demais hipteses levaro a uma sentena de extino do processo sem a resoluo do mrito. Quando a PI tem um vcio, a gente diz que ela inepta. Isto no est certo, pq a inpcia um dos possveis vcios da PI. Art. 295, I A PI ser indeferida quando for inepta (art 295, P) Art. 295, II A PI ser indeferida quando a parte for manifestamente ilegtima III (...) quando o autor carecer de interesse processual IV (...) quando o juiz reconhecer, desde logo, a decadncia ou a prescrio V (...) quando o tipo de procedimento escolhido pelo autor no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao, caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal VI (...) quando no atendidas as prescries dos arts 39, p, 1 parte, e 284. Todas essas acima so causas de indeferimento da PI, mas nem todas so causas de inpcia. 100

As causas de inpcia esto no pargrafo nico do art 295 Considera-se inepta a PI quando: I lhe faltar pedido ou causa de pedir II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso III o pedido for juridicamente impossvel IV contiver pedidos incompatveis entre si

Interesse de agir: est relacionado necessidade ou adequao. Quando o interesse de agir est relacionado necessidade, ele diz respeito a voc alegar que sofreu leso ou ameaa de leso a direito subjetivo, que a maior parte das hipteses. Como voc no pode resolver a leso sofrida ou a ameaa atravs da autotutela, voc tem que ir ao Judicirio para pedir ao juiz que resolva; ou voc vai alegar que voc tem um direito potestativo que voc vai exercer em juzo. Na modalidade adequao, a utilizao da via processual adequada. Voc tem trs tipos de processo (conhecimento, execuo e cautelar) e voc tem que provocar o Estado-Juiz pelo tipo de processo adequado. Se faltar interesse de agir, o juiz vai extinguir o processo. Em regra, a falta de condies da ao no permite soluo, emenda PI, o que levar extino do processo sem resoluo do mrito. Mas existem casos especiais em que o juiz pode permitir essa correo. Ex. Ns temos algumas decises do STJ permitindo a admisso do aproveitamento de uma espcie de processo por outro A entra com processo de execuo sem ter ttulo; o juiz permitiu que ele corrigisse, para transformar a execuo em ao de cobrana. (no adequar procedimento, pois isso possvel, em regra, no prazo de 10 dias) A PI foi indeferida. Isso ocorre atravs de uma sentena. Dessa sentena cabe apelao. S que essa apelao, prevista no art 296, tem uma caracterstica especial, que a possibilidade de retratao do juiz. Como foi indeferimento liminar da PI (apresentou a PI, o juiz olhou, achou que tinha problema e indeferiu), o juiz pode ter se enganado e o autor, em sede de apelao, pode conseguir demonstrar para ele, sem que o tribunal precise tomar conhecimento do assunto, que no deveria ter havido indeferimento. Assim, a lei, excepcionalmente, colocou juzo de retratao na apelao: Indeferida a PI, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 horas, reformar sua deciso Vamos imaginar que a PI esteja perfeita, ou que a PI tenha sido corrigida no prazo art 285 Estando em termos a PI, o juiz a despachar, ordenando a citao do ru, para responder; do mandado constar que, no sendo contestada a ao, se presumiro aceitos pelo ru, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor Regra do processo: o juiz, recebendo a PI, mande citar o ru por uma das modalidades de citao Citado o ru, ele dever oferecer resposta Art. 285-A Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada a possibilidade de o juiz receber a PI, mas em se tratando de questo unicamente de direito, se naquele rgo jurisdicional aquela questo j foi julgada pela total improcedncia outras vezes, esse juiz, ao invs de receber a PI e mandar citar o ru, poder receber a PI, dispensar a citao do ru e julgar improcedente o pedido o juiz profere sentena de mrito sem a presena do ru. Por que a lei permitiu isso? Porque a lei imaginou que esse ru seria citado e viria ao processo contestar, pedindo a improcedncia. Assim, j que o juiz j ia dar para o ru o que ele provavelmente iria pedir, que a improcedncia, ento no h necessidade de cit-lo. Isso vai acontecer quando? Nas chamadas aes repetitivas, ou seja, aes que discutam questo unicamente de direito. O autor, provavelmente, vai apelar. Se isso ocorrer, a lei considerou o seguinte: essa tb foi uma sentena liminar (proferida de imediato, sem sequer ter tido a citao do ru. Assim pode ter sido uma deciso apressada do juiz e equivocada. H, tambm nesse caso, a possibilidade de juzo de retratao, s que aqui o juiz tem o prazo de 5 dias (o autor apelou, a apelao vai para o pp juiz singular, se ele quiser ele volta atrs, desconsidera a sentena e manda citar o ru para que o processo prossiga normalmente). Se o juiz no reconsiderar, ele manda citar o ru , s que para responder ao recurso de apelao, pois a entendeu a lei que o ru tem interesse em vir responder esse recurso porque o tribunal pode reformar a deciso contrariamente ao interesse do ru.

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OBS: Essa uma excepcionalidade, que s vai ocorrer se a questo versar somente sobre questes de direito e se aquele juzo j tiver julgado outras vezes. A regra que o juiz receba a PI e mande citar o ru, o art 285-A uma exceo, porque ele recebe a PI e no manda citar o ru, profere de imediato uma sentena de improcedncia.

DAS EXCEES art 304 Art. 304 lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art 112), o impedimento (art 134) ou a suspeio (art 135) Na verdade, a incompetncia no pode ser argida por qualquer das partes, mas s pelo ru. J o impedimento e a suspeio podem ser argidos pela parte que se sentir prejudicada pela parcialidade do juiz. Art. 305 Este direito pode ser exercido em qq tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo no prazo de 15 dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio verdade que eu posso argir a exceo de incompetncia a qq tempo e qq grau de jurisdio? No, eu s posso argir como resposta do ru, pq se eu no argir naqueles 15 dias como resposta do ru, prorroga a competncia. Mas verdade que possvel argir o impedimento ou a suspeio em outros momentos, pq podem aparecer em outros momentos. A partir do momento em que surgir a causa de impedimento ou de suspeio, diz a lei que eu vou argir no prazo de 15 dias a contar de quando eu tive cincia. Imagine o seguinte: Eu tive cincia hoje da causa de impedimento e passaram-se 20 dias e eu no argi. Ela preclui? No, o impedimento no preclui, pois ele um vcio to grave no nosso ordenamento, que ele at causa de ao rescisria, no estando sujeito precluso. E a suspeio? A doutrina, majoritariamente, entende que preclui, ou seja, se no for argida nesse prazo de 15 dias, a contar da cincia da parte, que ela preclui para a parte. O mximo que pode acontecer o juiz reconhecer de ofcio, e a pode ser a qq tempo. Art. 305, p Na exceo de incompetncia (art 112 desta Lei), a petio pode ser protocolizada no juzo de domiclio do ru, com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao Este pargrafo nico foi acrescentado pela Lei 11.280/2006 e foi muito salutar, porque o que ocorria na prtica? s vezes, o autor, de propsito, demandava num foro muito distante do foro competente s para impedir o acesso justia e atrapalhar a defesa do ru. O ru no excepcionava a competncia e nem contestava porque no tinha como constituir advogado num lugar to distante. Ento, o que a lei veio permitir? Imagine que a ao tinha que ter sido proposta no domiclio do ru, que na comarca da capital e o autor props l no Acre. Se a ao foi proposta no Acre, aonde tem que tramitar a exceo de incompetncia relativa? No Acre. Mas a petio argindo essa incompetncia relativa (esta exceo de incompetncia) poder ser protocolizada aqui (direcionada para o Acre, mas protocolizada aqui). Art. 306 - Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art 265, III) at que seja definitivamente julgada. Suspende-se o processo: (III) quando for oposta exceo de incompetncia do juzo, da cmara ou do tribunal, bem como de suspeio ou impedimento do juiz a suspenso do processo se d pelo mero oferecimento e no pelo efetivo recebimento da exceo. OBS: Se h oferecimento de exceo de impedimento ou de suspeio, quem vai julgar no pode ser o prprio, porque voc est atacando o prprio juiz. Ento, se ele for impedido ou suspeito, vai dizer que no . Assim, quem julgar ser o rgo competente para julgar os recursos daquele juzo (tribunal de justia). Conclui-se que a exceo de impedimento ou suspeio do juiz singular de competncia do tribunal de justia, mas ser protocolada (oferecida) perante o pp juzo singular, pois a lei d a ele a possibilidade de que ele reconhea aquela causa de impedimento ou de suspeio que a parte est argindo na verdade ele pode reconhecer aquelas causas de ofcio. [se ele reconhece a causa de impedimento ou suspeio, deve remeter ao substituto legal, no significa competncia em razo da tramitao, muda a figura fsica do juiz]. Se ele no reconhecer a causa, ele vai juntar a esses autos de exceo a sua resposta, dizendo porque ele entende que no impedido ou suspeito e esse incidente encaminhado ao tribunal para o julgamento (isso uma excepcionalidade no nosso ordenamento, pq uma situao na qual o juiz parte.)

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O processo fica suspenso at que a exceo seja definitivamente julgada: no significa que o processo ficar suspenso at que no caiba mais recurso, e sim at que a exceo seja julgada pelo tribunal. A exceo de incompetncia pode ser julgada pelo pp juiz, pq com a exceo de incompetncia voc no est atacando o juiz, voc est dizendo que a ao foi proposta no local errado. Portanto, o pp juiz, por ter jurisdio, tem que conhecer as regras de competncia.

CONTESTAO Finalidade principal: controverter os fatos alegados pelo autor na PI, porque, em regra, o que no foi impugnado ser presumido como verdadeiro (nem sempre assim, pois existem determinadas aes que tratam de direito indisponvel, nas quais no haver essa presuno de veracidade). Art. 300 Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir O ru tem que agir, na contestao, de modo semelhante ao do autor na PI no que se refere produo de provas. O ru tem que alegar, na contestao, toda a matria de defesa Princpio da eventualidade, ou seja, o ru tem que, na contestao, trazer sua matria de defesa de uma nica vez, ainda que elas sejam, a princpio, incompatveis entre si, porque ele no tem outro momento para contestar, ele no pode aditar a contestao. S que, alm de contestar, o ru tem que impugnar especificadamente cada fato alegado pelo autor, ou seja, no basta o ru apresentar uma petio chamada contestao com uma defesa genrica. [O autor est fazendo uma cobrana; o ru contesta dizendo que no pagou pq estava desempregado. Fisicamente o ru apresentou uma contestao, mas o que ele alegou no controverteu o fato, ou seja, no impugnou especificadamente o que o autor est alegando na PI]. Ento, o que devemos perceber o seguinte: alm de o ru ter o nus de contestar, dentro da contestao, ele tem o nus da impugnao especificada dos fatos, o que significa dizer que ele tem que impugnar um a um, cada fato alegado pelo autor, sob pena de que os fatos no impugnados de modo individualizado sejam tidos como verdadeiros. Cuidado para no confundir isso com a revelia: revelia o reconhecimento da no contestao e, em regra, a revelia acarreta a presuno de veracidade de todos os fatos alegados pelo autor; outra coisa o ru ter contestado, mas no ter impugnado especificadamente cada fato (deixou de impugnar 2 ou 3 fatos): ele no revel, pois apresentou a contestao, mas os fatos que ele no impugnou sero, em regra, presumidos verdadeiros. Art. 302 Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II se a PI no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. O ru, alm de contestar, tem o nus da impugnao especificada dos fatos, seno, aqueles fatos que ele no impugnou, em regra, sero presumidos como verdadeiros. Mas, existem situaes que ele pode at no impugnar e os fatos no sero presumidos como verdadeiros. Existem sujeitos que esto dispensados do nus da impugnao especificada e que, portanto, podem fazer contestao genrica no processo, ou seja, contestao por negao geral: art 302, p Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do MP a lei entendeu que estes sujeitos no tm contato suficiente com as partes para que possam saber dos fatos individualizados para a elaborao da defesa, mas deu para eles a possibilidade de que apresentem defesa geral, e esta defesa geral vai produzir os mesmos efeitos da impugnao especificada, ou seja, vai controverter todos os fatos alegados pelo autor, o que vai trazer para o autor o nus de provar estes fatos. O Defensor Pblico tem o nus da impugnao especificada dos fatos? O Defensor Pblico tem o nus da impugnao especificada dos fatos, mas o curador especial no tem. Como no Estado do Rio de Janeiro a curadoria especial exercida pela Defensoria Pblica, quando o Defensor estiver atuando como curador especial no ter o nus da impugnao especfica dos fatos.

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Assim, pelo princpio da eventualidade, o momento de apresentar a defesa na contestao. E a voc tem que apresentar toda matria defensiva. Que matria defensiva essa? Na contestao podemos apresentar as defesas preliminares, que so defesas processuais, e as defesas de mrito. As defesas preliminares so as matrias elencadas no art 301 do CPC. Essas defesas preliminares podem ser: dilatrias ou peremptrias. Elas so dilatrias quando atrasarem o andamento normal do processo e sero peremptrias quando levarem extino do processo sem a resoluo do mrito. Ressalte-se que algumas delas podem ser, hora dilatria e hora peremptria. Art. 301- Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: se tm que ser alegadas antes do mrito, so defesas preliminares. I inexistncia ou nulidade da citao se o juiz acolher a alegao de que a citao nula, vai atrasar o processo, pois, decretada a nulidade o juiz dar um prazo para a defesa: isso atrasa o andamento normal do processo, portanto uma defesa preliminar dilatria. II incompetncia absoluta tambm defesa preliminar dilatria A nulidade da citao, se no for argida como preliminar de contestao, est preclusa? No, salvo se o sujeito contestar e no argir, pois significa que, apesar da nulidade, ele tomou conhecimento do processo, sanando o vcio. Mas, se ele no contestou, no veio ao processo, pode argir essa nulidade a qualquer tempo, sendo causa de ao rescisria e de querela nulitatis. A incompetncia absoluta a mesma coisa: o ru obrigado a argir a incompetncia absoluta como preliminar de contestao? No, na verdade ele pode argir a incompetncia absoluta a qualquer tempo. S que a lei diz o seguinte: se a parte no argir no primeiro momento que falar nos autos, responder pelas custas do retardamento. Por isso recomendvel que o ru argua a incompetncia absoluta na preliminar de contestao. III inpcia da petio inicial em decorrncia do que est elencado no art 295, p, que leva extino, ou seja, uma defesa preliminar peremptria. IV perempo o pp nome j diz, peremptria, ou seja, a existncia de perempo faz levar extino sem a resoluo do mrito. V litispendncia // VI coisa julgada defesa preliminar peremptria VII conexo defesa preliminar dilatria, pois tem que descobrir qual o juzo prevento para reunir VIII incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao a princpio defesa preliminar dilatria, pq, em regra, o juiz vai dar prazo para que a parte supra a incapacidade, supra o defeito de representao. Mas, se a parte no suprir no prazo, torna-se peremptria, pois a leva extino sem mrito. IX conveno de arbitragem defesa preliminar peremptria. A existncia de conveno de arbitragem extingue o processo. [Conveno de arbitragem matria que pode ser conhecida de ofcio pelo juiz? No, a lei diz que no pode ser conhecida de ofcio se as partes resolveram resolver o conflito por arbitragem e, na verdade, o autor acabou propondo uma ao, porque o autor j est dizendo que para ele acaba no sendo interessante a arbitragem. A, o juiz no pode conhecer de ofcio, tem que saber qual a posio do ru. Assim, embora o juiz j tenha conhecimento da conveno de arbitragem, ele vai citar o ru. Quando o ru citado pode alegar a existncia de conveno de arbitragem na preliminar de contestao. Se ele alegar, significa o seguinte: o ru no quer o processo judicial, tendo o juiz que extinguir o processo sem resoluo do mrito. Mas, se o ru no argir a existncia de conveno de arbitragem, o processo segue como se a conveno no tivesse existido]. X carncia de ao a falta de condio de ao, em regra, peremptria. XI falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar a princpio, dilatria, porque o juiz abrir prazo para correo; se no corrigir: ser peremptria. Essas so as defesas preliminares, ou seja, as defesas que vm antes do mrito. Cuidado para no confundir matria de defesa preliminar com questes preliminares, argies preliminares ou comunicaes preliminares que voc queira fazer para o juzo. Ex. A primeira coisa que o Defensor faz, em matria de contestao, requerer a gratuidade de justia. Ele diz assim: Preliminarmente, vem requerer a gratuidade de justia... isso no uma defesa preliminar, uma coisa que ele est falando antes de qq outra, porque ele quer, antes de qualquer coisa, que seja deferida a gratuidade de justia. uma questo preliminar. 104

Voc j apresentou todas as suas defesas preliminares, mas no basta apresentar s esse tipo de defesa. Imagine o seguinte: o ru tem certeza de que sobre aquele processo existe litispendncia e tem certeza que o juiz vai reconhecer e extinguir o processo sem resoluo do mrito. Assim, ele alega: preliminarmente, vem argir a litispendncia. Isso no basta, pq se o juiz no reconhecer a litispendncia (o ru tem certeza, mas ele no o juiz), e ele no tiver feito defesa de mrito, no poder fazer posteriormente: lembrar do princpio da eventualidade o ru tem que apresentar toda a defesa de uma nica vez. Dessa forma, depois que ele apresentar todas as defesas preliminares, deve apresentar as defesas de mrito, que so divididas em: defesas diretas e defesas indiretas de mrito. Defesa direta de mrito: o ru se limita a negar o fato constitutivo do direito do autor, ou que este fato tenha acontecido na forma alegada pelo autor. [s vezes eu nego assim: olha, isso nunca aconteceu, e s vezes eu digo assim: isso aconteceu, mas no do modo que voc est falando] [ possvel que voc faa um pedido contra mim dizendo que entre ns existe um contrato de mtuo (de crdito) eu posso dizer: eu nunca fiz contrato com voc (neguei o fato constitutivo do seu direito); e possvel que eu negue esse fato constitutivo negando a configurao jurdica que voc deu: o que houve entre ns no foi mtuo, foi doao, pois o dinheiro que voc me deu no foi para ser restitudo, voc me doou.]. Na defesa direta o ru negou o que o autor alegou, ou seja, quem alegou foi o autor e este tem obrigao de provar. Defesa indireta de mrito: pode ser alegao, pelo ru, de um fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor. No fato impeditivo voc tem um vcio na origem, na formao da relao jurdica base, que impede que o direito do autor se forme. Ex. Voc celebrou um contrato comigo, s que eu sou absolutamente incapaz esse contrato no possui qq efeito. Nesse caso, como eu estou alegando, eu tenho que provar que eu era absolutamente incapaz. No fato extintivo ocorre um fato que faz desaparecer o direito ou a exigibilidade. Ex. Prescrio, decadncia O fato modificativo modificou a natureza, a forma ou o exerccio do direito do autor. Ex. Imagina que eu tinha feito aquele contrato de mtuo com voc, pelo qual eu tinha que te pagar, em 10 de janeiro, o valor de 15 mil. Em 10 de janeiro ns fizemos uma novao: eu te procurei e fiz a seguinte proposta te pago 17 mil, no dia 15 de maro. Voc concorda, mas em fevereiro prope uma ao para cobrar os 15 mil. Eu vou me defender alegando que a novao extinguiu aquela relao anterior, pois, apesar de no ser um fato extintivo, um fato modificativo do direito do autor, haja vista que essa relao agora tem que ser cumprida no dia 15 de maro, com o valor de 17 mil. As pessoas, s vezes confundem o fato modificativo com a situao da defesa direta negar o fato constitutivo: O fato modificativo modifica o negcio jurdico no seu curso, ou seja, o fato existia daquele jeito na origem, mas houve uma modificao com ele. Ex. Realmente, houve um contrato pelo qual eu tinha que te pagar 15 mil no dia 10 de janeiro, mas voc me ofereceu uma moratria o que o autor alega na origem verdadeiro, mas no curso do contrato houve uma modificao, o que faz com que o autor no tenha o direito naquele momento. Quando voc nega que aquela relao jurdica seja da forma como eu alego que ela foi celebrada, voc est negando na origem. Ex. O autor diz que o contrato de mtuo, o ru diz que nunca foi de mtuo, foi de doao, ou seja, ele no era de mutuo e virou doao no meio do caminho. Art. 303 Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: Todas as matrias defensivas que tm que ser aduzidas no momento da contestao: umas preliminares no esto sujeitas precluso, mas as matrias de mrito, em regra, devem ser argidas ali, ou voc no poder argir depois. I relativas a direito superveniente: As alegaes que podem ser argidas aps a contestao so as que se referem a direito superveniente: imagina que uma das partes faa uma ao declaratria incidental, a outra parte vai contestar essa ao declaratria incidental: isso relativo a direito superveniente. II competir ao juiz conhecer de ofcio: tudo o que competir ao juiz conhecer de ofcio, em regra, a parte vai poder alegar a qq tempo. Ex. Prescrio eu j podia alegar a prescrio na contestao, mas no reparei que tinha prescrio. Mas, como o juiz pode conhecer dela de ofcio, a qualquer momento posso alertar o juiz que houve a prescrio. Eu no estou contestando a qq momento, eu estou dizendo para o juiz fazer o que ele tem que fazer de ofcio. III por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qq tempo e juzo. Ex. o caso da prescrio, que pode ser alegada em qq tempo e grau de jurisdio. Esse artigo 303 no a possibilidade de fazer aditamento de contestao, simplesmente, so matrias que podero ser alegadas em outro momento pq podem ser alegadas a qq tempo ou pq s surgiram aps a contestao.

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13 AULA 04/03/2008
RECONVENO A reconveno tem como fundamento a economia processual: o ru aproveita que j existe um processo ente ele e o autor e apresenta contra este uma nova demanda que seja conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. comum que as pessoas falem da reconveno como um contra-ataque a professora no gosta dessa viso, porque quando voc pensa em contra-ataque, normal que ele s surja e s possa surgir de um ataque. bvio que a reconveno s vai surgir naquele mesmo processo porque o ru resolve aproveitar a j existncia do processo que foi iniciado pelo autor. Mas se o ru quisesse, ele poderia ter proposto a ao contra o autor em momento anterior em processo separado, ou seja, a pretenso que ele tinha uma pretenso que independia que o autor tivesse demandado contra ele. E, quando se fala em contra-ataque, ficamos com a impresso que s uma resposta ao ataque e no o caso na reconveno, s uma questo de economia processual. Assim, muitas vezes a conexo muito remota entre as duas pretenses e mesmo assim, voc tem a possibilidade da reconveno. Ressalte-se, assim, que a reconveno segue como uma demanda absolutamente autnoma em relao ao principal, s que, como a inteno dela a economia processual, uma demanda autnoma, mas voc vai praticar os atos conjuntamente para as duas aes. Ex. Audincia de conciliao, audincia preliminar s ser realizada uma para as duas demandas; quando o juiz proferir o despacho saneador ser um s despacho saneador para as duas demandas; na colheita da provas, se for possvel, ser feita conjuntamente (vamos imaginar que nas duas demandas o mesmo objeto tenha que ser periciado: realiza uma s percia). As duas demandas vo caminhando sempre juntas e chegam juntas ao momento da sentena e a so julgadas juntas naquela mesma sentena. Essa reconveno tem que ser conexa: Com os fundamentos da ao originria: ter a mesma causa de pedir ou mesmo pedido com relao ao originria (pq se ela for totalmente estranha ao originria no iria gerar tanta economia processual, pois as matrias discutidas seriam totalmente diferentes a reconveno tem que ter uma relao com a ao originria) Com os fundamentos de defesa que o prprio ru est apresentando Imagine que voc demande uma ao de cobrana contra mim, alegando que voc eu me contratou para executar determinado servio e eu no cumpri. S que, nesse contrato, para que eu cumprisse a minha parte, seria necessrio que voc tivesse que oferecer determinado material. Ento, eu aproveito que voc demandou uma ao de cobrana contra mim e demando contra voc uma ao de obrigao de entrega de coisa, pq eu fiquei inviabilizada de cumprir com a minha parte pq voc no entregou as coisas que deveria entregar essa uma ao conexa com a ao principal. [Exceo de contrato no cumprido: uma defesa de direito material que vai justificar que o sujeito no cumpriu a parte dele no contrato porque para que ele cumprisse dependia de um adimplemento anterior da outra parte. Ex. Imagine que voc contrate um pintor para pintar a sua casa e combine que vai comprar todo o material, e que o prazo para o cumprimento de 1 semana. O pintor no pinta, mas isso ocorre porque voc no comprou a tinta a parte do adimplemento da obrigao que deveria ter sido prestada por ele no poderia comear enquanto a minha no fosse feita. Ento, amanha, se voc demandasse ao contra ele para pedir o cumprimento da obrigao de fazer, ele ia se defender alegando a exceo de contrato no cumprido, alegando que a sua prestao era anterior. Se a prestao no fosse anterior necessariamente, se elas pudessem acontecer de modo independente, no possvel alegar exceo de contrato no cumprido voc se matricula na FESU para fazer um curso e no paga a escola no pode deixar de dar as aulas alegando que voc no pagou, ela vai cobrar. A escola no vai poder alegar, numa ao de cobrana, exceo de contrato no cumprido (no prestou as aulas porque ela no pagou, porque no existe dependncia de uma prestao para que a outra se realizasse). Conclui-se que, nem sempre que uma das partes descumpre sua parte no contrato que a outra tem como defesa alegao de exceo de contrato no cumprido s quando, pela natureza das prestaes, uma prestao para acontecer depende de que a outra tivesse acontecido antes.] possvel que existam duas demandas diferentes e elas venham a ter como ponto de conexo o fundamento da defesa. Voc tem um parente, para quem voc emprestou um dinheiro e que, por outro lado, ele te emprestou o carro e voc sofreu um acidente com este veculo. Existem duas relaes de direito material: uma relao de mtuo (pelo qual ele tinha que te pagar determinado valor) e outra relao de direito material que foi um ato ilcito (voc bateu com o carro dele e voc tinha obrigao de indenizar). Uma relao nada tem a ver com a outra. Mas, um exemplo clssico de voc gerar a reconveno nesse caso, dizer o seguinte: que vocs fizeram uma compensao de direito material o que o teu parente tinha que te pagar no contrato de mtuo eram 100 reais e o que voc tinha que pagar, a ttulo de indenizao, eram 70 reais. Por essa compensao, voc ainda tem como credor esse seu parente no valor de 30 reais. S que amanh voc surpreendido numa ao de cobrana, pelo qual ele te cobra os 70 reais relativos ao conserto do carro dele. A voc vem, e se defende dessa obrigao dizendo: eu no tenho que te pagar porque eu j paguei atravs de uma compensao, eu j cumpri a obrigao por um modo indireto. Para aproveitar a existncia desse processo, posso cobrar os 30 reais que ele ainda est me devendo voc apresenta sua reconveno.

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A conexo que no existia s surgiu pelo fundamento de defesa quando voc se defendeu alegando que tinha feito uma compensao de direito material as duas relaes se aproximaram. A reconveno no gera a formao de um processo, ela aproveita um processo j existente. Ento, por isso que o art 316 diz que, oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa do seu procurador, para contestar no prazo de 15 dias na verdade para oferecer resposta de ru no prazo de 15 dias. O autor demandou contra o ru ao originria. O ru vai reconvir contra o autor Para identificar a nomenclatura, o ru que vai propor a reconveno chamado de ru reconvinte, que o autor da reconveno. E o autor da ao originria, contra quem est sendo proposta a reconveno, chamado de autor reconvindo, portanto, o ru da reconveno. A lei estabelece que esse autor reconvindo tem que ser chamado para responder, mas ele no precisa ser citado, pois ele j integra a relao processual (foi ele quem deu incio relao processual). Ele ser intimado, na pessoa de seu advogado (por mera publicao no DO), mesmo que esse advogado no tenha poderes especiais, pois isto est dentro da clusula ad judicia. O autor reconvindo ter a oportunidade de contestar a reconveno, apresentar excees (de impedimento, de suspeio ou de incompetncia relativa, ou seja, o ru tentou se aproveitar daquele processo, mas o juiz territorialmente incompetente para julgar a matria alegada na reconveno) e tambm poder oferecer outra reconveno. Assim, possvel que da resposta de uma reconveno surja outra reconveno ( possvel a reconveno da reconveno, pois o autor reconvindo pode ter outra pretenso contra aquele ru que ele no tenha proposto inicialmente, pois s surgiu a conexo a partir da 1 reconveno, a partir dos fundamentos de defesa do ru na reconveno). Havendo uma segunda reconveno, o ru reconvinte poderia reconvir novamente? Em tese poderia, mas, como o fundamento da reconveno a economia processual, se o juiz verificar que est havendo balburdia processual, ele pode limitar o nmero de reconvenes. Art. 315, p No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. A regra na reconveno que ela contenha subjetivamente (em relao aos sujeitos) as mesmas partes da ao originria (a reconveno no permite ampliao dos sujeitos). Ex. Voc tem uma ao originria proposta por Andr em face de Pedro; se Pedro resolve reconvir, o que ele quer reconvir, ele tem que reconvir contra Andr. Se, por acaso, Pedro quiser reconvir contra Andr e Ana, que tivesse que ser citada para figurar na relao jurdica processual na reconveno, o entendimento majoritrio o seguinte: a reconveno no ser cabvel neste caso, pois geraria atraso processual. Por outro lado, imagine que a ao originria foi proposta por Andr contra Pedro e Ana, em litisconsrcio. Pedro tem algo a reconvir contra Andr. possvel que Pedro venha a reconvir somente contra Andr? Nesse caso possvel, porque temos exatamente os mesmos sujeitos, h apenas uma reduo dos sujeitos, no atrapalhando o andamento do processo. O mesmo raciocnio vai acontecer quando ocorrer substituio processual. Imagine que Andr esteja, em nome prprio, propondo uma ao contra Pedro para defender um direito que de Ana. Se ele pode fazer isso porque tem autorizao legal, ou seja, legitimado extraordinrio do direito de Ana e est como substituto processual. Pedro pode ou no reconvir? Para que Pedro possa reconvir, ele s poder faz-lo nos mesmos limites subjetivos da ao originria. O limite subjetivo da ao originria Andr, em nome pp, defendendo direito de Ana. Ento, o direito que Pedro vai reconvir est restrito a Ana e para este direito Andr tem que ser tb legitimado extraordinrio. No pode Pedro demandar contra Andr em nome pp, defendendo direito pp. Estado-Juiz Andr Legitimado extraordinrio, est defendendo direito de Ana Pedro s pode reconvir dentro dos limites subjetivos (do direito de Ana)

Art. 317 A desistncia da ao, ou a existncia de qq causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno A reconveno uma ao autnoma e independente em relao ao originria. Cuidado, pq o art 315, caput fala em ao principal, o que equivocado. Se a ao proposta primeiro fosse principal, a reconveno seria acessria e ela no , pois se fosse, teria que seguir a sorte do principal. Mas elas so autnomas. O que se pretende na reconveno que as duas aes cheguem conjuntamente no momento da sentena para que o juiz possa julgar as duas numa nica sentena. Mas, imagine que, por qq motivo, a ao originria teve um fim antecipado (o autor da ao originria desistiu da ao) a reconveno no ter fim antecipado. A relao processual prossegue pela existncia da reconveno. [Para 107

eu apresentar aquela demanda que eu agora apresento como reconveno, eu dependia que voc tivesse proposto a ao contra mim? No, eu poderia ter proposto independentemente disso, pois o meu direito totalmente autnomo e independente isso uma caracterstica da reconveno. Eu s uso o mm processo por uma questo de economia processual.] Importante! Imagine que eu proponha a ao originria contra voc. A o juiz percebe que falta um requisito na minha PI; ele me concede o prazo de 10 dias para eu emendar e eu no emendo o juiz extingue o processo sem julgamento do mrito. Isso uma sentena, sendo cabvel o recurso de apelao. Outra situao a seguinte: eu propus a ao originria contra voc, o juiz recebeu a PI e mandou te citar. Voc foi citada e, alm de contestar, voc resolveu reconvir. Na sua reconveno, que feita por uma PI, falta um requisito legal. O juiz concede um prazo de 10 dias para voc emendar e voc no emenda: o juiz indefere a PI, mas no extingue o processo, porque a relao processual continua para a ao originria. Assim, a natureza dessa deciso do juiz que indefere a PI na reconveno de deciso interlocutria e, portanto, o recurso cabvel o agravo (de instrumento). deciso interlocutria porque essa deciso do juiz no tem o condo de dar fim ao processo, pois se a reconveno se extinguir, continua a relao processual em razo da ao originria, pois elas so independentes. Para que o ru possa oferecer a reconveno, necessrio que ele esteja contestando conjuntamente? Ele pode reconvir sem contestar? DEPENDE. A reconveno pode ser conexa com os fundamentos da ao principal ou com os fundamentos de defesa. Para haver reconveno conexa com os fundamentos da defesa tem que contestar. Se eu quiser apresentar uma reconveno que seja conexa s com os fundamentos da ao principal, eu no preciso contestar, eu posso s reconvir e serei revel na ao originria. Se eu estou apresentando reconveno fundada na minha defesa, eu tenho que apresentar conjuntamente a defesa so duas peas: a de contestao e a de reconveno. Prazo de apresentao das trs respostas: 37:24 As trs respostas, exceo, reconveno e contestao, sero apresentadas no prazo de 15 dias. Em regra, a apresentao dessa respostas deveria se dar de modo simultneo. Mas, se eu apresentar uma delas antes das outras, isso vai gerar algum efeito? Se, a partir de quando voc foi citado e est computado o prazo de 15 dias, voc apresentar primeiro contestao e/ou reconveno, ocorrer precluso em relao possibilidade de oferecer exceo. Voc no tem o prazo de 15 dias para contestar e sim para apresentar resposta. Se voc tinha 3 possveis respostas e, dentro de uma determinada data ofereceu uma ou duas, a presuno que voc respondeu aquilo que voc queria responder e se voc no respondeu mais pq voc no queria. Ex. Voc tem um prazo de 15 dias e no 6 dia voc oferece contestao. Voc no pode reconvir nem excepcionar, porque, quando voc contestou, perdeu o restante do prazo. Pela precluso consumativa extingue-se o prazo, ento voc no pode praticar outro ato, mesmo que, em tese, voc esteja dentro do prazo de 15 dias. Esse raciocnio tem uma exceo, que a resposta do ru denominada exceo. A lei diz que o oferecimento da exceo gera suspenso do prazo. Ento, imagine que est correndo seu prazo de 15 dias para oferecer resposta e no 3 dia voc oferece exceo de incompetncia relativa isso faz com que o prazo fique suspenso (art 180). Quando o prazo voltar a correr, voc ainda ter 12 dias para oferecer contestao e/ou reconveno. REVELIA Revelia, no sistema do CPC ausncia de contestao tempestiva. Ento, ser decretada a revelia do ru que, no procedimento ordinrio, no apresentar contestao tempestiva. A revelia pode produzir alguns efeitos e, normalmente produz um efeito chamado efeito material, que est descrito no art. 319 Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. nesse artigo 319 vem o efeito da revelia e no o conceito dela: cuidado para no pensar que a revelia a presuno de veracidade, pois isso no verdade, a presuno de veracidade um efeito que a maioria das revelias tem (quase sempre quando ocorre revelia, junto com ela vem a presuno de veracidade). Mas existem excees: existem revelias que no vo gerar essa presuno de veracidade. Art. 320 c/c 9, II do CPC Art 320 A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: (I) se havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; (II) se o litgio versar sobre direitos indisponveis; (III) se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considera indispensvel prova do ato Art 9, II O juiz dar curador especial: (II) ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Art. 320, I Eu tenho trs rus. Um deles no contestou e os outros dois contestaram. Aquele que no contestou, ser decretada sua revelia?

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Sim, ser decretada a revelia dele, porque ele no contestou. Mas a pergunta que se segue : haver presuno de veracidade decorrente da revelia contra ele? No, porque a lei diz que a revelia no produz efeito se os outros rus contestarem. Art. 320, II Se o direito indisponvel, sobre essas questes no se admite presuno de veracidade. Ento, uma revelia que no vai gerar o efeito material. A desvantagem para o autor que essas revelias que no geram efeito material mantm para ele o nus de produzir a prova. Art. 320, III Quando eu alego na minha PI um fato que depende de um instrumento pblico para sua prova e a PI no est acompanhada desse instrumento, o fato de a outra parte no impugnar no gera a presuno de que aquele documento exista, ou seja, eu continuarei tendo que provar os fatos alegados por mim que dependem daquele documento pblico. Tambm no produz efeito material quando o ru citado fictamente e fica revel, porque a lei manda o juiz nomear para ele curador especial com amplos poderes para oferecer resposta. Ento, esse curador vai ter vista dos autos para poder oferecer resposta e a no haver presuno de veracidade nenhuma contra esse ru, embora tenha sido decretada sua revelia. Art. 321 Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar a declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de resposta no prazo de 15 dias A ao declaratria incidental, embora a lei fale nela, no seria possvel porque essa ao dependeria que o ru tivesse tornado controvertido o fato alegado pelo autor. Como o ru no contestou, ele no tornou controvertido, ento no surge o cabimento da ao declaratria incidental. S surgiria se ns crissemos um exemplo assim: eram dois rus, um deles contestou; aquele que contestou impugnou o fato e a surge a possibilidade da ao declaratria incidental. Mas, fica mais real esse artigo quando a gente fala da primeira parte: o autor no poder alterar o pedido, a causa de pedir sem consultar o ru, porque o ru pode ter tido a inteno de ficar revel naquela demanda o ru que ficou revel aquele que foi citado validamente e no respondeu porque no quis. Ele pode no ter contestado porque tem tanta certeza de que aquilo que foi alegado pelo autor teratolgico, que ele sabe que o juiz, nem com presuno de veracidade vai julgar procedente o pedido. Agora, se fosse outra a demanda, ele talvez no ficasse revel. Ento, por isso que, se o ru foi citado e no respondeu, e amanh se o autor quer alterar o pedido e a causa de pedir dependeria do consentimento do ru. Para esse consentimento, eu intimaria o ru na pessoa do seu advogado para que ele se manifestasse. S que esse ru ficou revel e no tem advogado. Como eu estou querendo alterar a demanda como se eu estivesse propondo uma nova demanda e, por isso que a lei manda citar o ru novamente, tendo novamente o prazo de 15 dias para responder. Esse novo prazo s dado para a parte que foi modificada na demanda, ele no tem o prazo para contestar aquela demanda inicial, pois sobre esta ele j revel e, dependendo do caso, j h presuno de veracidade. Alm desse efeito material, a revelia pode produzir dois efeitos processuais: 1. Julgamento antecipado da lide: um efeito da revelia que s ocorre quando a revelia tiver o efeito material. Art. 302, II O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: quando ocorrer a revelia (art 319). como remeteu ao art 319, ocorrer julgamento antecipado da lide quando ocorrer a revelia que gere presuno de veracidade, porque se todos os fatos alegados pelo autor so presumidos verdadeiros o juiz no precisar produzir qualquer prova. 2. no intimao do revel para os atos do processo enquanto esse no tiver advogado constitudo nos autos: a lei imaginou que aquele que fica revel porque no tem advogado, pois o advogado sabe da importncia da contestao e no vai deixar de contestar. Como as partes so intimadas dos atos do processo na pessoa do seu advogado e esse ru no tem advogado, no ser intimado. Dessa forma, o ru revel que no tem advogado constitudo nos autos no ser intimado. Ressalte-se que, como ele pode constituir advogado a qualquer tempo, a partir do momento que constituir passa a ser intimado normalmente. O fato de o ru no ter advogado e no estar sendo intimado para os atos do processo faz com que os prazos no corram para o revel? No, os prazos correm normalmente. Ento, poderia haver uma deciso contra a qual ele teria interesse de recorrer e, se quiser, pode recorrer. S que, de quando se conta esse prazo? Art. 322 Contra o ru revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio Antes o prazo do revel corria em cartrio. Imagine que foi proferida uma deciso hoje e hoje mesmo ela juntada aos atos: a partir de hoje j estava correndo o prazo para o revel, porque, na verdade, onde a lei falou publicao, ela quis dizer publicidade. Ento, quando a deciso era juntada aos autos, era da que se considerava que sobre ela j havia publicidade e, por isso, j comeava a contar os 10 dias para, por ex., o ru agravar (dificilmente ele agravava, pois no tinha advogado e no sabia que tinha sido juntada aos autos). Houve uma modificao e passou-se a entender da seguinte forma: esse ru no tem advogado e no ser intimado na pessoa do seu advogado. Mas os atos do processo so pblicos e sobre eles dado publicidade para qualquer pessoa. Ento a lei passou a dar essa mesma publicidade para o revel e passar a contar o prazo a partir desse ato de publicidade. A lei falou em publicao. A publicidade dos atos processuais dada a qualquer pessoa atravs da publicao do dirio oficial. Ento, o revel pode acompanhar o seu processo pelo DO. Assim, a partir da alterao legislativa, os prazos do revel so contados a partir da publicao no DO. 109

Imagine que houve uma audincia, na qual o juiz proferiu uma deciso que desagradou tanto ao autor, quanto ao ru. O autor estava na audincia e j saiu intimado. O prazo dele para agravar j estava correndo. Mas, segundo a lei, o prazo do ru comearia a contar a partir da publicao. Isso seria razovel que se desse tratamento diferente, mais benfico para o revel? No, ento se deve considerar o seguinte: quando houve a designao da audincia, ela no foi publicada no DO? Foi. Ento, se o ru quisesse, teria comparecido audincia. Ento, nesse caso, como a deciso foi proferida em audincia, o prazo do revel no conta de quando foi publicada a deciso e sim quando a deciso foi tornada pblica, que em audincia. Em regra, o revel no tem advogado. Mas pode acontecer que ele tenha. Imagine a hiptese de um sujeito que veio, no prazo de 15 dias que ele tinha para resposta e no 5 dia ofereceu reconveno ele tem advogado, mas revel, pois no contestou tempestivamente. Nesse caso, ser decretada sua revelia, mas ele no deixar de ser intimado dos atos processuais, ele ser intimado na pessoa do advogado. Com essa possibilidade de decretao ou no da revelia est encerrada a chamada FASE POSTULATRIA, passando para a segunda fase do processo, que a FASE DE SANEAMENTO. Na FASE DE SANEAMENTO ocorrero: providncias preliminares e o julgamento conforme o estado do processo. Art. 324 Se o ru no contestar a ao, o juiz, verificando que no ocorreu o efeito da revelia, mandar que o autor especifique as provas que pretenda produzir na audincia Nem toda revelia gera presuno de veracidade, a maioria gera, mas nem todas. Ento, quando a revelia no gerar presuno de veracidade a favor do autor, o autor continua com o nus de produzir a prova. S que, no haver aquele momento em que ambas as partes especificam as provas perante o juiz, porque eu no tenho ambas as partes participando do processo, haja vista que o ru no contestou e no pediu para produzir provas. Ento, o art 324 vem prevendo o seguinte: se for uma revelia que no gera presuno de veracidade, se mandar que o autor especifique as provas que pretendem produzir em audincia para que o juiz prepare o despacho saneador [esse autor j tinha requerido as provas na PI, mas ele tem que especificar nesse momento para que o juiz possa analisar a pertinncia dessas provas e, deferindo-as, possa entrar na fase de produo de provas]. AO DECLARATRIA INCIDENTAL OU DECLARAO INCIDENTE Art. 325 Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art 5). A possibilidade de a declarao incidente surgir ocorre por uma questo de economia processual, mas s quando houver uma questo prejudicial que ficar controvertida no curso do processo. Ex. Eu demando uma ao de cobrana contra voc fundada num emprstimo verbal (eu te emprestei um $ e voc no me pagou e eu estou cobrando). Eu imagino que voc, ao se defender, fale que no tem que pagar por algum motivo. S que voc vem e se defende assim: no tenho que pagar porque, na verdade, nunca houve emprstimo voc controverteu a relao jurdica base, que a questo prejudicial para o meu pedido. Portanto, quando o ru controverte a questo prejudicial, surge a possibilidade de que ambas as partes (o prprio ru e/ou o autor) apresentem sobre esta questo prejudicial ao declaratria incidental, ou seja, aproveitem e peam para o juiz declarar por sentena se essa relao jurdica existe ou no existe. Ento, inicialmente, a ao era uma ao de cobrana, mas passa a ser uma ao de cobrana cumulada com a declarao da existncia ou da inexistncia da relao jurdica contratual. Se o ru quem vai apresentar a ao declaratria incidental, ele tem que apresent-la no prazo para resposta, concomitante a esta o ru est preparando a contestao e j sabe que vai controverter. Se ele j sabe disso e pretende a declarao por fora de sentena, apresenta conjuntamente a ao declaratria incidental. Se for feita pelo autor: o ru controverteu a relao jurdica base (a questo prejudicial). Ento, diante dessa alegao de fato novo trazida pelo ru de que o contrato no existe, o autor ter que ser intimado para se manifestar. Intimado o autor sobre a contestao do ru, ele tem o prazo de 10 dias para se manifestar de rplica e, nesse prazo poder fazer a ao declaratria incidental. Prazo para o ru: 15 dias // Prazo para o autor: 10 dias isso no quebra o princpio da isonomia porque, na verdade, nenhuma das partes dependeria desse prazo para propor essa ao, pois qualquer uma delas pode propor essa ao independentemente de prazo, uma vez que a ao declaratria imprescritvel, s que pode propor de modo autnomo. A ao declaratria incidental feita numa PI a parte, com todos os requisitos do art 282. [No caso, o autor alegou que tinha feito um contrato de mtuo. A questo prejudicial seria a existncia ou no do contrato de mtuo. Ela uma questo prejudicial independente de controvrsia. Se eu demando uma ao contra voc dizendo que estou cobrando com base num contrato, questo prejudicial da minha cobrana o juiz saber se existe ou no um contrato. s vezes o juiz toma conhecimento do contrato atravs de documentos, porque o contrato escrito; mas, quando o contrato verbal ele vai ter que formar o convencimento do juiz eu, autor, que aleguei que existe contrato, terei que produzir provas de que o contrato existe, ento uma questo prejudicial. Mas eu, a princpio, no espero que voc alegue que este contrato no existe, mas voc

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vem e contesta, ou seja, a questo prejudicial torna-se controvertida e a que surge a possibilidade da ao declaratria incidental]. Outro tipo de questo prejudicial: voc quer discutir, como questo prejudicial, o fundamento de inconstitucionalidade da lei. Tambm uma questo prejudicial, mas no confundir com ao declaratria incidental, ou seja, sobre esta questo prejudicial pode haver ao declaratria incidental? No, porque o juiz da Vara Cvel no pode declarar a inconstitucionalidade de uma lei. Ex. possvel que eu demande uma ao condenatria dizendo que o fundamento a Lei X; a Valria alega que a Lei X inconstitucional e, portanto, eu no tenho direito a isso. uma questo prejudicial, ou seja, o juiz vai ter que formar um convencimento incidenter tantum, dizendo se a lei ou no inconstitucional. Se ele achar que a lei constitucional ele aplica a lei; se achar que inconstitucional, no aplica. Mas tudo isso de modo incidental, ou seja, na fundamentao o juiz vai dizer: que numa interpretao conforme CR entendeu que esta lei inconstitucional e, portanto, no aplicar aquela lei e, diante disso, julga improcedente o meu pedido que era fundamentado na tal lei no usurpou a competncia do STF, pois s julgou a questo incidentalmente e sem ao declaratria incidental. Sobre esta questo prejudicial no cabe ao incidental, pois o juiz no pode declarar a inconstitucionalidade da lei com fora de coisa julgada. A deciso do juiz, nesse caso, s gera efeitos inter partes. Se isso ocorrer em sede de Tribunal, a CR ainda faz um resguardo na reserva de plenrio, mas tb no faz coisa julgada. Antes era um juiz singular apreciando incidentalmente. Mas a CR, em sede de tribunal quer que a deciso seja dada de modo colegiado e, para algumas matrias, ela exige que seja o pleno, que seja todo o tribunal para apreciar determinada questo reserva de plenrio. Ex. Eu, em sede de recurso, peo a reforma de uma deciso, argindo que esta deciso est equivocada porque est fundamentada numa lei que inconstitucional. Este recurso distribudo para a 3 Cmara Cvel o mrito do recurso a deciso do juiz que me condenava a pagar 40.000. Mas a questo prejudicial do recurso era a constitucionalidade da lei. A 3 Cmara pode se manifestar sobre isso? No, porque a CR diz que, para se manifestar sobre isso existe a reserva de plenrio. Ento, haver uma suspenso do processo, o processo ser mandado para o plenrio (rgo especial), que votar para ver se entende que naquele caso aquela lei ou no inconstitucional. Entendendo pela inconstitucionalidade, o rgo especial decidiu com fora de coisa julgada? No, ele decidiu e aquilo s ser aplicado para aquele processo. Assim, o que o rgo especial decidiu e a 3 Cmara est obrigada a cumprir o seguinte: aquela lei inconstitucional. Partindo dessa premissa de inconstitucionalidade, a 3 Cmara julga o mrito como quiser pode reformar a deciso ou manter por outros fundamentos. Outra coisa a seguinte: Imagina que venha a deciso da apelao e o rgo especial disse que a lei era constitucional eu discordo e apresento recurso extraordinrio. O meu RExt recebido, passa por todos os requisitos de admissibilidade e o STF reconhece a inconstitucionalidade da lei no meu RExt (individualmente): a lei inconstitucional e, portanto, neste caso, no pode ser aplicado. Assim, reformo a deciso para que seja nesse sentido, pois a lei inconstitucional. Diante dessa deciso do STF, que est reconhecendo a inconstitucionalidade incidentalmente, possvel que o STF comunique ao Senado desta deciso. O Senado tem a faculdade de mandar sustar a aplicao da lei. Se o senado fizer isto, esta deciso que era s minha, passa a ter efeitos erga omnes. [Contestao apresentada em audincia: a contestao apresentada em audincia no procedimento sumrio e l no cabe ao declaratria incidental.] O art. 325 fala s sobre o autor, mas ele mesmo remete ao artigo 5 do CPC, que diz que qualquer das partes pode fazer o pedido de ao declaratria incidental. A ao declaratria incidental pega uma matria que j seria objeto de apreciao pelo juiz, mas que seria apreciada na fundamentao, e desloca essa matria para o dispositivo da sentena, ou seja, transforma essa matria em matria de mrito. Conclui-se que a ao declaratria incidental gera uma cumulao superveniente de pedidos. A ao declaratria tem uma caracterstica: ela dependente da ao originria, ento, se a ao originria, por qualquer motivo, tiver fim antecipado, a ao declaratria incidental no sustenta um processo sozinha, ela tb tem fim antecipado ela considerada acessria. Se o processo tiver o fim antecipado porque o autor desistiu da ao, essa desistncia reflete na ao declaratria incidental tambm. Uma diferena importante que existe entre a ao declaratria incidental e a reconveno: Na ao declaratria incidental no existe ampliao do objeto de cognio do juiz, mas existe ampliao do objeto de julgamento pelo juiz. Ex. Quando eu estou cobrando de voc, alegando que a cobrana fundada num contrato verbal, eu j vou ter que convencer o juiz de que esse contrato existe. Se eu peo ao declaratria incidental eu no amplio o que estou convencendo o juiz (eu continuo tendo que convencer o juiz de que o contrato existe). eu no ampliei o objeto de cognio do juiz, mas ampliei o objeto de julgamento: ele s ia julgar o meu pedido de cobrana e agora ele vai julgar o meu pedido de cobrana cumulado com o meu pedido declaratrio de existncia da relao jurdica. Na reconveno voc faz, em regra, ampliao de objeto da cognio, porque mesmo quando voc faz reconveno conexa com a ao principal, dificilmente ela conexa e limitada ao mesmo pedido da ao originria, s que de modo invertido

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Ex. Eu estava andando de lancha e voc bateu na minha lancha com a sua lancha. Eu demando ao de indenizao contra voc, dizendo que o meu dano foi de 5.000. Dificilmente voc vai alegar, em reconveno, que a culpada na verdade sou eu e que o seu dano de exatamente 5.000. Logo, o objeto de cognio, na reconveno, sempre se amplia, como tambm se amplia o objeto de julgamento, pois eu tb estou trazendo uma nova ao que o juiz no ia julgar.

Em regra, a ao declaratria incidental ser julgada junto com a ao originria na mesma sentena, s que, como ela questo prejudicial, tem que ser julgada antes. Arts 326 e 327: trazem como questes preliminares o que chamamos de rplica. A rplica um contraditrio que se d ao autor sobre a contestao do ru. S necessrio esse contraditrio sobre a contestao do ru quando o ru alegar coisas novas, fatos novos na sua contestao. Se ele se limitar a negar o que foi dito pelo autor, no tem nada de novo para o autor se manifestar, ento no tem que dar rplica. O que o ru pode trazer como fato novo numa contestao? Questes preliminares (questes processuais do art 301), ou ele pode alegar fatos impeditivos, extintivos ou modificativos do direito do autor. nestes casos que o juiz abrir prazo para que o autor se manifeste em rplica (prazo de 10 dias para se manifestar sobre a contestao). No existe trplica, porque o autor, na sua contestao (na rplica) no pode fazer pedido novo, o que ele poderia no prazo da rplica fazer uma ao declaratria incidental, mas a resposta a ela seria uma contestao e no uma trplica. 2 parte da aula: Julgamento conforme o estado do processo: H algumas possibilidade de que o processo se encerre ou continue no seu desenvolvimento normal. Ns j sabemos que o desenvolvimento normal do procedimento ordinrio : |______|_____________|_________|___________|_______________|________________| PI cite-se citao resposta saneamento provas sentena Fase postulatria Na hiptese de julgamento conforme o estado do processo, ao chegar ao momento do saneamento o juiz vai proferir uma sentena extinguindo o processo sem resoluo do mrito ou proferindo uma sentena de mrito esse no o procedimento normal do processo, mas pode acontecer de o juiz proferir a sentena neste momento, dispensando a fase de produo de prova (ou pq ela desnecessria ou pq intil). Quando isso no acontecer, ou seja, quando chegando nesta fase o juiz no tiver condies de proferir a sentena, porque o processo se desenvolver normalmente. O juiz realizar a atividade de saneamento visando preparar a produo de provas e, posteriormente, formar seu convencimento e proferir a sentena. Art. 329 Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts 267 e 269, II a V, o juiz declarar extinto o processo Ocorrendo qualquer das hipteses do art 267, quando chegar o momento do saneamento e estando presente qualquer das hipteses de extino sem resoluo do mrito, o juiz vai extinguir sem a resoluo do mrito. (Ele no deve colher logo as provas? No, para que, se ele no vai usar?). A lei fala do art 269, II a V todo o artigo 269 de causas de extino sem resoluo do mrito: II quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III quando as partes transigirem; IV quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. A lei est dizendo que, quando estiverem presentes as hipteses acima j na fase de saneamento, o juiz deve proferir a sentena de mrito, pois ou essa sentena ser meramente homologatria (autocomposio ou o ru reconheceu o pedido do autor, ou o autor renunciou ao direito, ou as partes transacionaram) e o juiz no precisar de provas para proferir essa sentena, ou quando o juiz ali j tem condies de reconhecer a prescrio ou a decadncia. Ento, em regra, prescrio e decadncia so matrias que no dependem de provas, s dependem de contagem de prazo (em regra porque pode ser alegado pela parte que houve uma causa interruptiva de prescrio e a ela tem que produzir prova sobre essa causa 112

interruptiva), sendo que o juiz proferir sentena resolvendo o mrito (a redao do art 329 anterior reforma do CPC e por isso que diz o juiz declarar extinto o processo, mas ns j sabemos que nem sempre o art 269 leva extino do processo, s vezes s uma sentena que homologue o mrito e que vai propiciar a fase de execuo, por exemplo). OBS: No foi includo o inciso I (quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor) porque, em regra, para que o juiz acolha ou rejeite o pedido do autor, ele precisa das provas, salvo quando houver julgamento antecipado da lide art 330 O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: (I) quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir provas em audincia todas as provas que eram necessrias j estavam no processo, ou porque eram provas documentais ou porque foram provas produzidas antecipadamente atravs de medidas cautelares. Nesse caso o juiz j tem condies de ter seu convencimento formado para julgar na fase de saneamento, porque todas as provas j esto produzidas at ali. (II) quando o ru tiver ficado revel e for uma daquelas revelias com presuno de veracidade dos fatos alegados diante disso, o juiz pode fazer julgamento antecipado da lide e julgar s com base na presuno. O normal que o juiz prossiga e entre na fase de produo de provas. Esse prosseguimento se d na forma do artigo 331: audincia preliminar. Art. 331 Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir Pode ser designada uma audincia preliminar, cuja finalidade principal seria a conciliao. Mas essa audincia preliminar no obrigatria. Assim, o juiz s a marcar quando o direito for transacionvel (pq se o direito no for passvel de transao, no adianta marcar audincia) ou ainda que o direito seja transacionvel, quando ele achar que existe probabilidade de que as partes cheguem a um acordo (pois pode acontecer de o direito ser transacionvel e o juiz perceber que as partes se detestam e a no h qq chance de acordo). Vamos imaginar que num determinado caso o juiz entenda que seja possvel a transao: ele marca a audincia preliminar, intima as partes, que comparecem. Chegando l, pode ser que ele consiga conciliar as partes e, ato contnuo, profere sentena homologatria e o processo est resolvido no mrito. Mas, imagine que o juiz no consiga a conciliao das partes ele realiza a atividade de saneamento em audincia. Nessa atividade de saneamento o juiz resolve a questes processuais pendentes, fixa os pontos controvertidos (pq a prova s ser produzida sobre todos os pontos controvertidos, pois possvel que haja pontos alegados pelas partes sobre os quais no houve controvrsia sobre esses pontos no h necessidade de produo de provas; ou possvel que haja pontos que no dependam de provas por serem notrios, porque h sobre eles presuno legal de veracidade, etc ento, nesse momento que o juiz vai verificar sobre quais pontos recair a prova). A ele vai pedir para que as partes que esto em audincia justifiquem, diante desses pontos, a pertinncia das provas que elas requereram na PI e na contestao. Diante das justificativas das partes, o juiz defere ou indefere as provas. Assim, de acordo com o art 331, 2, o contedo do despacho saneador : fixao dos pontos controvertidos e resoluo das questes processuais pendentes. Todavia, esse ato, apesar de ser chamado de despacho, tem natureza decisria, ou seja, uma deciso interlocutria e contra ela cabe o recurso de agravo. Se uma dessas provas que o juiz acabou deferindo for prova oral, como as partes esto ali presentes na audincia, o juiz j designa a data da AIJ para que as partes j saiam dali intimadas. Isso tudo vai ocorrer se o juiz, anteriormente, tiver marcado a audincia por achar que iria conseguir a conciliao, mas, como no obteve, teve que fazer atividade de saneamento. Mas, nem sempre ele marca audincia preliminar, pois pode ser que o direito no seja transacionvel, ou que, ainda que seja transacionvel, o juiz entenda que as partes no tm a menor possibilidade de acordo. Assim, ele pode ter optado por no marcar a audincia. Mesmo assim, precisa fazer atividade de saneamento? Claro que sim. Assim, no gabinete ele vai resolver todas as questes processuais pendentes e vai fixar os pontos controvertidos. Mas ele no pode nesta mesma deciso deferir ou indeferir as provas, porque, no que ele fixou os pontos controvertidos, ele precisa dar s partes a possibilidade de que elas especifiquem e justifiquem as provas (se ele estivesse em audincia, isso ocorreria em audincia; mas como est fazendo no gabinete no tem como fixar os pontos controvertidos e j deferir ou indeferir as provas se as partes quando pediram as provas, pediram em abstrato por isso que, na prtica, o juiz profere um despacho assim: s partes em prova justificadamente, ou seja, o juiz est pedindo que voc especifique a necessidade das provas que voc antes tinha pedido diante dos pontos que ele afirma que ficaram controvertidos). Aqui encerra-se a fase de saneamento COMEA A FASE INSTRUTRIA A fase instrutria tem como atos primordiais os atos de produo de provas. TEORIA GERAL DAS PROVAS art 332 Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa. Quais so os meios de prova que eu posso utilizar no processo? Todos, ainda que no sejam estes especificados na lei, desde que sejam moralmente legtimos. 113

Eu produzo prova sobre o que, ou seja, qual o objeto da prova? Em regra, as pessoas dizem que se produz provas sobre os fatos, mas, tecnicamente, devemos dizer que as provas so produzidas sobre as alegaes dos fatos, porque o processo se desenvolve sobre verses e no de fatos. por isso que no processo eu posso ter uma sentena do juiz entendendo pela total procedncia do pedido do autor e o tribunal reformar para total improcedncia isso no significa que o juiz estava agindo com ato de desonestidade reconhecendo fatos que no ocorreram, significa que ele acolheu uma verso sobre os fatos diferente da verso acolhida pelo tribunal (provar um fato como realmente aconteceu impossvel e, para que o juiz soubesse como o fato aconteceu ele precisaria ter participado do fato, s que se ele tivesse participado no poderia atuar como juiz). Ex. Muitas vezes eu no quero provar para o juiz apenas que h um contrato, quero provar tb como foi celebrado (qual era a minha condio, se existia erro no momento da celebrao para que eu assinasse com aquela clusula). Ento, a regra que as partes tm que produzir provas sobre os fatos e no sobre o direito, pois o direito no precisa ser provado para o juiz, o direito tem que ser conhecido pelo juiz (ao juiz dado conhecer a lei, ele tem que conhecer as normas jurdicas). Mas o juiz tem que conhecer quais normas jurdicas? O juiz tem que conhecer as leis que produzam efeito no lugar em que ele exerce funes. Ento, se ele juiz de So Sebastio do Alto, ele tem que conhecer toda a Constituio da Repblica e todas as leis federais, bem como as leis do Estado do RJ e as leis municipais de S. Sebastio do Alto. Pode ser que eu esteja propondo minha ao em S. Sebastio do Alto porque as regras de competncia me levam para l, mas que o direito que eu esteja discutindo seja de uma lei municipal do municpio do RJ. O juiz de S. Sebastio do Alto no obrigado a conhecer a lei de outro municpio. Ento, a lei estabelece que se o juiz determinar, a parte, excepcionalmente ter que provar o direito estrangeiro (o juiz pode aplicar a lei material estrangeira), o direito estadual, o direito municipal e o direito consuetudinrio. Essa uma exceo, pela qual voc vai ter que produzir provas sobre direito, porque, em regra, voc s produz prova sobre os fatos. PRINCPIOS DA PRODUO DAS PROVAS: Princpio dispositivo: estabelece que as partes tm o nus de provarem os fatos alegados Princpio inquisitivo: adotado em parte, quando o art 130 do CPC diz que o juiz poder produzir prova de ofcio, que o juiz livre na investigao da verdade. Assim, ns temos que raciocinar equilibrando esses dois princpios, porque se verdade que as partem tm o nus de produzir as provas, pode ser que em determinado momento a parte no produza prova sobre a qual ela tinha o nus, mas o juiz acabe produzindo a prova por ela, pois ele determinou a produo de uma prova que ele entendeu como essencial e aquela era a tal prova que a parte tinha o nus de provar e ele acabou provando. H quem entenda que essa produo de provas pelo juiz livre, mas o melhor entendimento, apesar de minoritrio, de que essa produo de prova supletiva, complementar. Ex. O autor alega vrios fatos na PI e no pede qualquer tipo de prova. o juiz que deve ir busca das provas para saber se o autor tem ou no tem direito? Para quem adota a corrente majoritria, livre a busca da produo de provas pelo juiz, e ele poderia buscar a prova dos fatos alegados pelo autor. Mas, para a posio minoritria, isso quebra a lgica da imparcialidade do julgador. No nosso processo existe um princpio chamado princpio da comunho das provas. Pelo Princpio da COMUNHO DAS PROVAS, a prova, uma vez produzida, passa a pertencer ao processo, tendo como destinatrio o juiz, dissociando-se de quem a produziu. Assim, no interessa quem produziu a prova, importa que o fato tenha ficado provado. Isso importante para se entender a questo do nus da prova o nus da prova s relevante sobre os fatos que no ficaram provados. Ex. Eu, autora, tinha o nus de provar uma alegao que eu fiz. Mas, por um acaso, quem acabou produzindo a prova sobre aquela alegao foi o ru. Isso no aumenta ou diminui o valor da prova, pois o que importa no processo que aquela alegao ficou provada. Conclui-se que se todos os fatos que foram objeto de alegao forem objeto de prova, o nus da prova no vai importar, porque o nus da prova uma regra de julgamento que o juiz usa aps a valorao das provas que foram produzidas. Ento, a primeira coisa que ele faz verificar quais foram as provas produzidas e as valora. Em seguida ele verifica se h algum fato que deveria ter sido objeto de prova e que no foi. Se a resposta for positiva, ele analisa quem tinha o nus de provar e no provou. Se, por exemplo, foi o ru, isso vai recair de forma desfavorvel contra ele. Se, ao contrrio, ele verificar que tudo o que deveria ter sido provado foi objeto de prova, no importa quem tinha o nus de provar e sim que ficou provado. Sistemas de valorao das provas: 1. Sistema da ordlias: era o chamado juzo de Deus. A idia das ordlias era a seguinte: para provar o que voc estava alegando, voc tinha que se submeter a uma prova na qual, em regra, voc arriscaria sua vida. Se aquilo que voc tinha alegado 114

fosse verdade, Deus sabia que era verdade e ento ele te salvava e assim os Deuses estavam informando ao processo que a alegao era verdadeira. 2. Sistema da prova legal ou tarifada: o valor da cada prova era predeterminado pela lei. O juiz s aplicava o que a lei estabelecia, ele no era o destinatrio da prova. Neste sistema a prova mais importante era a confisso se houvesse confisso, o juiz ia julgar com base nesta prova. Ento, se o ru confessasse automaticamente levava procedncia do pedido do autor. 3. Sistema da ntima convico do juiz: neste sistema da ntima convico o juiz passa a ser destinatrio da prova ele quem d o valor s provas, mas ele no precisava fundamentar o seu convencimento, o que era sempre um inconveniente, pois voc nunca tinha como saber se o juiz julgou de um determinado modo, ou seja, se ele realmente ficou convencido pelas provas dos autos ou se ele estava trazendo questes externas em relao ao processo para formar o seu julgamento. Ex.: se o juiz tivesse preconceitos, poderia julgar de acordo com eles porque ningum ia saber. 4. Sistema do livre convencimento motivado ou da persuaso racional do juiz: o juiz decide livremente com base nas provas dos autos (no pode trazer fatores externos), mas vai ter que fundamentar seu convencimento. Esse sistema se adequa a nossa Constituio, pois no art 93, X, encontra-se a determinao de que todas as decises judiciais devem ser fundamentadas. Fases das provas ver pgina 05 dessa apostila 1. Proposio 2. Admisso 3. Produo 4. Valorao da prova nus da prova art 333 O nus da prova incumbe: (I) ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; (II) ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Esse artigo faz uma distribuio do nus da prova e, pelo o que a gente extrai do art 333, a doutrina se convence de que o nus da prova incumbe a quem alega essa a regra normal de distribuio do nus da prova dentro do princpio dispositivo. O que significa ter o nus da prova? O nus uma faculdade, mas se voc no a exerce recai desfavoravelmente contra voc. Assim, ningum est obrigado a produzir prova de nada que alegou, mas se no as produzir, aquilo ser recebido desfavoravelmente. No dever porque ningum pode exigir que a parte prove alguma coisa (voc pode ficar inerte). Imagine o seguinte: voc recebe na sua casa uma citao para uma ao de investigao de paternidade de uma criana que tem idade inferior ao seu tempo de relacionamento. dito que aquela criana fruto de um relacionamento amoroso profundo entre o investigado e a me da criana e so descritos todos os fatos, o tempo de relacionamento, o quanto aquele pai acompanhou aquela gravidez, mas ele s no registrou a criana por ser casado. As alegaes esto sendo feitas pelo autor, sendo dele o nus de provar essas alegaes. O investigado tem conscincia de que nada disso verdico, mas mesmo assim no fica tranqilo. importante frisar que eu no tenho o nus de provar o que se alega contra mim, mas eu tenho a faculdade de tentar provar que aquilo no verdade. Se no houvesse essa possibilidade na teoria geral do processo, seriam indeferidas todas as provas que fossem pedidas pela parte contra quem se alega uma coisa, pelas quais ela tentasse provar que aquilo no aconteceu. Ex. A mulher alega que o relacionamento aconteceu durante um determinado perodo. Por acaso, nesse tal perodo o investigado tinha feito uma viagem para o exterior e ele tem o passaporte que pode comprovar a data de sada e do retorno. Pela distribuio do nus da prova ele no poderia produzir essa prova, pois s quem tem o nus de provar que iria produzir essa prova. S que, voc vai ter todo o interesse, embora ningum tenha obrigao de provar fato negativo, de provar, pelo menos atravs de indcios, que aqueles fatos no ocorreram daquele modo. A ISSO A DOUTRINA CHAMA DE NUS DA CONTRAPROVA, s que no um nus, uma faculdade. Quem alega o fato tem o nus de provar e a pessoa contra quem o fato alegado tb pode tentar produzir provas contrrias aquilo o que se chama contraprova. Mas a doutrina chama de nus da contraprova, s que no um nus, porque se voc quiser cruzar os braos e nada fazer, tudo bem. nus da contraprova: faculdade que tem a parte contra quem foi alegado um fato de produzir prova contra o alegado. (faz parte da ampla defesa) O nus da prova, em regra, incumbe a quem alega. Mas, existe a possibilidade de que ocorra a INVERSO DO NUS DA PROVA, que, na verdade, uma inverso na distribuio do nus da prova (ao invs do nus da prova incumbir a quem est alegando, vai incumbir pessoa contra quem se alega o fato). Existem trs possibilidades de inverso do nus da prova, todas tm que estar autorizada na lei. 1. Inverso legal 2. Inverso judicial 3. Inverso convencional

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1. Inverso legal: alm de estar autorizada, a prpria lei vai inverter o nus da prova, ou seja, a lei vai dizer que ela presume que a coisa aconteceu de um modo e voc vai ter que provar que aconteceu de modo contrrio, porque seno a lei autoriza o juiz a julgar com base nessa presuno (presuno legal, que diferente da presuno simples que aquela que o juiz tira daquilo que normalmente acontece, mas no est na lei). A presuno da lei a que vai gerar a inverso do nus da prova legal a lei diz que tal coisa acontece desse modo, porque ela presume que ocorre assim; se voc quer provar que no ocorreu assim, voc vai ter que produzir prova em sentido contrrio. Ex. Comorincia: quando duas pessoas morrem no mesmo evento ou em dois eventos diferentes sem que, a princpio, seja possvel determinar quem morreu primeiro, voc vai presumir que elas morreram ao mesmo tempo o que a lei estabelece. S que isso pode no ser interessante para voc porque entre elas, se havia relao sucessria legtima, no haver como saber por causa da comorincia e pode ser que voc seja prejudicado por isso. Ento, voc tem o interesse em provar que elas no morreram ao mesmo tempo, e sim que um evento ocorreu depois do outro. 3. Inverso convencional: est na lei a contrario sensu art 333, p, I e II nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: (I) recair sobre direito indisponvel da parte; (II) tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. nas demais hipteses em que isso no acontecer vlida a conveno que distribui de modo diferente o nus da prova.

14 aula 11/maro/2008
Inverso do nus da prova continuao Inverso judicial - art 6, VIII do CODECON So direitos bsicos do consumidor: a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. A inverso judicial, como qualquer outra, tem que ser autorizada pela lei, ou seja, o juiz no pode inverter o nus da prova como quiser, o juiz autoriza dentro de uma hiptese autorizada por lei. Em que momento o juiz vai inverter o nus da prova? Ns temos 3 correntes: 1 corrente: No momento em o juiz recebe a PI. Esse seria o momento porque assim o ru, ao contestar, j poderia requerer a produo das provas para comprovar o que ele tem o nus [o autor fez o pedido de inverso; o juiz inverte e o ru citado; quando ele fosse apresentar a contestao, j iria considerar que, alm dos fatos que ele est alegando e que ele tem que provar, ele tambm ter que provar aqueles fatos que foram alegados pela outra parte ento, nesse ponto ele j iria requerer produo de provas referentes s alegaes feitas pela outra parte]. 2 corrente: Diz que a inverso vai se dar no momento do saneamento do processo, naquele momento em que o juiz vai fixar os pontos controvertidos e deferir as provas (no que ele defere as provas, ele j estabelece quem ter o nus da prova). Essa uma viso subjetiva do nus da prova no sentido de quem tem que provar o qu, ou seja, o juiz tem que informar s partes sobre o que elas tero que produzir provas. 3 corrente: Entende que a inverso se daria na sentena, quando o juiz inverteria o nus da prova levando em conta seu aspecto objetivo. Quando voc pensa na inverso na sentena, voc pensa: como que a parte teria o nus de saber que ela teria que provar se o juiz deixou para inverter na sentena? Mas o que temos que pensar o seguinte: a parte sabe da possibilidade de ser invertido, pois se a inverso judicial, tem que haver previso legal, portanto, essa parte j poderia produzir mais provas do que produziria. Alm disso, quando o juiz faz essa inverso na sentena, ele faz com um fundamento jurdico que razovel: princpio da comunho das provas no importa quem tenha produzido a prova, mas sim que ela tenha sido produzida. Assim, quando o juiz leva os autos conclusos para a sentena, ele no imagina que existam ali fatos sobre os quais no haja prova, ele imagina que sobre todos os fatos existem provas que foram produzidas, pois a parte que alegou tinha o nus da prova e a que no alegou tinha a faculdade da contraprova ele imagina que todos agiram no processo com inteno de produzir prova sobre tudo o que foi alegado. Portanto, a inteno do juiz quando leva os autos conclusos para a sentena no inverter o nus, valorar a prova e o que ele faz em primeiro lugar ele pega tudo o que foi provado e valora. Mas, de repente ele se surpreende, verificando que algo no foi provado isso no normal no processo de conhecimento. Nesse momento ele verificaria sobre quais objetos no foram produzidas as provas e quem alegou os fatos para ver quem tinha o nus de produzir e a faria a anlise da inverso. OBS: Atualmente, a doutrina refere sobre o carter dinmico da prova, estabelecendo que, em qualquer hiptese, pode o juiz, analisando o caso concreto, fazer uma distribuio diferente do nus da prova se entender que uma determinada pessoa tem melhores condies ou maior conhecimento para provar determinado fato.

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Essa tendncia da doutrina vem acabar com a discusso sobre a inverso do nus da prova. O carter dinmico da prova vem em cima da seguinte viso: as partes esto no processo tentando dar conhecimento para que o juiz julgue em favor delas? Em tese no, em tese as partes esto tentando dar conhecimento para que o juiz julgue de modo correto e justo, de acordo com a verdade. Ento, dentro desta viso doutrinria, a distribuio do nus da prova e, tambm a inverso do nus da prova, tm carter esttico, porque, se a lei diz que o autor tem que provar tudo aquilo que ele alegar, isso esttico, pois nem sempre o autor tem como provar o que ele est alegando. Se, por outro lado, o CODECON diz que o fornecedor tem que provar todas as questes de conhecimento tcnico alegadas pelo consumidor embora haja inverso do nus da prova, pois um alegou e o outro que tem o nus de provar, isso tambm tem um carter esttico, porque o fornecedor sempre ter que provar. Dentro dessa viso dinmica da distribuio do nus da prova, o que a doutrina prope o seguinte: no que se faa uma inverso, mas sim que o prprio juiz, no caso concreto distribua o nus de cada prova para quem ele achar que tem melhores condies. Isso no inverso do nus da prova, porque a inverso depende de autorizao legal e isso ocorreria pelo entendimento do juiz. Art. 14, 3 CODECON: uma inverso legal. O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: (I) que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; (II) a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro Nesse caso, no o juiz que est invertendo o nus da prova a lei est presumindo que o fornecedor responsvel, a menos que ele prove essas duas circunstncias. Ento, a lei que est invertendo o nus da prova. Art. 334 No dependem de provas os fatos: (I) notrios; (II) afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; (III) admitidos, no processo, como incontroversos; (IV) em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade. Esse artigo 334 importante para percebermos que se algum desses fatos estiver presente, no sero produzidas provas, ou seja, se todos os fatos do processo forem dessa natureza no haver fase instrutria haveria julgamento antecipado da lide. Fatos notrios: so aqueles que so notrios para as partes e para o juiz, porque comum que as partes aleguem que o fato notrio em razo de elas estarem disputando alguma coisa que entre elas notrio, mas sobre a qual o juiz no tem a menor idia. comum ns acharmos que notrio tudo o que publicado no jornal, como por ex. um time ser campeo: fato notrio, pois todos ficaro sabendo. Mas, pode ser que daqui a um ano ningum lembre mais disso, ento a parte interessada ter que provar. Ex. fato notrio que caiu um avio na Barra da Tijuca semana passada. Mas fato notrio se a ao for proposta agora. Todavia, imagine que daqui a alguns anos voc queira discutir que o abalo em um prdio se deu pela queda do avio j no ser um fato notrio, mas voc poder provar com os jornais encontrados nos arquivos. Art 335 Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial esta a chamada presuno simples. No uma presuno da lei. Nesse caso a lei est autorizando o juiz a formar o seu convencimento com base em presunes, mas em ocasies determinadas: em falta de normas jurdicas particulares (se voc no tiver prova sobre aqueles pontos, o juiz pode julgar com base em presuno, presuno que ordinariamente acontece). Ex. Quem bate com carro por trs, normalmente, o culpado no o CTB que diz isso, o juiz presume daquilo que normalmente acontece. Voc pode entrar no cinema atrasado? Sim. E no teatro? Normalmente, no. o que ordinariamente acontece. Mas no significa que obrigatoriamente tenha acontecido naquele caso, ento, por isso voc vai tentar produzir prova em contrrio. Todavia, na falta dessas provas o juiz poder levar em considerao a presuno, mas ele s leva se quiser. Assim, se um sujeito bate na traseira do meu carro, eu posso ficar tranqila porque o juiz vai dizer que o culpado foi ele? No, eu vou tentar produzir provas de que foi ele. Das provas em espcie Utilidade de cada prova: Art. 342 O juiz pode, de ofcio, em qualquer estgio do processo, determinar o comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa Este artigo est na seo II, que trata do depoimento pessoal, mas, na verdade temos a a prova de interrogatrio. Depoimento pessoal Art. 343 Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento Depoimento pessoal a oitiva de uma das partes requerida pela outra parte. O advogado da parte no pode pedir depoimento pessoal de seu prprio cliente. [Eu, advogada de Jos, por achar que ele fala muito bem, no posso pedir o 117

depoimento pessoal dele, por achar que se o juiz ouvi-lo, vai convenc-lo. Porque a parte se manifesta no processo atravs de seu advogado por petio e no por depoimento pessoal. Assim, se quiser que Jos seja ouvido, tenho que rezar para que a outra parte pea o depoimento dele ou para que o juiz determine seu interrogatrio]. O momento que, em regra, colhido o depoimento pessoal na AIJ. Excepcionalmente, pode ser colhido antes, quando, por ex., existe risco de que a parte no tenha condies de depor no dia da AIJ (faz produo antecipada de provas). Caracterstica do depoimento pessoal: prestado sob pena de confisso. O depoimento pessoal um ato personalssimo da parte (eu no posso dar poderes especiais para outrem prestar por mim) e, portanto, a parte tem que ser intimada pessoalmente para prestar o depoimento pessoal (no basta intimar na pessoa do advogado). Se ficar provado nos autos que eu fui regularmente intimada para prestar o depoimento pessoal e eu no compareo, ou compareo e permaneo em silncio, ou responder por evasivas, sero presumidos verdadeiros contra mim todos os fatos que se queria provar atravs do depoimento pessoal. [o direito ao silencio referente ao interrogatrio e no ao depoimento pessoal]. Confisso Art. 348 H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial. S existe confisso quando eu falo algo desfavorvel a mim, pois se falo algo desfavorvel e terceiro, na verdade uma alegao, sobre a qual terei que fazer prova. A confisso produz efeitos imediatos, porque as declaraes unilaterais ou bilaterais das partes produzem, em regra, efeitos imediatos. A confisso pode ser judicial ou extrajudicial, dependendo se feita dentro de um processo judicial ou extrajudicial. A confisso judicial pode ser: Confisso judicial espontnea: aquela na qual o sujeito confessa deliberadamente, ou seja, sem a inteno de confessar. Confisso judicial provocada: aquela na qual o sujeito no tinha a inteno de confessar, mas acaba confessando ao responder as questes do interrogatrio ou do depoimento pessoal. Como as declaraes unilaterais produzem efeitos imediatos, muito comum que o sujeito, no depoimento, apesar de no ter a menor inteno de confessar, no que est respondendo ao que o juiz est perguntando, afirma um fato contrrio a si e a no tem como voltar atrs e retratar-se daquilo que disse. Assim que fala, vale como prova de confisso contra ele. Art. 351 No vale como confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis. Se os direitos so indisponveis (se eu no posso dispor deles), eu tambm no posso confess-los, pois a confisso seria uma espcie de disposio indireta. Da exibio de documento ou coisa: Art. 355 O juiz pode ordenar que a parte exiba documento ou coisa, que se ache em seu poder. Eu quero a exibio de um documento ou de uma coisa. Se quero a exibio do documento: peo uma prova documental Se quero a exibio de uma coisa: peo inspeo judicial Quando peo a exibio de documento ou coisa porque o documento ou a coisa no est comigo. Eles podem estar em poder da outra parte ou em poder de uma terceira pessoa em relao ao processo, mas eu dependo desse documento ou coisa para formar o convencimento do juiz. Quando o documento ou a coisa est em poder da outra parte: se o juiz determina que ela exiba e ela no cumprir, ser presumido como verdadeiro aquilo que eu queria provar com o documento. Ento, melhor para a parte exibir, pois tem a possibilidade de demonstrar que a circunstncia diferente. Quando o documento ou a coisa est em poder de terceiro: eu tenho que trazer o terceiro para que ele possa exibir. E, a a lei, no art 341, estabelece que esse 3 tem a obrigao legal de exibir Compete ao terceiro, em relao a qualquer pleito: (II) exibir coisa ou documento, que esteja em seu poder. Esse artigo, quando estabelece a obrigao legal de exibir coisa ou documento, faz com que o meu pedido de exibio de documento que est em poder de 3 tenha a natureza jurdica de uma ao incidental de obrigao de entrega de coisa [O 3 est na dele, no tem nada a ver com o processo. Ento, ele obrigado a exibir? No. Por isso a lei teve que criar uma obrigao legal. Assim, eu falo para o juiz: para eu provar determinado fato, preciso da exibio de um documento que est em poder da instituio tal. Nesse momento essa instituio vai ser trazida ao processo para cumprir a determinao de exibir, ou seja, isso corresponde a uma ao incidental de obrigao de entregar coisa.] Por isso que vamos perceber que o art. 360 diz o seguinte: Quando o documento ou a coisa estiver em poder de terceiro, o juiz mandar cit-lo para responder no prazo de 10 dias o normal seria intimar o terceiro para que ele viesse exibir a coisa. Mas, se eu intimar e ele no vier nada pode ser feito, pois ele no parte na relao processual. Por

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isso a lei criou um mecanismo para integr-lo relao processual, mas no na demanda originria, que no tem nada a ver com ele e sim numa demanda incidental de obrigao de fazer ou entregar coisa. Se o terceiro no exibir, nem justificar, o juiz determinar a busca e apreenso do documento ou coisa Art. 362 Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda ao respectivo depsito em cartrio ou noutro lugar designado, no prazo de 5 dias, impondo ao requerente que o embolse das despesas que tiver; se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade por crime de desobedincia. Prova documental: Art. 364 e ss. toda representao material que demonstra a ocorrncia de um fato. Em regra, ns achamos que a prova documental aquela que vem num papel escrito, mas uma foto prova documental, DVD, gravao em vdeo, fita K7, gravao de MP3, etc, pois todos esses exemplos so representaes materiais da ocorrncia de um fato. obvio que cada coisa ser prova dentro dos seus limites Ex. A gravao da aula que a professora est ministrando prova que ela deu essa aula? Sim, mas no prova que ela deu essa aula no dia de hoje. Por isso que voc tem que pensar o que voc quer provar e que tipo de prova voc vai ter que produzir sobre aquilo, ou seja, se voc quiser provar que a professora deu aula hoje, voc vai ter que usar outro tipo de prova que no seja a gravao. A prova documental, ao contrrio das outras provas, trazida aos autos antes da fase normal da produo de provas. Ela vir aos autos pelo autor na PI e pelo ru na contestao. Isso no significa que ela j est tecnicamente produzida, mas somente que ela j foi obtida ela s ser considerada produzida depois que o juiz admiti-la. Isso importante porque, enquanto o juiz no admitir a prova, ela no pode ser valorada para efeito de julgamento do mrito. Ler artigo 365: Documentos que fazem a mesma prova que os originais. Argio de falsidade documental ou incidente de falsidade documental Art. 390 O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na contestao ou no prazo de 10 dias, contados da intimao da sua juntada aos autos O incidente de falsidade documental, na verdade, uma ao declaratria incidental especial, pois, assim como possvel fazer uma ao declaratria incidental sobre uma questo prejudicial que se tornou controvertida, pedindo para o juiz declar-la no mrito por sentena, tambm possvel atravs do incidente de falsidade documental, eis que este uma exceo no nosso ordenamento, na qual voc pode ter uma pretenso declaratria unicamente para declarar a falsidade ou autenticidade de um documento, o que fato e no relao jurdica. Como j visto num momento anterior, eu posso demandar outras aes declaratrias para declarar a existncia de um fato? No, s para declarar a existncia ou a inexistncia de uma relao jurdica. A nica exceo do nosso ordenamento em que possvel buscar a declarao da existncia ou inexistncia de um fato a falsidade ou autenticidade de um documento. Se eu quiser, posso buscar essa declarao numa ao autnoma em separado. Mas o normal que eu busque a ao de incidente de falsidade de modo incidental, porque, normalmente eu sou surpreendida num processo com a apresentao de um documento que eu reputo falso e a eu aproveito e pugno esse documento e fao o incidente de falsidade. O incidente ser feito na contestao, se for pelo ru, ou no prazo de 10 dias contados da intimao da juntada do documento aos autos. E a haver uma pequena instruo no processo sobre a falsidade ou autenticidade do documento: Art 394 Logo que for suscitado o incidente de falsidade, o juiz suspender o processo principal Art. 395 A sentena que resolver o incidente, declarar a falsidade ou autenticidade do documento Eu tinha proposto contra voc uma ao indenizatria e, no curso do processo, junto um documento. Voc reputa o documento falso, impugna e faz um incidente de falsidade. Isso vai gerar a suspenso do processo enquanto tramita o incidente. A o art. 395 diz A sentena que resolver o incidente... uma sentena que resolve esse incidente? O restante do processo no est suspenso e s ser resolvido em momento posterior, por isso no uma sentena uma deciso interlocutria, s que ela trata de matria de mrito e, portanto, essa deciso interlocutria ter o condo de fazer coisa julgada material, porque quando a deciso do juiz declarar a falsidade ou autenticidade do documento, aquilo est declarado com efeito de coisa julgada material (obviamente se esgotadas as vias recursais). [Quando ns estudamos a ao declaratria incidental, no art 325, ns vimos que ela feita no mesmo processo em que j existe uma ao originria, mas outra ao, porque tem que ser feita com PI e ela vai para os mesmos autos em que eu discuto a questo originria. E a regra da ao declaratria incidental que ela siga junto com a ao originria para que as duas sejam decididas numa nica sentena. No caso da argio de falsidade o contrrio, pois aqui suspende o processo para decidir logo o incidente de falsidade. Isto porque, se o juiz reputar que aquele documento falso, sinal que existe um fato sobre o qual no foi produzida a prova. Ento, por isso que tem que julgar logo para saber se vai ter que tentar produzir outro tipo de prova para aquele fato ou se aquele documento j suficiente.] 119

O recurso cabvel agravo, apesar de o artigo dizer que sentena.

Prova testemunhal: Testemunha aquela que depe no processo com o compromisso de dizer a verdade. Isso existe no nosso ordenamento porque ns temos um tipo penal denominado falso testemunho, ou seja, a testemunha que no disser a verdade e se isso for descoberto, ela vai responder pelo crime de falso testemunho em razo de a testemunha depor sob o compromisso de dizer a verdade. Mas a lei dispe que existem determinadas pessoas que no esto sujeitas a esse compromisso: so as pessoas incapazes, impedidas ou suspeitas que esto no rol do art 405, 1, 2, 3. Essas pessoas no podero ser ouvidas como testemunha porque elas so incapazes, ou porque tm uma relao prxima com a parte. Isso significa que elas no podem ser ouvidas? No, significa que elas no podem ser ouvidas como testemunhas. Ento, se elas forem ouvidas, sero ouvidas sem o compromisso de dizer a verdade, e a, na prtica, so chamadas de informantes (so aqueles que so ouvidas sem o compromisso de dizer a verdade). O depoimento do informante tem menos valor que o depoimento da testemunha? Sim, mas quem diz quanto vale o juiz. Ento, na verdade, isso ser valorado pelo juiz no caso concreto. Art. 401 A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram celebrados (se o contrato for de valor superior no se admite prova exclusivamente testemunhal) Esse artigo um resqucio de prova tarifada no nosso ordenamento. Havia algumas jurisprudncias contrrias a esse dispositivo, mas o CC/02 repetiu sua redao e ampliou seu alcance, porque o CPC fala em contrato e o CC/02 fala em negcio jurdico. Assim, a aplicao deste dispositivo foi renovada. Esse artigo tem de ruim o fato de tirar o livre convencimento do juiz, porque ele est dizendo o seguinte: nos contratos cujo valor seja superior a dez vezes o salrio mnimo, o juiz no pode se convencer por mera prova testemunhal. E se o juiz, no caso concreto, estiver convencido por mera prova testemunhal e no houver qualquer outra prova? Como produzida a prova testemunhal: Art. 407 Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 dias antes da audincia P lcito a cada parte oferecer, no mximo, 10 testemunhas; quando qualquer das partes oferecer mais de 3 testemunhas para a prova de cada fato, o juiz poder dispensar as restantes. So dez testemunhas, no mximo, sendo que trs para cada fato. O rol de testemunhas ser apresentado no prazo determinado pelo juiz ou 10 dias antes da audincia. Testemunha referida: aquela que surge do depoimento de outra testemunha. Ex. Foram arroladas vrias testemunhas e, uma delas ao depor diz: estvamos l eu e X andando, quando o fato ocorreu. O juiz pergunta quem X e eu digo que minha irm, que estava comigo e, inclusive, sabe mais do que eu sobre o caso. Mas ningum tinha arrolado X. Assim, o juiz, diante dessa referncia a essa pessoa, pode determinar a oitiva dessa testemunha referida. Ela ser ouvida como testemunha do juzo. Prova pericial: Art 420 A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao uma prova sobre um conhecimento tcnico que o juiz no tem. O juiz nomeia algum com esse conhecimento tcnico, que o perito do juzo, com a finalidade de esclarecer para o juzo as questes tcnicas necessrias para o julgamento. O perito faz esses esclarecimentos atravs do laudo e esse laudo elaborado atravs de quesitos, que so as perguntas elaboradas pelas partes e pelo juiz. Alm desse perito, que o da confiana do juzo, tambm h possibilidade de as partes indicarem assistentes tcnicos, ou seja, algum que tenha o conhecimento tcnico do perito, mas que venha ao processo a expensas da parte para acompanhar a percia, velando pelo interesse da parte (o assistente tcnico no aquele que vai fazer uma percia a favor da parte, ele vai acompanhar a percia, velando pelos interesses da parte) A percia apresentada atravs de um laudo e, apesar de ser muito importante no processo, no uma prova tarifada, ou seja, o juiz pode, na sua deciso, ir de modo contrrio percia (ele pode decidir contrariamente s concluses do perito). A lei prev a possibilidade de realizao de uma segunda percia. A lei s fala numa segunda, o que no obsta que se realize uma terceira, uma quarta. Quando isso ocorre, a segunda no anula a primeira percia, ela somada primeira o juiz pode considerar a 1, a 2, ambas ou no considerar qualquer delas no seu convencimento. 120

Inspeo judicial: Art. 440 O juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode, em qualquer fase do processo, inspecionar pessoa ou coisa, a fim de se esclarecer sobre fato, que interessa deciso da causa A inspeo judicial uma prova que o juiz colhe com um de seus cinco sentidos: ele vai usar da audio, do paladar, do tato, do olfato ou da viso para formar o seu convencimento. Ela uma prova sensorial. Existem situaes em que somente se o juiz sentir que ter a percepo da verdade. Momento da inspeo judicial: qualquer momento do processo. Ex. muito comum que ocorra inspeo judicial nos casos de briga de vizinhos por causa de barulho. Imagine que eu estou brigando com meu vizinho, casa de festas, para dizer se tem ou no barulho, alegando que eles fazem festas at as 4 horas da manh. O juiz pode passar pelo local para verificar se h barulho e se ele entende que aquilo causa incomodo. Por definio da lei, o juiz teria que intimar as partes previamente sobre a data da inspeo judicial. Mas, na prtica o juiz inverte o contraditrio, pois se ele disser para as partes que vai fazer inspeo judicial fora da sala de audincia, como por ex. a inspeo da casa de festas, normalmente a pessoa para de fazer o barulho e isso faz com se perca o objeto da prova. 2 parte da aula: AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO - AIJ A AIJ, como o prprio nome j diz, rene atos da instruo e atos de julgamento. Atos da instruo porque nela devem ser colhidas todas as provas orais. O normal que todas as provas no orais sejam colhidas antes da AIJ e que depois, quando chegar AIJ as provas orais sejam colhidas e que o juiz, na prpria AIJ profira a sentena. Princpios da AIJ A AIJ regida pelo princpio da oralidade: dentro do possvel, os atos devem ser praticados de forma oral. Princpio da imediatidade: como o juiz o destinatrio da prova, a colheita da prova tem que passar pelo juiz e, por isso que a prova oral no pode ser colhida diretamente pelo advogado, tem que passar pelo juiz. Princpio da identidade fsica do juiz: estabelece que o juiz que colhe a prova oral fica vinculado a proferir a sentena Art. 132 O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide (...) isso em razo da verdade real, pois o juiz que colhe o depoimento est muito mais prximo verdade do que o juiz que l o que foi transcrito que foi dito pelas testemunhas. Ento, a lei determina que o juiz que colhe a prova oral tem que proferir sentena, o que no muito problemtico, pois ele profere sentena na AIJ. Mas, a prpria lei traz excees: se o juiz tiver morrido, aposentado, licenciado, afastado do tribunal por algum motivo. Nesses casos rompe-se a identidade fsica e passam-se os autos para o substituto legal, ou seja, um colheu a prova, mas no ele mais que vai julgar e voc passa os autos para o substituto legal. Esse substituto legal, querendo, pode repetir a oitiva das provas. Art. 451 Ao iniciar a instruo, o juiz, ouvidas as partes, fixar os pontos controvertidos sobre que incidir a prova Esse artigo foi tacitamente revogado pelo artigo 331, pois l na atividade de saneamento que o juiz fixa os pontos controvertidos. Ento, antes, quando no havia audincia preliminar, realmente era na AIJ que o juiz fixava os pontos controvertidos, mas hoje no mais assim. Assim, o juiz fixa os pontos controvertidos na atividade de saneamento e quando chega AIJ ele s vai colher as provas. A lei estabelece que a audincia pblica, exceto nos casos de segredo de justia e diz que ela uma e contnua. Art. 455 A audincia una e contnua. No sendo possvel concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento, o juiz marcar o seu prosseguimento para dia prximo. Por uma fico da lei, todo o processo ser uma nica AIJ, mas ela pode acontecer dividida em vrias sees. Ex. Se no der tempo de colher toda a prova oral em determinado dia, o juiz suspende a audincia (no encerra) e designa data para continuidade dela. Essa fico foi criada porque o juiz que comeou a colheita da prova oral fica vinculado para toda a colheita, at proferir a sentena. Ordem da produo de provas Art. 452 As provas sero produzidas na audincia nesta ordem: (I) o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimentos, requeridos no prazo e na forma do art 435; (II) o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru; (III) finalmente, sero inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru A ordem de produo de provas do artigo 452 a seguinte: 121

1. Sero ouvidos o perito e os assistentes tcnicos A prova pericial no uma prova de natureza oral, mas pode ter essa fase oral porque, s vezes, a questo tcnica to complexa, que o perito apresenta o laudo e o juiz e as partes continuam cheios de dvidas. Ento, para evitar o esclarecimento escrito, que bem mais difcil, a lei optou por autorizar o juiz a intimar o perito e os assistentes para comparecerem em audincia para que todas as dvidas sejam dirimidas. 2. Depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru quando o autor est depondo o ru no pode ouvir, para que ele no adeque o seu depoimento ao que foi dito pelo autor em seu benefcio. Depois, quando o ru vai ser ouvido, o autor pode ouvir porque ele j deps. 3. Oitiva das testemunhas, primeiro as do autor e depois as do ru.

Colhidas, ento, todas as provas, chega o momento em que as partes vo apresentar suas alegaes finais, que so apresentadas atravs de debates orais. Art. 453 Finda a instruo, o juiz dar a palavra ao advogado do autor e ao do ru, bem como ao rgo do MP, sucessivamente, pelo prazo de 20 minutos para cada um, prorrogvel por 10, a critrio do juiz. 3 - Quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito, o debate oral poder ser substitudo por memoriais, caso em que o juiz designar dia e hora para o seu oferecimento. Em seguida aos debates orais o juiz deveria proferir a sentena ali mesmo na audincia. Mas se as partes oferecerem as alegaes finais em memoriais, o juiz fixar um prazo e a vai proferir a sentena. Nesse caso a sentena proferida no gabinete, sendo as partes intimadas pelo DO, comeando a a contar o prazo para o recurso. SENTENA Segundo o art 162, a sentena o ato do juiz que incide em uma das situaes do art 267 ou 269. O legislador alterou o conceito de sentena e passou a conceitu-la pelo seu contedo. Em regra, a sentena ato que est no final daquele procedimento. Ento, se ns estamos num processo de conhecimento pelo procedimento ordinrio, a sentena vir no final do procedimento. Essa sentena tem o condo de extinguir o processo? No sei, depende do seu contedo, depende se haver ou no recurso, mas estamos no final do procedimento. Se o processo prossegue no mesmo procedimento, o ato final no sentena, deciso interlocutria, ainda que de mrito. A sentena e o acrdo so formados por requisitos bsicos: Art 458 So requisitos essenciais da sentena: o relatrio, os fundamentos e o dispositivo. Relatrio: o juiz identifica o processo (nomes das partes, resumo do pedido e da resposta do ru) e relata os dados processuais na ordem que eles aconteceram, o que uma garantia para parte de que o juiz leu o processo. Fundamentao: traz a justificativa da sua deciso Dispositivo: traz o comando da sentena, o contedo decisrio da sentena OBS: Se numa sentena faltar relatrio ou fundamentao: a sentena absolutamente nula Se numa sentena faltar dispositivo: a sentena inexistente. uma inexistncia jurdica, porque faticamente ela existe. Ela fadada de inexistncia jurdica porque, como a sentena um ato decisrio do juiz, se faltar a deciso, esse ato decisrio deixa de ser um ato decisrio. A sentena , em regra, regida por um princpio chamado princpio de correlao ou princpio da congruncia, que estabelece que a sentena tem que ser uma resposta ao que foi pedido (aos pedidos de mrito), ou seja, a sentena no pode ir alm, nem estar aqum do que foi pedido. Quando a sentena vai alm ou est aqum, a doutrina diz que ela contm alguns vcios que vo fazer com que ela seja extrapetita, ultrapetita ou citrapetita. Sentena extrapetita: aquela na qual o juiz concede pedido de natureza diferente daquele que lhe fora feito, ou seja, ela vai alm qualitativamente (o juiz concede pedido de qualidade diversa daquele que eu fiz) Sentena ultrapetita: aquela que ultrapassa o que foi pedido em quantidade Sentena citrapetita: aquela na qual o juiz deixa de apreciar algum ponto que foi pedido pela parte, ou seja, ele fica omisso Cuidado para no fazer confuso com a extra e ultrapetita quando o juiz concede mais do que foi pedido e a pensar que a citrapetita aquela que concede menos do que foi pedido, porque o juiz pode conceder menos e at no conceder nada, pois ele pode julgar improcedente o pedido. O que o juiz no pode deixar de apreciar tudo o que foi pedido, pois o princpio da congruncia garante que na sentena haver uma resposta a tudo o que foi pedido. Nesse caso cabero embargos em razo da omisso, que se no for suprida, caber apelao.

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Classificao das sentenas: 1. 2. Sentena terminativa e sentena definitiva: Sentena terminativa: aquela que extingue o processo sem a resoluo do mrito (art 267) Sentena definitiva: aquela que extingue o processo com a resoluo do mrito (art 269) Sentena declaratria, constitutiva, condenatria, mandamental e executiva lato sensu:

Sentena declaratria: o juiz declara a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica e, excepcionalmente, a falsidade ou autenticidade de um documento. Em regra, tem efeito retroativo, porque a relao jurdica j existia ou nunca existiu. A sentena de improcedncia tambm declaratria. Sentena constitutiva: aquela pela qual o juiz cria, extingue ou modifica uma relao jurdica e, portanto, em regra, produz efeitos ex nunc (ela cria a relao jurdica dali para frente; ela extingue a relao jurdica dali para frente, como por exemplo, divrcio; ou modifica a relao jurdica dali para frente). s vezes o juiz pode dar efeitos retroativos a uma deciso de natureza constitutiva Ex. ele pode estabelecer que a prtica de determinados juros abusiva desde a data tal, ou seja, ele est modificando o contrato dizendo que a partir daquele momento X no cabvel a aplicao daqueles juros. Ao de investigao de paternidade: eu busco uma sentena declaratria, porque eu busco que seja reconhecido que o sujeito meu pai desde a minha concepo. Sentena de adoo: constitutiva OBS: Se a adoo post mortem, a sentena constitutiva com efeitos retroativos data que o sujeito manifestou a vontade de adotar (eu no posso dizer que ele adotou hoje porque ele j morreu ele morre no curso do processo). OBS 2: H quem entenda que a sentena de interdio constitutiva e entendem assim para que ela no retroaja. Mas h quem entenda que tem natureza declaratria exatamente para dizer que ela retroage. A melhor doutrina entende que declaratria, porque o sujeito no foi constitudo incapaz pela sentena juridicamente ele est sendo reconhecido como incapaz naquele momento, mas ele j era incapaz desde uma data anterior. A sentena vai retroagir at a data estabelecida pelo juiz, que a data que se considera que o sujeito perdeu o entendimento. Sentena condenatria: a sentena que condena o ru no pagamento de quantia (condena o ru a pagar dinheiro). [Cuidado porque h sentenas em que o juiz diz: condeno o ru a fazer tal coisa; condeno o ru a entregar tal coisa isso hoje tecnicamente incorreto, pois o correto seria que ele dissesse: determino que o ru faa isso; determino que o ru entregue tal coisa e o termo condeno servisse s para a obrigao de pagar dinheiro] OBS: As sentenas mandamental e executiva lato sensu vo se referir s obrigaes de fazer e no fazer e entregar coisa. Sentena mandamental: aquela pela qual o juiz d uma ordem para que se faa ou deixe de fazer algo, ou para a entrega de uma coisa e, para tanto, depende de uma atividade, de um agir por parte do ru. Sentena executiva lato sensu: tambm determina uma obrigao de fazer ou no fazer ou de entregar coisa, mas possui meios legais para sub-rogar a atividade da parte usando dos meios estatais para o cumprimento da deciso. Hoje a gente no pode mais identificar uma sentena como mandamental ou executiva lato sensu pelas obrigaes as quais elas se referem, pois ambas se referem s obrigaes de fazer, no fazer ou entrega de uma coisa. S que existem situaes em que tal fazer no pode ser sub-rogado por uma atividade forosa pelo Estado, s pode ser feito pela prpria parte. Assim, vai ser uma sentena mandamental que vai encerrar uma ordem e a eu vou tentar usar de meios que gerem o cumprimento desta obrigao. J que eu no posso sub-rogar a atividade do devedor, mas eu tenho como fazer com que ele cumpra a obrigao, eu tenho que usar dos meios coercitivos para o cumprimento da obrigao. O principal meio coercitivo para o cumprimento das sentenas mandamentais: astreinte [a priso civil por dvida de alimentos s cabvel para aquele que, podendo no paga] Astreinte: utilizada como principal meio coercitivo para o cumprimento das sentenas mandamentais.

J as sentenas executivas lato sensu tambm se referem s obrigaes de fazer, no fazer e entrega de coisa, mas elas tm meios legais (esto previstos em lei) para possibilitar a sub-rogao da atividade do ru pelo Estado. Voc no precisa ficar esperando o ru cumprir e nem estimulando que o ru cumpra, pois o Estado vai e faz no lugar dele ou permite que um terceiro faa s expensas dele ento uma sentena que se auto executa e por isso que chamada de executiva lato sensu. Exemplos:

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Imagina que voc demande uma ao contra um ente do Estado (Estado, Municpio o Unio) para exigir o fornecimento de um remdio. 1 hiptese: Voc hipertenso, hipossuficiente econmico e se cadastrou no sistema do posto de sade para o recebimento do medicamente na sua residncia. Num certo ms voc deixa de receber o medicamento. Por isso voc prope uma ao buscando uma obrigao de entregar coisa. O pedido vai ser julgado procedente. Esse remdio um medicamento excepcional ou um medicamento normal que vai constar dos estoques daqueles entes? um remdio normal, mas naquele determinado ms, por um erro, voc foi cortado da lista. Nesse caso, o Estado-Juiz precisa determinar ao ente estatal que entregue sob pena de multa cominatria? Ele d 48 horas para cumprir a sentena e, se no cumprir, faz busca e apreenso. Essa uma sentena executiva lato sensu tem, por lei, seus meios para se autoexecutar. 2 hiptese: Voc descobre que tem uma doena rara, para a qual no h um tratamento no SUS. O tratamento particular muito caro e voc demanda ao buscando remdio para fazer o tratamento. O juiz julga procedente o pedido, pois entende que o Estado tem que arcar com o tratamento. Mas o Estado no tem o remdio no adianta busca e apreenso. Nesse caso, o que voc quer que seja determinado ao Estado que ele compre o remdio o juiz vai proferir uma ordem mandamental para que o Estado entregue o remdio em 48 horas. Se o remdio no for entregue: vai vencendo a astreinte. A regra que no poderia pegar dinheiro, embora j haja decises no TJ/RJ (desembargador Paulo de Melo Tavares) no sentido de possibilitar o seqestro do dinheiro pblico para comprar o remdio a expensas do Estado. Segundo a tese do desembargador, o bem pblico impenhorvel, mas o dinheiro pblico no indisponvel, ele serve para ser gasto com despesas de interesse da sociedade.

15 aula 18/maro/2008
Continuao do estudo da sentena: Art. 462 Se depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. O juiz no est agindo extrapetita, ele no est apreciando algo que no foi pedido para ele. A lei autoriza que ele considere os fatos de ofcio ou a requerimento da parte porque a sentena tem que retratar uma situao atual e no a situao anterior. O que a lei no fala, mas est implcito que o fato que o juiz vai considerar um fato que foi trazido ao processo de alguma maneira por algum e que sobre ele houve possibilidade de debate e de contraditrio. Ex. Na colheita de uma prova o juiz ficou sabendo de um fato extintivo do direito do autor e se convenceu desse fato. Art. 463 Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: I para lhe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou lhe retificar erros de clculo. Inexatides materiais ex. O juiz, ao invs de escrever o nome do ru, escreve o nome do autor. s vezes, o erro material, quando no for corrigido pelo juiz, vai configurar erro de contedo ex. Retificar erro de clculo que condene a um valor superior ao que voc deve: se o juiz no retificar voc vai ter que embargar de declarao, alegando que os clculos foram feitos no processo e que existe contradio entre o modo como os fatos foram apresentados e a deciso do juiz. Se no houver contradio, voc vai ter que apelar, pois do contrrio vai formar coisa julgada material sobre o que estiver no dispositivo. II por meio de embargos de declarao o juiz vai alterar em virtude do recurso da parte. Quando o juiz profere a sentena, embora aquele processo ainda esteja em trmite, no mais existe a litispendncia, ou seja, aquela lide no mais est pendente de julgamento (o juiz j julgou). Ento, ele no pode mais alterar o que ele julgou, exceto para corrigir erros materiais ou se a parte mostrou para ele que a deciso foi contraditria, omissa ou obscura, pois a regra que s quem pode alterar a deciso o tribunal, em sede de recurso. Art. 466 A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. P A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: (I) embora a condenao seja genrica; (II) pendente arresto de bens do devedor; (III) ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

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Hipoteca judiciria: uma hipoteca, mas no estabelecida contratualmente, e sim por determinao da sentena, sobre bens do devedor para garantir o cumprimento da sentena. Ento, pode ser condenao genrica, pois pode ser uma condenao em dinheiro, sobre determinado bem que o juiz determinou a entrega. A finalidade garantir a execuo. [Quando o juiz tiver diante de obrigao de pagar dinheiro ou de entregar coisa pode estabelecer a hipoteca judiciria, que tem uma natureza cautelar para garantir a efetividade da sentena e no um direito material do autor. Esse no um meio coercitivo, um meio que d uma garantia, para que, no momento em que voc for executar a sentena, o cumprimento da sentena seja possvel, pois voc tem patrimnio, porque voc tem a coisa]

Art. 466-A Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida Art. 466-B Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel, e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado Art. 466-C Tratando-se de contrato que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ao no ser acolhida se a parte que a intentou no cumprir a sua prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda no exigvel. Quando a Execuo era um processo autnomo, esses trs artigos constavam no Livro de Execuo. Com a reforma da Lei 11232/05, eles vieram para o Livro de Conhecimento. Eu me comprometi a concluir um contrato isso uma obrigao de fazer. Nas obrigaes de fazer, antes das reformas de 1994, eu tinha que executar da seguinte forma quando o sujeito tinha se comprometido e no cumpria: eu propunha uma ao de obrigao de fazer; conseguia uma sentena favorvel transitada em julgado; tinha que propor uma execuo da sentena da ao de obrigao de fazer. Depois das reformas de 1994: eu no preciso de uma execuo autnoma, mas preciso de uma fase de execuo, na forma do art 461, para fazer cumprir essa sentena de obrigao de fazer. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. S que, este fazer aqui ao qual ns estamos nos referindo, no vai precisar de nenhum tipo de meio de efetivao na forma do art 461. Ele um fazer diferente dos demais fazeres todos. A regra geral das obrigaes de fazer : se o devedor no faa, voc tem que buscar um meio coercitivo ou v buscar um resultado prtico equivalente. No art 466-A no um fazer qualquer, o devedor foi condenado a uma emisso de vontade, esse o fazer. Se a sentena transitar em julgado, eu no preciso mais do ru. Existe uma sentena determinando que voc emita uma declarao de vontade, por ex., num prazo de 7 dias. Se o ru no emitir no faz a menor diferena, pois a sentena vai produzir todos os efeitos da deciso o autor vai se beneficiar com a sentena do mesmo modo que se beneficiaria com a emisso da declarao de vontade. Ex. Um sujeito faz um compromisso de compra e venda em razo de um pagamento parcelado ele est se obrigando a fazer a compra e venda quando a outra parte pagar o todo; a outra parte paga o todo e ele no emite a vontade, que fazer a escritura pblica. A outra parte poderia propor uma ao de obrigao de fazer ou uma ao de adjudicao compulsria e na sentena iria constar que o sujeito tinha obrigao de celebrar a escritura definitiva no prazo de 10 dias. Se ele no celebrar a escritura definitiva, eu preciso determinar uma astreinte para que ele celebre sob pena de multa diria? No, porque a prpria sentena do juiz vai servir para o registro no cartrio imobilirio. [O sujeito j pagou tudo; ele prope uma ao de obrigao de fazer; a sentena transita em julgado; ele no precisa executar porque ela j contm a declarao de vontade.] No art 466-A, o cuidado que devemos ter o seguinte: (...) a sentena produzir todos os efeitos da declarao no emitida essa sentena no substitui a declarao de vontade (nenhuma sentena substitui, isso impossvel!), pois seria arbitrrio um sistema em que eu manifestasse vontade dizendo que no e a sentena substitusse a minha vontade dizendo que sim. A sentena faz cumprir a lei ou um contrato em que eu j manifestei a vontade. No sentena substitutiva da vontade. O art 466-B traz os requisitos da sentena. O sujeito fez um pr-contrato, que um contrato perfeito e acabado (no um contrato que parou no meio, como diz a lei a lei diz que um contrato a ser concludo), s que um contrato que tem por objeto outro contrato, um contrato futuro, como por ex. um contrato de compromisso de compra e venda. Aquele que se comprometeu num pr-contrato, se a outra parte no cumprir a sua obrigao, sendo isso possvel e no for excludo pelo ttulo, ele pode obter a tal sentena. 125

Requisitos: que haja o pr-contrato + no excludo pelo ttulo, que significa que o pr-contrato no pode conter direito de arrependimento (o ttulo o pr-contrato; ento, se eu prometo vender o imvel para voc e fao uma previso dizendo que se eu no cumprir com a obrigao eu terei que te indenizar, eu estou prevendo o direito de arrependimento se eu tenho um pr-contrato com direito de arrependimento, o juiz no tem como dar essa sentena, pois a sim, ele estaria substituindo a minha vontade. Se eu resguardei no meu prcontrato o direito de arrependimento no h como me obrigar a transferir, pois o negcio pode ser desfeito desde que eu indenize, conforme previso). Tem que haver um pr-contrato; no pode haver clusula de arrependimento, ou seja, tem que ser irretratvel e irrevogvel. A sentena do juiz no substitui a vontade do sujeito, a sentena faz cumprir a vontade que ele manifestou no pr-contrato (ele disse no pr-contrato que ia vender e disse de forma irretratvel disse que, mediante o pagamento das 60 prestaes ele venderia ento, a sentena do juiz est fazendo cumprir essa vontade). Que haja o pr-contrato + no excludo pelo ttulo + sendo isso possvel: sendo isso possvel significa que isso tudo s poder acontecer se no pr-contrato estiverem estipulados (estiverem claros) todos os elementos do contrato principal a ser firmado: preo, objeto, sujeitos, etc.

COISA JULGADA A coisa julgada se divide em: coisa julgada formal e coisa julgada material. A lei s fala em coisa julgada material, no que ela no reconhea a coisa julgada formal, mas para ela no relevante. Ento, quando a lei se refere coisa julgada, a material. Coisa julgada formal: a imutabilidade de uma sentena ou acrdo, que tenha extinguido o processo sem a resoluo do mrito, em razo do esgotamento da via recursal. Neste caso, esta imutabilidade fica limitada ao processo no qual a deciso foi proferida. Coisa julgada material: a imutabilidade de uma sentena ou acrdo, que tenha tido resoluo do mrito, pelo esgotamento da via recursal. Neste caso, seus efeitos no se limitam ao processo, atingindo todo o ordenamento jurdico, eis que a pretenso apresentada foi julgada pelo Judicirio.

[A coisa julgada formal vai acontecer nas sentenas que no tenham resoluo do mrito, ou seja, que extingam o processo sem a resoluo do mrito; a coisa julgada material vai acontecer nas sentenas que tenham resoluo do mrito, por uma questo de lgica: ambas as coisas julgadas esto relacionadas com a imutabilidade em razo do esgotamento da via recursal. Este esgotamento pode se dar em razo da utilizao de todos os recursos cabveis ou porque voc usou um ou alguns dos recursos e ocorreu a precluso e assim, transitou em julgado. A minha possibilidade de mudar uma deciso da qual eu discordo modificar naquele processo, s que chega uma hora em que isso no mais possvel. Por uma questo de estabilidade social, o legislador criou a coisa julgada, pois chega um momento em que voc tem que saber que a deciso esta, mesmo que voc no concorde com o contedo da deciso voc vai ter que aceit-la.] Coisa julgada material Coisa julgada formal ________ ________| ______| A coisa julgada material pressupe que j houve coisa julgada formal. S fazem coisa julgada formal as sentenas de extino sem resoluo do mrito. As sentenas de extino com mrito fazem coisa julgada material e tambm coisa julgada formal. Coisa soberanamente julgada: PI |__________________| sentena de mrito com trnsito em julgado (coisa julgada material) Caso haja algum tipo de vcio, a maioria fica sanada pela coisa julgada material

Mas, existem alguns vcios que se instalam no processo, maculando o processo a partir do momento do trnsito em julgado (quando faz coisa julgada material), que so as causas de rescindibilidade, ou seja, alguns vcios no convalescem apesar de ter transitado em julgado. Assim, eu passo a ter a possibilidade de, no prazo decadencial de 2 anos, propor ao rescisria, buscando a resciso daquela sentena transitada em julgado. Se passarem esses dois anos e 126

eu no propuser essa ao rescisria, a doutrina entende que a partir desse momento forma-se a chamada coisa soberanamente julgada no h mais como rescindir a deciso transitada em julgado. A maior parte dos vcios que no processo geraria nulidade absoluta ou relativa, quando chega coisa julgada fica sanado a doutrina se refere coisa julgada como sanatria geral. Existem alguns vcios, no entanto, que sobrevivem coisa julgada e ficam maculando o processo pelos dois anos da ao rescisria, mas eles ficam sanados pela coisa soberanamente julgada. Todavia, h um vcio insanvel, que no se convalida nem pela coisa soberanamente julgada: nulidade ou inexistncia de citao. Este vcio insanvel, no est sujeito a prazo para sua argio e, portanto, a qualquer tempo voc vai poder propor a ao declaratria, que os romanos chamavam de querella nulitatis. A ao declaratria tem o fim de declarar a nulidade daquela citao e, com essa nulidade voc vai declarar a nulidade de todo o processo posterior ao ato de citao, a qualquer tempo. Limite objetivo e subjetivo da coisa julgada: Limite subjetivo: significa quem atingido pela coisa julgada Art. 472 A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros (...) essa a regra. (...) Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros Em qualquer causa, e no s nas relativas ao estado da pessoa, se tiver litisconsrcio necessrio, se no houver a formao do litis necessrio a sentena absolutamente ineficaz e, portanto, a coisa julgada no atinge ningum. Em qualquer ao, independentemente de para quem ocorra a coisa julgada, a coisa julgada no vai atingir terceiro; mas ao contrrio, o que acontece que a sentena vai atingir terceiro. O que esse artigo confunde : limite subjetivo da coisa julgada com a chamada eficcia da sentena toda sentena produz efeitos erga omnes (eu posso descumprir uma sentena judicial s porque eu no fui parte do processo? No. Ex. Imagine uma ao entre a FESUDEPERJ e a Defensoria Pblica, na qual a DP desaloja a FESU do prdio. A sentena faz coisa julgada. Ns, alunos e professores, fomos parte do processo? No. A coisa julgada no nos atinge, mas a sentena produz efeito para ns, ou seja, ns no podemos entrar e fingir que nada ocorreu e ter aula normalmente. O que acontece com a maior parte das sentenas que so proferidas todos os dias, como elas no tm nada a ver com a nossa vida, a gente no toma conhecimento. A mulher, quando se divorcia, no se divorcia s do marido, ela est divorciada perante a sociedade. Como que voc faz a prova dos nove na coisa julgada? Voc tem que pensar o seguinte: a coisa julgada s pode e s deve atingir aqueles que seriam legitimados para rediscutir a questo no Judicirio. Ex. Eu sou locatria e tenho um locador. Eu tenho um amigo que mora de favor na minha casa (contrato de comodato de um quarto). Amanh eu sou despejada e essa sentena transita em julgado a coisa julgada vai ocorrer para o locador e o locatrio, no vai atingir o meu amigo. Mas os efeitos da sentena iro atingi-lo, pois quando eu for despejada, todas as coisas e pessoas vo junto. Voc pode pensar: ser que o meu amigo no tinha que participar do processo para discutir a coisa julgada? A voc pensa assim: ele seria parte legtima para discutir a validade do contrato de locao? No. Ento, se ele no legtimo para discutir contrato de locao, no atingido pela coisa julgada. Conclui-se que a parte final do art 472 nada quer dizer, ou seja, a sentena faz coisa julgada entre as partes. EXCEO: substituio processual. Quando eu tenho um direito meu, do qual eu sou legitimada ordinria para tutelar, mas para esse direito a lei d para algum legitimidade extraordinria para tambm tutelar e esse legitimado extraordinrio tutela esse direito no meu lugar no processo figura no meu lugar na demanda me substituindo embora eu esteja fora da demanda e at do processo, o direito que est sendo demandado meu. Ento, o resultado daquele processo vai me atingir. Essa a nica exceo nas aes individuais. Limite da coisa julgada na ao individual: partes entre as quais dada Exceo: o atingimento do substitudo processual (ele tb atingido pela coisa julgada material). Limite objetivo: sobre o que recai a coisa julgada, sobre que parte da deciso? Sobre o dispositivo da sentena. A coisa julgada no se faz sobre o relatrio, nem sobre a fundamentao. Art. 469 No fazem coisa julgada: (I) os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena; (II) a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; (III) a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo

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decidida incidenter tantum porque tb est na fundamentao. aquela hiptese em que o juiz tem que apreciar a questo prejudicial, mas tem que apreciar s incidentalmente para poder julgar o mrito. Art. 470 Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (arts 5 e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide Este artigo no uma exceo ao art 469, ao contrrio, ele confirma o art 469. Ele est dizendo o seguinte: faz, todavia, coisa julgada se tiver havido ao declaratria incidental. O inciso III do art 469 diz que a apreciao da questo prejudicial decidida incidentemente no processo no faz coisa julgada, mas, de acordo com o art 470, quando a questo prejudicial decidida de modo principal faz coisa julgada, porque houve pedido, houve ao declaratria incidental. Ento, a matria que era de fundamentao passou a estar no dispositivo. Art. 471 Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: (I) se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito, caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena. A lei fala que a sentena tratou de uma questo baseada numa relao jurdica de trato sucessivo e houve modificao no estado de fato ou de direito. Nesse caso h duas posies: a) Aplicao da clusula rebus sic stantibus para a coisa julgada: aquela clusula que se aplica nos contratos para permitir a reviso contratual, que diz que enquanto as coisas permanecerem no mesmo estado, a posio jurdica ser a mesma e que as modificaes que ocorrerem de modo superveniente vo gerar modificao na soluo jurdica tambm. O Ministro Luiz Fux diz que a sentena permanecer a mesma enquanto a situao for a mesma. Ex. A sentena que condena na prestao de alimentos faz coisa julgada material (apesar de a lei dizer que no faz) porque vai haver esgotamento da via recursal e porque houve julgamento de mrito. Amanh pode ser que o sujeito no tenha mais tanta necessidade e ou outro no tenha tanta possibilidade: a situao de fato mudou e a voc pode pedir uma nova questo, como por ex. majorao de alimentos, exonerao de alimentos. b) Barbosa Moreira: Diz que nas relaes de trato sucessivo voc no precisa aplicar a clusula rebus, porque como a modificao do estado de fato ou de direito ocorreu, ocorreu uma modificao na causa de pedir. Ento, ele diz que a demanda que voc vai propor amanh uma nova demanda, no uma demanda idntica a ela (tem um objeto semelhante, mas no a mesma demanda). Fez coisa julgada material, mas voc no vai usar essa coisa julgada. (II) nos demais casos prescritos em lei casos em que no h coisa julgada material, como, por exemplo, nos procedimentos especiais de jurisdio voluntria no h formao de coisa julgada material. Art. 474 Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido. Passada em julgado a sentena j fez coisa julgada material. Quando faz a coisa julgada material, a lei presume que voc ops todos os fundamentos de defesa ou para o seu pedido que voc poderia opor, ainda que voc no tenha apresentado aquele fundamento. Isso para evitar que voc diga que tinha mais um fundamento de defesa que eu no aleguei, por isso posso rediscutir essa questo por outro fundamento, porque um novo fundamento de defesa no transforma isso em nova demanda. A sentena julgou todos os pedidos decorrentes daquele contrato? No, ela s julgou um pedido com uma causa de pedir, mas o que foi pedido foi julgado de forma mais profundo possvel. Ex. O juiz reconheceu prescrio de uma pretenso sua. Ele no analisou todos os fundamentos que poderia ter analisado (ele poderia ter analisado a prescrio, o que foi pedido, etc). Mas, ao que ele reconhece a prescrio, presumem-se apreciados e rejeitados todos os outros fundamentos que pudessem ser apresentados, porque ele j reconheceu um e transitou em julgado. A coisa julgada surgiu para dar estabilidade s relaes jurdicas. O legislador fez uma limitao: chega um momento que a deciso tem que se tornar imutvel porque j houve a deciso pelo Poder Judicirio, j houve as vias recursais, ento a pessoa tem que se conformar com essa deciso. Isto serve para gerar estabilidade social. S que, por outro lado, a gente tem a questo da justia individual e esse o grande problema do juiz: ele no sabe se julga de modo que parea melhor para a coletividade ou do modo que parea mais justo o sujeito no caso concreto. E a coisa julgada foi uma opo do legislador em favor da estabilidade social, ou seja, se o legislador tivesse optado pela justia individual, ele deixaria ter recurso para sempre. Todavia, ao longo do tempo, sobre algumas questes, passou a jurisprudncia a discutir o seguinte: alguns nveis de injustia individual, causados pela coisa julgada, seriam insuportveis. Ele seriam to insuportveis que atingiriam a prpria sociedade, ou seja, a injustia individual seria to grande que, ao invs de aquela opo de estabilidade ser melhor para a sociedade, a sociedade iria se revoltar contra aquela injustia individual e aquilo que foi criado para gerar estabilidade, iria gerar instabilidade. Assim, passou-se a discutir a relativizao da coisa julgada. 128

Passou-se a entender que esse sistema era fechado demais e que existiam casos em que deveria ser permitido o reexame da questo Isso no se confunde com querella nulitatis, pois a querella nulitatis no serve para corrigir injustias, mas para corrigir um vcio processual insanvel, que a falta ou nulidade da citao, o que faz com que o processo no tenha contraditrio, ampla defesa, no tenha garantia processual do devido processo legal. Mas eu no estou discutindo o contedo de mrito. Na relativizao da coisa julgada estou dizendo que o contedo de mrito de uma injustia to grande, mas uma injustia que voc s pode verificar depois da coisa julgada material, que voc no pode suport-lo. Como que convenceram as pessoas a respeito da relativizao da coisa julgada? Por causa do pai que no pai. Exame de paternidade antes de existir o exame de DNA. O sujeito propunha uma ao de investigao de paternidade e o juiz, atravs de uma srie de provas, declarava que o sujeito era o pai e aquilo fazia coisa julgada material. S que ele sabia que no era o pai, mas mesmo assim o filho tinha todos os direitos de filho. O exame de DNA passa a ser acessvel e um sujeito que foi declarado pai h vinte anos se submete ao exame. O exame d resultado negativo para paternidade. Esse pai vai ao Judicirio requerendo alterao desse julgamento em virtude de uma prova cientfica. Neste caso, realmente houve uma injustia muito grande porque para esse pai no havia o exame de DNA se, na poca, existisse exame de DNA ele teria feito. O resultado seria negativo e o juiz iria julgar improcedente o pedido. Assim, no comeo s havia relativizao da coisa julgada quando o pai no tinha feito o exame de DNA por este no existir. Posteriormente outros casos passaram a chegar ao Judicirio: situaes em que no tinha havido exame de DNA porque o pai tinha se recusado a fazer, mas o exame j existia. Para que ficasse comprovada a paternidade real, passou-se a admitir a relativizao da coisa julgada em qualquer situao. Aps a aceitao da relativizao, o problema passou a ser o instrumento para a relativizao, pois o nosso sistema no tem a previso de qualquer instituto que surja depois da coisa julgada. Ento, alguns sugeriram que se fizesse por mera ao declaratria, dizendo que essa seria mais uma hiptese de querella nulitatis, ou seja, de ao imprescritvel que poderia ser proposta a qualquer tempo para ser declarado que aquele sujeito ou no o pai. Ocorre que a querella nulitatis esbarra frontalmente no bice da coisa julgada, porque j tinha uma coisa julgada dizendo que ele o pai, a eu vou e proponho uma ao declaratria negatria de paternidade o juiz vai extinguir o processo sem resoluo do mrito pela ofensa coisa julgada. Concluiu-se que a ao declaratria no era o melhor instrumento porque ia ofender o ordenamento jurdico. Pensou-se, ento, em ao anulatria, que a voc desfazia aquela coisa julgada. Como a coisa julgada foi desfeita, voc pode colocar outra no lugar. S que o problema que a ao anulatria, para que possa anular um ato jurdico, mesmo que esse ato jurdico seja uma sentena, tem que ter um vcio previsto em lei. Concluiu-se que tambm no era o melhor caminho. Desta forma, o raciocnio que se fez e que foi acolhido pelo STJ foi o seguinte: utilizao da ao rescisria. A princpio ns esbarraramos no bice de as causas da ao rescisria estar previstas em lei, assim como a ao anulatria. Alm disso, no havia em nenhuma das hipteses do rol da ao rescisria qualquer inciso no qual voc pudesse enquadrar a relativizao, mas o STJ conseguiu enquadrar no art 485, VII. Para se enquadrar a relativizao da coisa julgada nessa hiptese do art 485, VII necessrias algumas consideraes: a ao rescisria tem prazo de 2 anos, mas para a relativizao da coisa julgada relativa paternidade voc vai afirmar que no est sujeita a esse prazo de 2 anos por dois motivos a ao investigatria de paternidade imprescritvel + a paternidade real da Constituio. Art. 485, VII A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel Esse documento novo um documento novo para os autos, mas no novo no mundo, ou seja, o juiz julgou sem apreciar o documento porque ningum trouxe os documentos aos autos, mas ele j existia no mundo. A gente sabe disso porque a lei fala: cuja existncia ignorava e eu s posso ignorar a existncia de algo que j existe, porque se no existe no ignorncia, ele s no existia; ou de que no pde fazer uso algo que eu sei que existe, s que eu no tenho acesso. Ento, a ao rescisria para qualquer outra hiptese que no a relativizao, quando se tratar de documento novo, o conceito de documento novo aquele que j existia no mundo, mas no existia nos autos. O STJ, no entanto, para efeito de relativizao, expressamente decidiu do seguinte modo: documento novo para efeito de ao rescisria na forma desse inciso VII o laudo do exame de DNA, mesmo feito depois do trnsito em julgado da sentena ampliou o conceito de documento novo. Nesse caso h a resciso da sentena e rejulgamento com base no exame de DNA. 2 parte da aula: Problema da relativizao: 129

O exame de DNA uma prova tarifada? No Ento, o fato de ter o exame de DNA no processo obrigaria o juiz a julgar procedente ou improcedente o pedido? No. Assim, o que ns temos que considerar o seguinte: a relativizao permite o reexame, mas no garante a modificao da deciso (a gente parte da premissa que vai mudar, mas o que a relativizao permite somente o reexame e no a garantia da modificao o exame de DNA no prova tarifada, no determinante, vai se somar s outras provas). Vamos imaginar que o exame de DNA diga que o sujeito no pai, mas, mesmo assim, o juiz decide que ele pai. Isso contraditrio? No, porque no nosso ordenamento h a paternidade scio-afetiva. Ento, quando o nosso ordenamento desenvolve uma teoria de paternidade scio-afetiva, o nosso ordenamento est dizendo que ele no est ligando para o resultado de um exame de DNA, que seria mais uma prova no conjunto probatrio. [Agora ns vamos esquecer a relativizao, vamos pensar apenas numa ao de investigao de paternidade, na qual ocorra o seguinte: aquele sujeito acompanhou a futura me em todos os exames de ultrassonografia como se fosse o pai, ele se fez presente no parto, filmou o parto, foi o primeiro a carregar a criana no colo, levou a criana para casa, ficou vrias noites sem dormir assistindo criana, escolheu o padrinho, enfim, fez tudo pela criana, s no a registrou. No futuro a criana, representada pela me, prope ao de investigao de paternidade. Vamos imaginar que ele no registrou porque sempre teve dvidas acerca da paternidade, mas queria muito que o filho fosse dele. O exame deu negativo, ou seja, ele no o pai, mas convive com a criana h oito anos. O juiz da Vara de Famlia vai julgar procedente ou improcedente o pedido? Se a professora fosse a juza, julgaria procedente, mas h juzes que julgariam improcedente, pois cada um tem seu livre convencimento. Ela julgaria que ele era pai com base na paternidade scioafetiva, no interessando o resultado biolgico. Imagine que, amanh se descubra quem foi o amante da me: essa criana tem o direito de investigar a paternidade sobre o seu pai biolgico? Sim, s que esse resultado positivo do DNA no vai alterar o registro da criana. Ela tem direito a investigar a paternidade real em razo da herana gentica, pois isso tem relevncia em razo da sade. Segundo Maria Berenice Dias, a relativizao s deveria ocorrer quando beneficiasse a criana, como, por ex., quando a criana registrada por um pai e, depois do exame de DNA descobre-se que o pai outro e este bem melhor para a criana. Qual o critrio para se determinar quem o melhor pai para a criana? aquele que muito dinheiro e vai deixar uma boa herana? Este pode no ser o melhor pai para a criao. Ressalte-se que, no foi este o fundamento da criao da teoria. A teoria foi criada para proteger uma pessoa que tinha uma sentena que o transformava numa coisa que ele no era (no foi criada para dar criana outro pai, pois ele no queria aquele que ela tinha). Outros casos de relativizao que existem: questo tributria e pagamento de indenizao pelo Estado em ao de desapropriao. Conclui-se que a relativizao foi vendida para as pessoas para que elas ficassem com pena dos pais e achassem que podia relativizar, pois era muito injusto. E a, proporcionalmente, os 2 e 3 lugar no ranking de relativizao do poder judicirio so cobranas tributrias e pagamento de indenizao em ao de desapropriao. Na questo da desapropriao o fundamento o seguinte: o Estado desapropriou em 1989. Nessa poca o pagamento da indenizao tinha que ser prvio, justo e em dinheiro. O Estado no paga a indenizao, ento no foi prvio e, por isso, h a discusso acerca dos juros. A ao fica tramitando por certo tempo e chega-se concluso de que aquele imvel do sujeito valia 300 mil reais (em 1998). O Estado ainda no pagou porque o valor foi para a lista dos precatrios em 1998. A vem o Estado e diz: tem que relativizar a coisa julgada porque este imvel hoje vale 160 mil reais porque est numa rea da cidade que desvalorizou e mais, o Estado no tem mais interesse naquela rea porque quando desapropriou queria fazer uma estrada por ali para fazer a linha roxa. Dessa forma, injusto que a sociedade perca o valor de 300 mil reais, pois esse dinheiro vai sair dos cofres pblicos, por uma rea que vale somente 160 mil reais. Este sujeito que foi desapropriado perdeu seu imvel em 1989 e deveria ter recebido os 300 mil vista. Nesse caso se relativiza para atender aos interesses escusos do Estado. Na questo dos tributos: h relativizao da prescrio para se permitir cobrana de tributos que j estavam prescritos; cobrana retroativa de tributo, alegando interesse da sociedade.

Se assim, melhor acabar com a coisa julgada, pois esta s vale para o indivduo, no vale para o Estado, que sempre alega o interesse da sociedade. O ideal seria que tivesse uma lei dizendo como deveria ser a relativizao, qual o meio a ser utilizado e em quais hipteses. Mas essa lei no editada porque, a partir do momento em que houver lei, no poder mais haver manipulao. Coisa julgada inconstitucional: Art. 5, XXXVI CR a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (o direito adquirido j foi prejudicado ex. reforma da previdncia) 130

A coisa julgada est sendo destruda pela relativizao o prximo ser o ato jurdico perfeito. Este artigo da CR protegia a coisa julgada. A idia era a seguinte: se houvesse coisa julgada sobre uma questo, no importava o que acontecesse depois sobre modificao legislativa ou reconhecimento de inconstitucionalidade, nada atingiria a coisa julgada, pois o fundamento da coisa julgada era a inconstitucionalidade. Ento, aquela situao j estava estvel e se uma lei viesse e alterasse aquilo que estava estvel geraria uma instabilidade. Mas a o STF pensou o seguinte: se voc tivesse uma deciso com trnsito em julgado (coisa julgada material) fundada numa lei e, posteriormente, essa lei, pelo controle concentrado, fosse declarada inconstitucional retroativamente. Pelo art 5, XXXVI, essa lei ia ser considerada inconstitucional desde o seu nascedouro, mas para os processos que j tivessem sido julgados e formado coisa julgada com base nessa lei, ela teria existncia, eficcia e validade. S que o STF entendeu que no h formao de coisa julgada sobre lei inconstitucional. Por isso que esse instituto diferente do instituto da relativizao, porque na relativizao voc entende que houve a formao da coisa julgada, mas depois voc quer desconstru-la em razo da injustia. J na coisa julgada inconstitucional o fundamento do STF que aquela coisa julgada no se formou, ela s aconteceu processualmente, mas filosoficamente no se formou porque no pode se formar qualquer deciso judicial com estabilidade com fundamento em algo que inconstitucional. Todavia, esse entendimento do STF no est correto, porque a lei, inconstitucional ou no, nasceu com presuno de constitucionalidade. Ento, quando ela foi aplicada tinha presuno de constitucionalidade, sendo constitucional naquele momento. A coisa julgada inconstitucional bem pior que a relativizao porque o STF pode declarar inconstitucional o que ele quiser, na hora que ele quiser e atinge qualquer um de ns independentemente de tempo (voc est estvel desde que recebeu aquela soluo jurdica h 20 anos e pensa que vai viver mais 30 anos com base naquela deciso, mas, de repente o STF diz: sinto muito, a lei na qual foi baseada a deciso inconstitucional, ningum havia reparado, mas ns do STF reparamos e resolvemos declarar a inconstitucionalidade. Isso traz uma insegurana jurdica absurda! Apesar de ser um absurdo, a coisa julgada inconstitucional j tem positivao no nosso ordenamento: Art. 741, p Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo STF, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo STF como incompatveis com a CR Art. 741, II Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: inexigibilidade do ttulo OBS: Esse p do art 741 no se aplica s para a Fazenda Pblica, se aplica para qualquer embargo. Art. 475-L mesmo texto do art. 741, p. Esse artigo usado para impugnao na execuo do ttulo judicial. Neste caso no preciso de ao anulatria. O legislador disse o seguinte: o ttulo que foi fundado com base em lei que venha a ser declarada inconstitucional pelo STF, ele existe e vlido, s no eficaz. Ento, voc no precisa desconstituir o ttulo, mas se voc estiver executando com base neste titulo, o ttulo perde a eficcia, como se ele no existisse. (voc est executando uma sentena que foi fundada na lei X; amanh o STF declara a inconstitucionalidade dessa lei seu ttulo automaticamente torna-se inexigvel. E se voc j pagou com base nesta lei que foi declarada inconstitucional? Ainda no h soluo para esta questo. No art. 475-L o legislador fala de duas coisas distintas: 1. fundado em lei ou ato normativo declarado inconstitucionais pelo STF controle concentrado (ADI, ADECON OU ADPF) 2. ou fundado em aplicao ou interpretao de ali ou ato normativo tidas pelo STF como incompatveis com a CR seria controle difuso, ou seja, aquele caso concreto foi levado at o STF e ele interpretou que era inconstitucional chegou at o STF por recurso extraordinrio, por exemplo. Mas h um problema: o STF em controle difuso reconheceu a inconstitucionalidade e outra pessoa que no participou do processo alega a inconstitucionalidade para seu benefcio. [No controle concentrado a eficcia da deciso erga omnes (atinge a todos); no controle difuso, quando um processo de certa pessoa que chegou ao STF, no qual est sendo apreciada esta lei o STF diz que ele, em controle difuso, entende que esta lei inconstitucional. A, voc que est sendo executado com base nesta lei entra com a defesa alegando que esta lei foi declarada inconstitucional: alguns dizem que controle difuso, mas como pode ser controle difuso se nesse caso o efeito interpartes e voc est usando a deciso de outra pessoa para alegar a inconstitucionalidade da lei nos eu caso?]

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Parte da doutrina entende que esta segunda parte do art 475-L s se refere ao controle difuso quando em relao a ele o STF tenha feito aquela comunicao ao Senado e este tenha sustado a eficcia da lei ou ato normativo (art 52, X CF), porque a tem efeito erga omnes no controle difuso.

16 aula 25/maro/2008
RECURSOS Arts 496 e ss Conceito: o ato voluntrio pelo qual se impugna uma deciso judicial no mesmo processo em que esta proferida. Diferente dos meios autnomos de impugnao, como por exemplo, a ao rescisria, o mandado de segurana, que so em processos autnomos, ou seja, no se do no mesmo processo em que a deciso foi proferida. Quando a gente diz que recurso ato voluntrio, para diferenar do reexame necessrio, chamado tambm de recurso de ofcio ou duplo grau de jurisdio obrigatrio. Art. 475 Est sujeito ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmado pelo tribunal, a sentena: (I) proferida contra a Unio, o Estado, o DF, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; (II) que julgar procedente, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art 585, VI) A lei entende que dar muito poder a um juiz singular o fato de fazer um nico julgamento quando se trata da Fazenda Pblica, pois se ele der uma deciso errada contra a Fazenda, esta seria mais grave do que as demais uma vez que ela seria contrria ao interesse de toda a sociedade. Ento, a idia da lei foi que essas sentenas sempre estivessem sujeitas reviso do tribunal. Esse reexame necessrio no um recurso. A natureza jurdica do reexame necessrio de condio de eficcia da sentena. Na verdade, essa sentena nunca vai produzir efeitos, porque se ela sempre passar pelo reexame, o reexame que o tribunal fizer vir atravs de um acrdo que substituir a sentena. Por que no competncia originria do tribunal (se ele julgasse direto)? Porque a gente tem que pensar o seguinte: a tendncia do reexame necessrio confirmar a sentena. Essa sentena, presumidamente, est certa: foi proferida por juiz de direito, que deve proferir uma sentena aplicando a lei. No h qualquer fundamento que justifique a sua reforma, por isso que o reexame tende a confirmar a sentena. Mas esse ato de reexame necessrio no pode ser confundido com recurso, apesar de as pessoas, s vezes, confundirem. A confuso ocorre porque a finalidade a mesma (reforma ou invalidao) e a tramitao no tribunal semelhante, ou seja, quando aqueles autos chegam ao rgo fracionrio, ser escolhido um relator que ser responsvel por aqueles autos, que iro para sesso de julgamento, que sero votados por um colegiado de trs (como a apelao) e vai ser extrado um acrdo (d uma impresso visual de uma apelao, mas o reexame necessrio no um recurso). Alm disso, o reexame necessrio no obsta que haja um recurso voluntrio Haver reexame necessrio quando a sentena for contrria Fazenda isto no obsta a Fazenda de interpor um recurso, ou seja, a Fazenda pode interpor um recurso de apelao cabvel. O que a Fazenda ganha com a apelao se j h o reexame necessrio? que na apelao a Fazenda vai levar as razes, os fundamentos do erro da sentena e, a, voc aumenta a chance de modificao Art. 475, 1 - Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao, no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los. OBS: Ainda com relao ao reexame necessrio: s ir para o reexame necessrio quando a Fazenda for sucumbente. Ex. Se tiver uma sentena em que haja sucumbncia recproca: a parte que eu ganhei contra a Fazenda vai subir para o reexame necessrio; a parte que eu perdi para a Fazenda no vai para o reexame necessrio se eu quiser reexame, tenho que entrar com recurso voluntrio. Dispensa do reexame necessrio: art. 475, 2: Quando a condenao, ou o direito controvertido no exceder o valor de 60 salrios mnimos Quando houver procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor Quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do STF ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente. (porque se a sentena estiver de acordo com a jurisprudncia do STF ou de smula a lei presume que a sentena esteja correta, no precisa ser reexaminada). 132

No recurso h uma parte que tem natureza processual e outra parte que tem natureza de mrito. Ento, todo recurso estar sujeito a um juzo de admissibilidade e um juzo de mrito. O juzo de admissibilidade deve analisar as questes formais, processuais; o juzo de mrito a pretenso que voc quer no recurso (cada recurso vai ter o seu juzo de mrito). E, a voc no pode confundir o mrito da ao, ou seja, sua pretenso de direito material, com o mrito do recurso, porque, nem sempre uma coisa tem a ver com a outra. Ex. Eu estou demandando uma ao de obrigao de fazer para que o sujeito tenha que fazer uma obra de empreitada na minha casa. No curso do processo eu peo a realizao de uma prova pericial e o juiz indefere, eu entendo que ela essencial e agravo de instrumento o mrito desse recurso a realizao ou no da prova pericial. No tem nada a ver com o mrito da ao, que a realizao da obrigao de fazer a obra na minha casa. Mas, pode ser que, por um acaso, o mrito do recurso tenha o mesmo contedo do mrito da ao: Ex. Eu peo indenizao por danos materiais e o meu pedido julgado improcedente. Eu entendo que a sentena errada e apelo pedindo a reforma. Ento, tudo o que estou pedindo na reforma foi exatamente tudo o que eu pedi na PI. [Todo o recurso tem um juzo de mrito, ou seja, tem uma pretenso recursal. Voc no pode confundir essa pretenso recursal com a pretenso de direito material que voc apresentou ao exercer seu direito de ao. Quando eu exero o meu direito de ao possvel que eu pea antecipao da tutela eu estou pedindo a antecipao da tutela de mrito. Por outro lado, em vrios recursos possvel requerer a antecipao da tutela recursal, ou seja, eu interponho um recurso e no posso esperar o momento em que ele ser julgado, porque eu j estou precisando, por uma questo emergencial, daquela tutela agora. Ex. Imagina minha situao no agravo de instrumento: o juiz indeferiu a prova pericial que eu requeri e designou AIJ para daqui a 20 dias. Eu agravo de instrumento. S que, em 20 dias vai dar tempo do agravo de instrumento ser julgado no tribunal? Provavelmente no, e o juiz vai realizar a AIJ e proferir a sentena sem analisar a prova que eu entendo essencial. Por isso, eu quero a antecipao da tutela recursal para o tribunal dizer: juiz, produza essa prova ad cautela e, se for o caso sentencie com base nesta prova, ou produza a prova e suspende o processo e espera eu julgar o agravo. Se eu no buscar a antecipao da tutela recursal, no final eu vou ter um prejuzo to grande, pois eu vou ter, no mximo, apelao.] Efeitos dos recursos: 1. Efeito devolutivo: pelo efeito devolutivo so devolvidas para o Poder Judicirio as questes que forem impugnadas no recurso. No so todas as matrias que so devolvidas ao Judicirio, eu s devolvo as que eu quiser, ou seja, aquelas que eu impugnar. Disso surge uma classificao de recurso que vai dizer que os recursos podem ser totais ou parciais. Recurso ser total quando eu impugnar todo o meu contedo impugnvel. Recurso ser parcial quanto eu impugnar alguns pontos sem mencionar outros tantos, embora sucumbentes. Ex. Imagine que eu demandei uma ao, cumulando no pleito danos morais e materiais. O juiz julgou procedente o pedido em relao aos danos morais e improcedente em relao aos danos materiais. Eu recorro dessa sentena pedindo para que seja concedido os danos materiais esse recurso total, porque eu s poderia recorrer da parte da sentena que eu perdi, que foram os danos materiais isso para mim o todo impugnvel, porque a outra parte eu ganhei. Se dentro do contedo impugnvel eu impugnar o todo, o recurso total. Mas, se dentro dos danos materiais eu tivesse pedido lucros cessantes e danos emergentes, e decidisse recorrer s em relao aos danos emergentes eu perdi de um objeto amplo e resolvi recorrer s de uma parte: o meu recurso parcial. Ento, para saber se o recurso total ou parcial, voc vai ter que ver a adequao entre o contedo impugnvel e o contedo impugnado (de tudo o que eu poderia impugnar, eu impugnei tudo? Se for positivo, o recurso total; se for negativo, o recurso parcial. O efeito devolutivo est ligado diretamente a isso, porque eu tenho que observar tudo o que eu perdi, tudo o que eu fui sucumbente e verificar se pelo o meu recurso eu vou querer impugnar tudo ou se eu vou querer impugnar uma parte. O que eu efetivamente no impugnar no meu recurso, aquilo limita a apreciao pelo poder judicirio. Ento, quando a gente fala em efeito devolutivo, poderamos ter a impresso de estamos devolvendo aquela ao para ser julgada novamente pelo tribunal. Mas no assim, o que voc est devolvendo o que est no seu recurso o recurso tem esse efeito limitador: s aquela matria do recurso que poder ser objeto de apreciao pelo Judicirio. S h efeito devolutivo quando o recurso for de competncia diversa daquele rgo que proferiu a deciso recorrida. Ex. Embargos de declarao uma sentena foi proferida com uma omisso, pois o juiz esqueceu-se de julgar um dos meus pedidos. Eu embargo de declarao. Quem que julga esses embargos? O prprio juiz esse recurso no tem efeito devolutivo

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Ex. 2: Apelao eu discordei da sentena proferida e interpus o recurso de apelao. Quem julga esse recurso? O Tribunal o rgo competente (TJ ou TRF). Nesse caso de competncia de rgo diverso, ento esse recurso tem efeito devolutivo. OBS.: Basta ser rgo diverso, no correto dizer que rgo superior. Esse efeito devolutivo tem um princpio relacionado a ele, que o princpio que veda a reformatio in pejus Princpio da non reformatio in pejus no nosso ordenamento h o estmulo para o recurso (reexame). Imagine que eu pleiteasse uma indenizao por danos morais no valor de 30.000 reais. O juiz me deu 20.000. Eu poderia recorrer buscando a diferena de 10.000. Mas, imagine que, se ao buscar a diferena de 10.000 eu corresse o risco de, automaticamente, perder os 20.000 o tribunal entende que eu no tenho direitos aos 10.000 e nem tinha direito aos 20.000 ningum iria recorrer, pois seria melhor os 20.000 do que nada. Para evitar que isso ocorra, o princpio da non reformatio in pejus diz que eu no posso sofrer reforma para pior em decorrncia do meu recurso, porque eu s devolvo a parte na qual eu sou sucumbente. Quando eu interponho o recurso, eu devolvo para o tribunal tambm a parte da sentena na qual eu fui vitoriosa? No, eu sou devolvo a parte na qual fui sucumbente e, na pior das hipteses, o que pode ocorrer nada mudar. bvio que, por outro lado, sendo uma hiptese como esta de sucumbncia recproca, possvel que tanto eu recorra para buscar os 10.000 que eu no levei, quanto que a outra parte recorra para buscar a reforma em relao aos 20.000 que eu levei. Ento, pode ser que, juntando esses dois recursos o tribunal tire de mim os 20.000, mas no em decorrncia da devolutividade que eu fiz do meu recurso, e sim da devolutividade do recurso da outra parte. 2. Efeito translativo: por esse efeito o recurso renova a litispendncia, ou seja, o fato de a pretenso estar pendente de julgamento, possibilitando, assim, que o Judicirio reconhea as matrias que pode e deve reconhecer de ofcio a qualquer tempo.

Existem matrias que podem ser conhecidas a qualquer tempo: ex.: condies da ao, pressupostos processuais, prescrio. Para que sejam conhecidas basta que o processo esteja pendente, ou seja, o juiz no tem como olhar para um fato e dizer que ele est prescrito sem que a ao tenha sido proposta necessrio que haja a litispendncia (que a pretenso esteja pendente de julgamento). Durante todo o tempo em que o recurso esteve pendente de julgamento o juiz poderia, por exemplo, ter reconhecido a prescrio, mas ele no viu que estava prescrito, ningum alegou e ele acabou por proferir sentena. No que ele profere a sentena, a sentena sai da esfera jurdica dele e se torna pblica, o processo ainda est em curso, pois no houve coisa julgada, mas no existe litispendncia (aquela ao no mais est pendente de julgamento), embora ela possa voltar a ficar pendente de julgamento por um recurso, mas por enquanto no est. Ento, a partir do momento em que o juiz profere sentena, ele deixa de poder reconhecer de ofcio as questes de ordem pblica (ele no pode depois da sentena dizer que observou melhor e viu que estava prescrita a questo e que, apesar de j ter sido publicada, ele quer alterar a sentena). Quando voc recorre, voc reabre a via de litispendncia para o Judicirio voc coloca uma questo sobre aquele mesmo processo que passa a ficar pendente de julgamento. Quando voc faz isso, voc d ao judicirio a possibilidade de que ele reconhea de novo as questes que ele pode e deve conhecer de ofcio. Cuidado!!! No confundir o efeito translativo com a proibio da reformatio in pejus. Imagine que eu proponho uma ao de cobrana por danos materiais no valor de 370 mil reais, e o juiz condene o ru a me pagar o valor de 365 mil. Eu tenho interesse em recorrer dos 5 mil de diferena. Eu recorre eu devolvi para o tribunal os 5 mil reais (o tribunal no pode dizer que eu no tenho direito aos 5 mil, nem aos 365 mil que o juiz j te deu o tribunal s pode analisar se eu tenho ou no direito aos 5 mil) s que isso dentro do efeito devolutivo. Agora, dentro do efeito translativo abriu para o tribunal a possibilidade de que ele reconhea matrias de ordem pblica a qualquer tempo e de ofcio. Imagine que o tribunal reconhea que a cobrana est prescrita e reconhece a prescrio do todo. Se eu tivesse ficado quieta teria sado com uma coisa julgada formada sobre os 365 mil, porque fui recorrer dos 5 mil perdi tudo. Mas perdi tudo numa reforma para pior feita pelo tribunal? No, porque ali o tribunal no estava apreciando se o pedido era de reforma, no estava apreciando pedido, ele estava praticando os atos que, de ofcio, tem o dever de praticar e verificou que uma das questes estava presente, que era a prescrio, mas isso no ofende a vedao da reformatio in pejus. (46:50) 3. 4. Efeito suspensivo: faz com que a deciso no produza efeitos enquanto o recurso no for julgado. Efeito substitutivo: quando o mrito do recurso julgado, a deciso do recurso substitui a deciso recorrida nesta parte se o pedido foi de reforma.

O efeito suspensivo faz com que a deciso no produza efeitos enquanto o recurso no for julgado. Essa sempre foi a regra no nosso ordenamento e agora est cada vez mais excepcional, pois no h razo para ser proferida uma deciso se contra ela vai caber um recurso que vai fazer com que ela fique sem produzir efeitos at que o recurso seja julgado 134

a vem outra deciso para substituir o conteda da anterior, que nunca produziu efeitos. Assim, se voc deu competncia para um rgo jurisdicional proferir deciso, a deciso tem que produzir efeito. Quando o recurso est tramitando, pode ser que ele fique barrado na admissibilidade, ou seja, pode ser que ele seja inadmitido. Isso faz com que aquela deciso que no estava produzindo efeitos passe a produzi-los. Ex. Eu tenho uma sentena; da sentena cabe apelao a sentena nasce sem produzir efeitos e em razo da apelao ficar sem produzir efeitos at que a apelao seja julgada. Mas, no meio do caminho, a apelao inadmitida por no preencher um dos requisitos de admissibilidade. A sentena passa a produzir efeitos. Mas, e se na apelao o pedido de reforma conseguisse chegar ao tribunal, o que aconteceria? O tribunal iria elaborar um acrdo referente deciso dele referente reforma e a esse acrdo vai substituir a sentena pelo nosso ordenamento no razovel que se tenha duas decises sobre a mesma questo, ainda que ela tenha o mesmo teor: ainda que o tribunal diga: mantenho a sentena pelos mesmos fundamentos dela, ou seja, ele esta concordando integralmente com a sentena, mesmo assim no posso manter os efeitos da sentena, o acrdo, como posterior, vai substituir a sentena. Assim, no tcnico dizer que o acrdo manteve ou confirmou a sentena, pois, na verdade, o tribunal julgou o mrito do recurso e, por acaso, esse julgamento foi no mesmo sentido da sentena. O tribunal no diz que a sentena tem que produzir efeitos, ele est proferindo um acrdo que substituir a sentena e que produzir efeitos. Mas este efeito substitutivo s acontece quando o mrito do recurso chega a ser julgado, porque se no chegar a ser julgado no h substitutividade, no ocorre efeito suspensivo, e tambm quando o pedido for de reforma, porque se o pedido for de anulao, de integrao ou qualquer outro, ele no substitui, ele ou vai desaparecer no caso de anulao, ou faz integrar nos casos de embargos de declarao quando h alegao de omisso, ou esclarece nos casos de embargos de declarao nos casos de obscuridade ou de contradio. 5. Efeito obstativo ou impeditivo: a interposio do recurso obsta a formao da precluso ou da coisa julgada. Interposto o recurso, voc prolonga a discusso sobre aquela questo que foi decidida, o que evita a precluso ou obsta a formao da coisa julgada. Juzo de admissibilidade Requisitos de admissibilidade 1. 2. Tempestividade: todo recurso est sujeito a um prazo (previsto em lei). Se voc no interpuser nesse prazo, ele ser inadmitido por ser considerado intempestivo. Preparo: nem todos os recursos esto sujeitos a preparo. Preparo o pagamento das custas pela tramitao do recurso. Alguns recursos geram a necessidade da prtica de mais atos, de maior movimentao da mquina judiciria, e o recorrente tem que pagar por isso. Se voc no fizer o preparo do recurso, ele ser inadmitido por ser considerado deserto. A desero uma sano para quem no fez o preparo (por no ter pago as custas do recurso). E se o preparo for feito a menor (o pagamento foi insuficiente)? O juiz ter que dar um prazo de 5 dias para que a parte faa a complementao das custas sob pena de desero. Legitimidade para interpor recurso: Art 499 O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo MP. Parte vencida = sucumbente (quem tenha perdido qualquer coisa) MP fiscal da lei Terceiro prejudicado aquele que pode sofrer reflexos jurdicos pelo contedo da deciso. O terceiro prejudicado aquele que poderia ter ingressado com qualquer interveno de terceiros, mas no ingressou e, portanto, pode sofrer reflexos jurdicos com o contedo da deciso, e, por isso, tem legitimidade para interpor recurso. Ele recorre sempre em favor de uma das partes ele vem alegando sua posio de terceiro, demonstrando a que ttulo ele interessado, mas no recorre para pedir direito prprio, porque a estaria suprimindo instncia, pois s em grau de recurso estaria pedindo direito para ele. Ele recorre para dizer o seguinte, por exemplo: Eu sou a seguradora garantidora de Jos e se o Jos sair perdendo ele vai me acionar. Ento, como eu no quero que ele saia perdendo, eu venho apelar em favor dos interesses dele no processo.

3.

Princpios recursais: 1. 2. Taxatividade: s so cabveis os recursos previstos na lei e nas hipteses previstas em lei. Voc no tem o direito genrico de recorrer, ou seja, voc s pode recorrer quando a lei prev que caiba recurso. Unirrecorribilidade ou da singularidade recursal: significa que contra cada vcio da deciso, s cabvel uma nica espcie de recurso. [Na doutrina vem assim: contra cada deciso s cabe um nico recurso, o que uma forma limitada de ver as coisas, porque isso no verdade. O que acontece o seguinte: dependendo da 135

finalidade que voc tenha, realmente s ser cabvel um nico tipo de recurso. que normalmente os recursos tm finalidades distintas: a finalidade do RExt uma, que diferente da finalidade do REsp, que diferente da finalidade dos embargos de divergncia, que diferente do recurso de embargos de declarao. Todavia, as finalidades do recurso ordinrio, do recurso de apelao e do recurso de agravo so as mesmas os objetos so diferentes, mas as finalidades so as mesmas: reforma ou invalidao da deciso. Ento, verdade que eu no posso contra uma mesma deciso agravar, apelar e recorrer ordinrio tenho que ver pela taxatividade qual o recurso adequado contra aquela deciso. Imagina uma sentena que, numa parte lhe seja desfavorvel, na outra parte omita (voc no sabe se ela favorvel ou desfavorvel porque o juiz foi omisso) voc sabe que quer apelar de uma parte e embargar da outra parte. Ento, a lei, por uma questo de coerncia, diz o seguinte: se voc embargar de declarao fica interrompido o prazo para apelao, pois pode ser que voc tenha que apelar de tudo. Mas, quando eu antecipo a tutela na sentena a antecipao da tutela quando feita fora da sentena feita por deciso interlocutria, cabendo o recurso de agravo; quando o juiz resolve antecipar a tutela na sentena, eu posso considerar que uma deciso interlocutria dentro da sentena? No, uma sentena. O recurso cabvel para buscar a reforma apelao. Imagine que voc tenha um acrdo que ofenda ao mesmo tempo a Constituio e uma Lei Federal: voc tem que interpor os dois recursos, pois com um ato voc praticou dois vcios e deve ser interposto um recurso para cada vcio. 3. Princpio da fungibilidade: por esse princpio, um recurso errado pode ser recebido como se fosse o recurso correto, desde que no configure erro grosseiro e seja observado o menor prazo entre os dois recursos. Jamais um REsp ser recebido como RExt porque as ofensas que eles protegem so to diferentes um protege a CR e o outro uma lei federal que vai configurar erro grosseiro. Quando no configurar erro grosseiro, se surgirem dvidas sobre qual recurso deve ser interposto, voc deve interpor o que tenha o menor prazo, de preferncia justificando e pedindo a aplicao da fungibilidade. A maior dvida acerca do cabimento do recurso est no agravo e na apelao, pois a prpria lei nos traz a dvida a lei vrias vezes chama de sentena o que deciso; chama de deciso o que sentena. [Qual o recurso cabvel contra indeferimento de gratuidade de justia Lei 1060/50 a natureza jurdica da deciso que indefere a gratuidade de justia de deciso interlocutria, sendo cabvel o recurso de agravo. S que a lei de 1950 e, nessa poca, o legislador entendia que o agravo era o recurso cabvel para as decises menos importantes, e a apelao era o recurso para as decises que tratavam de mrito. Como ele quis dar uma importncia muito grande para a matria que trata de gratuidade de justia, ele quis que contra a deciso que indefere gratuidade de justia cabe apelao. Mas o TJ/RJ diz que deve ser interposto o recurso de acordo com a natureza da deciso e no pelo o que a lei diz que a deciso , ou seja, se voc interpuser apelao no prazo de 15 dias contra indeferimento de gratuidade de justia, seu pedido ser indeferido por intempestividade do recurso, o mximo que o TJ/RJ a interposio da apelao em 10 dias, que o prazo do agravo.

Art. 496 Traz o rol dos recursos cabveis Cuidado, porque quando a gente fala no princpio da taxatividade as pessoas podem pensar que o rol do art 496 taxativo, mas na verdade, o nome que deveria ser usado seria princpio da legalidade, pois expressaria que so cabveis os recursos previstos em lei. Assim, existem outros recursos que no esto previstos neste rol, mas so cabveis mesmo assim. Ex. No Juizado h o recurso inominado, que no est no rol do art 496, mas cabvel porque est previsto em lei. So cabveis os seguintes recursos: apelao, agravo, embargos infringentes, embargos de declarao, recurso ordinrio, recurso especial, recurso extraordinrio, embargos de divergncia em recurso especial e em recurso extraordinrio. Art. 497 O recurso extraordinrio e o recurso especial no impedem a execuo da sentena;// a interposio do agravo de instrumento no obsta o andamento do processo, ressalvado o disposto no art 558 desta Lei 1 parte: se o RExt e o REsp no impedem a execuo da sentena porque no tm efeito suspensivo. O fato de a maioria dos recursos no terem efeito suspensivo no quer dizer que voc no possa obt-lo. Ento, quando a gente diz que tal recurso no tem efeito suspensivo, significa que ele no tem automaticamente, a parte vai ter que convencer no caso concreto de que ela precisa do efeito suspensivo sob pena de sofrer um dano irreparvel. 2 parte: o agravo de instrumento tambm no tem efeito suspensivo, mas na forma do art 558 ser possvel obter tal efeito. Art.501 O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a anuncia do recorrido ou dos litisconsortes, desistir do recurso. Art. 502 A renncia ao direito de recorrer independe da aceitao da outra parte 136

Tanto para a desistncia do recurso, como para a renncia do recurso a parte independe da anuncia de quem quer que seja. Na desistncia do recurso a parte j interps o recurso e, no curso do processo, a parte pratica ato, expressos ou tcitos, que fazem com que aquele recurso no prossiga. Ex. A parte prope o recurso e expressamente desiste do recurso. Ex. A parte interpe o recurso de agravo retido a lei diz que o agravo retido s subir para o tribunal se a parte reiter-lo na apelao, ou nas contra-razes de apelao. Se a parte no reiterar significa desistncia tcita do recurso. Na renncia do recurso a parte no pratica o ato. A parte abre mo de praticar o ato, ou seja, renuncia antes de ter praticado. Ressalte-se que s possvel renunciar a algo que a pessoa j tem, ou seja, no possvel abrir mo antecipadamente ao direito de recorrer (Ex. O ru no pode na contestao, antecipadamente, abrir mo do direito de recorrer, pois ele no sabe se a sentena ser desfavorvel a ele s a parte sucumbente tem o direito em concreto de recorrer da sentena). A renncia s pode ser expressa.

Art. 503 A parte, que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no poder recorrer. P Considera-se aceitao tcita a prtica, sem reserva alguma, de um ato incompatvel com a vontade de recorrer Aqui j se trata de aceitao. A aceitao pode ser expressa, no sentido de a parte se manifestar dizendo que aceitou ou no sentido de se manifestar cumprindo a deciso, ou tcita, praticando atos no sentido do cumprimento. Ex. Imagine que fui condenada a pagar 5.000, tenho um prazo de 15 dias para recurso e eu peo guia para o pagamento dos 5.000 eu pratico um ato compatvel com a vontade de recorrer? No, este ato incompatvel, quem pede guia para pagar, na verdade vai cumprir a sentena, ento o caso de aceitao tcita. (o efeito semelhante renncia tcita, s que a renncia, segundo o nosso ordenamento, s pode ser expressa) OBS: A diferena de efeito no h entre a renncia e a aceitao tcita, porque no fundo, voc no interps o recurso. O que seria uma renncia tcita, como que eu me manifestaria para que ela fosse tcita? Como que eu me manifestaria dizendo que eu no quero recorrer tacitamente? H uma semelhana muito grande entre renncia e aceitao tcita: quem est aceitando a deciso est, por outro lado, dizendo que no vai recorrer, mas est praticando ato de renncia? A renncia para o recurso h que ser expressa. Ento, o que voc poderia considerar como renncia tcita, voc no vai chamar de renncia, vai chamar de aceitao tcita. Art. 504 Dos despachos no cabe recurso s cabe recurso contra ato decisrio: deciso interlocutria, sentena e acrdo. Cuidado com os nomes: em alguns momentos a lei chama de despacho atos que so decises interlocutrias. Ex. No inventrio a lei fala de um despacho de deliberao, que o nome dado ao ato do juiz quando ele resolve o pedido de quinho de cada herdeiro, que uma deciso interlocutria e, assim, recorrvel. Isso no exceo de um despacho que recorrvel, na verdade este ato no um despacho, tem natureza de deciso interlocutria. Art. 506 O prazo para interposio do recurso, aplicvel em todos os casos o disposto no art 184 e seus pargrafos, contar-se- da data: (em relao contagem, voc exclui o dia de incio e inclui o do fim): I da leitura da sentena em audincia; II da intimao s partes, quando a sentena no for proferida em audincia (em regra, as partes so intimadas pela publicao no dirio oficial, na pessoa do seu advogado) III da publicao do dispositivo do acrdo no rgo oficial. (se voc est presente numa sesso de julgamento de um recurso seu e ali fica sabendo qual foi o contedo do acrdo voc ainda no est intimado do acrdo, voc j sabe do contedo do acrdo no porque voc foi numa audincia, pois aquilo no uma audincia, uma sesso de julgamento. Na audincia h co-participao das partes; a sesso de julgamento no pblica, em regra, feita com a participao dos julgadores e os advogados das partes podendo fazer sustentao oral e, por isso, as partes no saem dali intimadas da deciso. O prazo para recorrer s vai contar de quando o dispositivo do acrdo for publicado. P No prazo para a interposio do recurso, a petio ser protocolada em cartrio ou segundo a norma de organizao judiciria, ressalvado o disposto no 2 do art 525 desta lei Voc dever interpor o recurso no local competente, que na prtica o protocolo. 2 parte da aula: Art. 507 Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao 137

Esse prazo fala de interrupo de prazo recursal em razo da morte da parte: o prazo ser restitudo significa que ser devolvido integralmente, o que, na verdade, uma interrupo de prazo.

Art. 508 Na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso especial, no recurso extraordinrio e nos embargos de divergncia, o prazo para interpor e para responder de 15 dias. O prazo para interposio da maioria dos recursos de 15 dias. Excees: embargos de declarao prazo de 5 dias; agravo interno prazo de 5 dias; agravo retido ou de instrumento 10 dias O prazo de resposta sempre o mesmo da interposio. Ex. Se o recurso tem prazo de 5 dias para ser interposto, ter 5 dias de prazo para resposta. Art. 509 O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses Aqui ser necessrio fazermos uma distino casustica: devemos verificar se caso de litisconsrcio unitrio ou simples. No litisconsrcio unitrio o recurso de um a todos aproveita sempre, porque o contedo da deciso tem que ser o mesmo para todos os litisconsortes, ento, o que foi recorrido por um, aproveitar a todos. Mas quando se trata de litisconsrcio simples, se vai aproveitar ou no, vai depender do caso concreto, pois pode ser que a matria que esteja sendo apresentada por um dos litisconsortes seja uma matria que se estenda aos outros. No litis simples o contedo das decises pode ser diferente para os litisconsortes, ento, voc vai ter que avaliar casuisticamente. Ex. So litisconsortes facultativos contra uma escola que est fazendo cobrana abusiva de cobrana de mensalidade. A abusividade da cobrana est fundada numa lei que pode ser alegada por todos os litisconsortes. Ex. 2 A alegao do recurso que eu no poderia ser condenada porque em relao a mim houve prescrio, mas em relao ao outro litisconsorte houve suspenso da prescrio. Neste caso o meu recurso no vai aproveitar o outro.

P Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns Em caso de solidariedade passiva, voc tem uma situao de litisconsrcio facultativo, mas com co-titularidade de direito material. Essa co-titularidade gera incindibilidade, em regra, da relao de direito material, fazendo com que, em regra, esse litisconsrcio seja unitrio, excetuadas as defesas pessoais da obrigao solidria. Ex. O credor pode ter perdoado a dvida de um dos devedores solidrios: essa uma exceo pessoal que este devedor pode argir como matria de defesa que no vai aproveitar aos outros. Art. 511 No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero 1 - So dispensados de preparo os recursos interpostos pelo MP, pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal (a Defensoria Pblica goza de iseno legal) 2 - A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente intimado no vier a supri-lo no prazo de 5 dias Art. 512 O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto do recurso efeito substitutivo do recurso 2 Classificao dos recursos: recursos excepcionais ou recursos ordinrios (a primeira classificao foi total ou parcial) Excepcionais (das vias excepcionais): so recursos nos quais voc discute a aplicao da norma jurdica em tese, se a finalidade de reforma (no se aprecia o caso concreto). Ordinrios (das vias ordinrias): so os recursos que visam a modificao da deciso no caso concreto apreciam matria ftica e jurdica.

O nosso direito subjetivo recursal est relacionado aos recursos das vias ordinrias nas vias ordinrias que voc vai buscar o aperfeioamento da sua deciso, a adequao da sua deciso, etc. As chamadas vias excepcionais devem ser vistas como excepcionais mesmo e no como um terceiro grau de jurisdio. Assim, no razovel a famosa frase dos

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advogados quando dizem eu vou com voc at o STF, porque no est dentro da lgica normal que a deciso atinja a CR. Nos recursos excepcionais voc no pode ter a finalidade de obter a reforma, mas voc pode obter a reforma (reviso) como conseqncia da tutela da norma jurdica em tese. OBS.: Alguns autores, ao invs de falarem em recursos excepcionais, usam o termo recursos extraordinrios como gnero, que comportariam como espcies o recurso extraordinrio, o recurso especial e os embargos de divergncia. OBS. 2: No foi criada, at agora, outra nomenclatura para os recursos ordinrios. Ento, os recursos ordinrios, ou seja, aqueles das vias ordinrias so: apelao, agravo, embargos de declarao e o recurso ordinrio, ou seja, infelizmente, no nosso ordenamento a gente tem essa nomenclatura, na qual o gnero recurso ordinrio tem como espcie recurso ordinrio.

3 Classificao dos recursos: recurso principal e recurso adesivo O recurso principal aquele interposto por qualquer das partes no prazo simples comum (prazo normal, ou seja, o prazo previsto em lei). Esse recurso seria absolutamente independente de qualquer outro tanto no juzo de admissibilidade, quanto no juzo de mrito. O recurso adesivo (art 500 CPC) ser cabvel sempre a partir de sucumbncia recproca, quando uma das partes interpe o recurso de modo principal e a outra deixa para faz-lo no prazo que ter para apresentar as contra-razes ao recurso principal. Neste caso, o recurso adesivo ficar submetido admissibilidade do recurso principal, somente ganhando independncia quando do julgamento do mrito. Art. 500 Cada parte interpor o recurso, independentemente, no prazo e observadas as exigncias legais. Sendo, porm, vencido autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles poder aderir a outra parte. O recurso adesivo fica subordinado ao recurso principal e se rege pelas disposies seguintes: (I) ser interposto perante a autoridade competente para admitir o recurso principal, no prazo de que a parte dispe para responder; (II) ser admissvel na apelao, nos embargos infringentes, no recurso extraordinrio e no recurso especial; (III) no ser conhecido se houver desistncia do recurso principal, ou se for declarado inadmissvel ou deserto Por que o legislador criou o recurso para ser interposto na modalidade adesiva? O recurso adesivo uma forma de recurso. Somente a apelao, os embargos infringentes, o RExt e o REsp podem ser interpostos na forma adesiva. O legislador pensou neste tipo de recurso porque muitas vezes o sujeito interpunha um recurso s por medo que a outra parte interpusesse e aquilo pudesse vir a prejudic-lo. Ex. Se a sentena for de sucumbncia parcial para as partes, ambas podero interpor recurso de apelao de modo principal as apelaes vo seguir de forma totalmente independente, tanto na admissibilidade, quando no mrito. Mas, possvel que numa sentena de sucumbncia parcial (recproca) eu, parte autora, pense assim: eu me conformo em no ter obtido tudo o que eu pleiteei, j que eu recebi o X que era para mim o objeto mais importante eu perdi Y, mas como recebi o X eu me conformo com esta sentena. Assim, a princpio, eu no iria recorrer desta sentena. Todavia, eu ficaria pensando assim: mas e se a outra parte recorrer pedindo para me tirar X; eu j no ganhei Y e ainda vou perder X. melhor que eu interponha o recurso sobre a parte Y, que nem me interessa tanto, s para evitar que eu perca X caso voc interponha o recurso. Ento, com a modalidade adesiva a parte que ficaria satisfeita com a deciso obtida pode deixar para recorrer somente se houver recurso principal A outra parte interps o recurso pedindo para me tirar X; nesse caso vou ter que apresentar contra-razes. No prazo das contra-razes tenho nova oportunidade de apresentar meu recurso, s que de forma adesiva (no mesmo prazo, s que em peas separadas, devo apresentar a apelao na modalidade adesiva, na qual pedirei Y, pois foi o que no ganhei, e as contra-razes, pelas quais apresentarei ao tribunal por que X deve ser mantido para mim). Como a parte que recorreu de forma adesiva tem uma benesse em relao ao prazo (ela teve o prazo para apelar e no apelou, est apelando no prazo das contra-razes) ter como conseqncia a acessoriedade do seu recurso, ou seja, se o recurso principal no for admitido, o adesivo tambm no ser. Isso ocorre, inclusive, quanto desistncia, que pode ser uma ttica para a parte que interps o recurso principal, que pode desistir somente para que o recurso adesivo no seja apreciado. Mas, isso s acontece quanto admissibilidade, pois se ambos forem admitidos e seguirem para a anlise de mrito, os recursos sero independentes.

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APELAO: Arts 513 e ss. Art. 513 Da sentena caber apelao isso uma verdade, mas no uma verdade absoluta, at porque ns vamos ver que da sentena no cabe s apelao, haja vista que a sentena pode ter outros vcios. Ento, quando a lei diz que da sentena cabe apelao, cabe apelao para buscar reforma ou invalidao da sentena o juiz agiu com error in procedendo (vai pedir a anulao da deciso) ou error in judicando (vai pedir a reforma da deciso), como tambm possvel que voc pea as duas coisas, pois, pelo princpio da eventualidade, como este o nico momento que voc tem para impugnar esta sentena, se voc acha que ela nula, mas tem medo de que o juiz no reconhea a nulidade e voc no concorda com o mrito, voc pede as duas coisas: primeiro a anulao e, se ele no reconhecer a causa da anulao, que ele reforme esta sentena. No error in procedendo voc alega o erro de procedimento do juiz: o erro de procedimento ao longo do processo, ou erro de procedimento na prpria sentena (em proferir a sentena naquele momento ou na elaborao da sentena, como por exemplo, se faltar um dos elementos da sentena) hipteses de anulao da sentena J no error in judicando, que traduzido como erro no julgamento, mas que, na verdade, no um erro e sim uma m formao do convencimento do juiz, ou seja, voc entende que o juiz formou convencimento equivocado, apreciou mal as provas e, por isso voc est pedindo a reforma. Quando o tribunal reforma uma sentena do juiz, no reforma porque a sentena estava errada, e sim porque se convenceu de modo diferente, ou seja, no h uma verdade absoluta, h razes de convencimento que para uns traro um entendimento e para outros tero outro hipteses de reforma da sentena A lei diz que da sentena cabe apelao. Mas ns devemos lembrar que existem sentenas contra as quais o recurso cabvel para buscar reforma ou invalidao no a apelao, como por exemplo, no Juizado Especial, que o recurso cabvel o inominado; existem sentenas contra as quais eu busco a reforma atravs de recurso ordinrio. Assim, quando a lei diz que da sentena cabe apelao, ela est trabalhando com a regra. Tramitao da apelao: a apelao um recurso que tem uma peculiaridade na sua tramitao porque um recurso que pode passar por at quatro juzos de admissibilidade. A apelao funciona da seguinte maneira: houve a sentena, a parte intimada e, no prazo de 15 dias, interpe a apelao. Interposta a apelao o juiz faz um primeiro juzo de admissibilidade. J com a interposio h o 1 juzo de admissibilidade, pois ele poderia ter me rejeitado liminarmente. Mas, vamos supor que ele admitiu o meu recurso ele recebeu o meu recurso, entendeu que o recurso cabvel. Ento ele abre prazo para que a outra parte se manifeste em contra-razes de apelao. Depois deste prazo das contra-razes, vindo ou no as contra-razes, ele faz um segundo juzo de admissibilidade. Este segundo juzo surge pela idia de que nas contra-razes o apelado poderia suscitar alguma ao que o juiz no tivesse percebido, mas vindo ou no as contra-razes ele faz este segundo juzo de admissibilidade, no qual ele poder inadmitir a apelao ou poder determinar seu prosseguimento. Vamos imaginar que isso ocorreu e ele manda a apelao ao tribunal. OBS. Qual o rgo competente para julgar o recurso de apelao? O tribunal. Mas o rgo competente para a interposio deste recurso o juzo singular, pois voc no pode interpor diretamente perante o tribunal. Chegando ao tribunal ir para um rgo fracionado, no qual ser sorteado um relator. Este relator, que ser o responsvel direto pelo recurso, far um terceiro juzo de admissibilidade, e note que cada um desses juzos no vincula o outro, como por ex., no o fato de o juiz singular ter dito que o recurso tempestivo no significa que seja. Pode ser que o relator inadmita a apelao e dessa deciso caber recurso, mas vamos imaginar que ele admitiu o prosseguimento da apelao. O relator vai colocar a apelao em pauta para julgamento e vai pedir dia para o julgamento. Chegando sesso de julgamento, ou seja, perante o rgo colegiado, a apelao passa pelo quarto juzo de admissibilidade. Aps ser admitida, a apelao passa anlise do mrito. OBS. S a apelao tem quatro juzos de admissibilidade, os outros recursos tm, no mximo, trs.

17 aula 01/abril/2008
APELAO Continuao Efeitos da apelao:

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A apelao um recurso que, em regra, apresenta duplo efeito: devolutivo e suspensivo. O efeito devolutivo da apelao um efeito chamado de devolutivo amplo, na forma do art 515, caput e 1 e 2: Art 515, caput A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada 1 - Sero, porm, objeto de apelao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro 2 - Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais O caput fala do efeito devolutivo comum, mas os 1 e 2 falam de uma devolutividade oriunda da lei e no pela parte em si. Ex. 1 Vamos imaginar o seguinte: Eu propus uma ao de indenizao contra Joo; ele denunciou da lide a sua seguradora. S que, no final, o juiz julgou o pedido de indenizao contra Joo improcedente o pedido de Joo contra a seguradora ser julgado automaticamente improcedente, pois ele no tem mais que buscar o regresso contra a seguradora. Diante da minha improcedncia eu apelo pedindo a reforma, o tribunal concorda comigo e condena Joo a me indenizar por um valor de 20 mil reais. O tribunal pode manter a parte da sentena relativa ao pedido de denunciao da lide improcedente porque no tinha havido prejuzo para o devedor denunciante? No, porque aquela sentena s tinha lgica quando ele no tinha sofrido o prejuzo. Quando, em razo da minha apelao houve reforma da sentena trazendo prejuzo ao denunciante, no pode se manter uma sentena de improcedncia fundada na falta de prejuzo. Ela at pode ser de improcedncia porque realmente a seguradora no tem que indenizar por um motivo qualquer, mas no pela falta de prejuzo. O tribunal poder analisar esta questo, julgar isto, mesmo que no tenha sido pedido. Mas ns podemos perguntar: e a seguradora que no se manifestou na apelao, no est faltando contraditria para ela? No, pois o tribunal s pode julgar esta questo porque ela j est madura, ou seja, a questo foi plenamente debatida e j teve contraditrio no 1 grau de jurisdio, tanto que se o juiz de 1 grau tivesse se convencido que eu tinha direito contra Joo, o juiz j teria julgado o direito de regresso. Ento, esta uma questo sobre a qual o tribunal vai se debruar e vai julgar porque a sentena no julgou por inteiro, ou seja, a sentena julgou, mas no apreciou com cognio profunda porque no era necessrio. Ento, estamos diante do efeito devolutivo amplo da apelao. Ex. 2 - Se a defesa tem mais de um fundamento e um deles foi suficiente para convencer o juiz. Voc prope uma ao de cobrana contra mim e eu me defendo alegando prescrio, que o juiz poderia ter conhecido de ofcio, mas no tinha reconhecido at aquele momento. O juiz acolhe a minha alegao. Para acolher a minha alegao de prescrio ele precisaria analisar se caso no tivesse prescrito voc teria direito ou no? No, porque ele no vai proferir sentena condicional. Mas, no que voc recorre e o tribunal afasta a prescrio, o tribunal vai apreciar se h outro fundamento. Na minha contestao eu tinha alegado como outro fundamento de defesa que eu no tinha que te pagar porque a dvida era inexigvel por exceo de contrato no cumprido o tribunal pode analisar esta questo em sede de apelao, pois, ao afastar a prescrio ele pode analisar qualquer outro fundamento, pois eles no foram discutidos ao longo do processo. Ento, importante perceber que em ambos os pargrafos a sentena no chegou a apreciar algumas coisas, no por ter sido omissa, mas porque no era necessrio o contedo da sentena no necessitou que ela apreciasse o todo, com apenas um fundamento o juiz pde julgar sobre a procedncia ou improcedncia. Contudo, quando o tribunal afasta aquele fundamento, ele pode reapreciar todos os outros que foram discutidos em 1 grau, mesmo que a parte no suscite no 2 grau. 3 - Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento a melhor doutrina entende que este E deve ser lido como E/OU, porque se realmente fosse E a lei estaria restringindo somente s questes unicamente de direito e, quando voc entende como E/OU, voc entende que so as questes unicamente de direito que j estejam em condies imediatas de julgamento porque j houve contraditrio e, alm dessas, questes fticas que j estejam em condies de imediato julgamento porque todas as provas necessrias j foram produzidas ou j foram dispensadas e j houve o contraditrio. Ento, a interpretao que se d a este pargrafo extensiva, ele no se aplica s questes unicamente de direito, ele se aplica tambm s questes fticas sobre as quais j houve plena produo de provas em contraditrio. Nesse 3 a idia da lei a seguinte: o juiz proferiu uma sentena de extino sem resoluo do mrito, mas tinha todos os elementos suficientes para proferir uma sentena de mrito, pois a causa j estava madura, ou seja, todos os atos necessrios para a formao do convencimento do juiz j tinham sido praticados em contraditrio (o juiz j tinha tudo para julgar o mrito, ele s no julgou porque como j foi estudado, quando o juiz est diante de uma causa de extino do processo sem resoluo do mrito, ele obrigado a extinguir sem mrito, no pode adentrar ao mrito, pois as questes formais tm que vir primeiro em relao s questes de direito material. A, teve a extino sem mrito e a 141

parte prejudicada apela e pede a reforma da sentena, dizendo que aquela causa de extino sem mrito no estava presente. Pode ser que o tribunal no d provimento ao recurso por entender que o juiz estava correto, mas pode ser que d provimento ao recurso e, portanto, afaste a causa de extino sem mrito. Vamos imaginar que a causa de extino sem mrito fosse impossibilidade jurdica do pedido e o tribunal entenda que aquele pedido no vedado pelo ordenamento. Ento, na viso do tribunal, est presente a condio da ao. E, neste caso, a causa j est madura para julgamento. Ento, a lei diz que quando isto ocorre o tribunal pode prosseguir e julgar o mrito, ou seja, o tribunal vai optar entre mandar baixar os autos para que o juzo singular profira sentena de mrito ou se ele prprio (tribunal) vai adentrar e seguir na apreciao do mrito. Isto no vai ser considerado, majoritariamente, como supresso de instncia porque a causa foi plenamente debatida no 1 grau de jurisdio, embora no tenha havido sentena de mrito. 4 - Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao Esse 4 no se refere necessariamente ao 3. O 4 diz o seguinte: voc teve uma sentena, que pode ter sido de extino, com ou sem a resoluo do mrito, e dessa sentena houve uma apelao. Em razo desta apelao os autos esto no tribunal, que verifica a existncia de uma nulidade sanvel. Em razo da nulidade, o normal seria o tribunal decretar a nulidade da sentena e mandar sanar a nulidade para que o juiz proferisse uma nova sentena, agora j sanada a nulidade. S que a lei, neste 4, veio vislumbrando o seguinte: existem nulidades sanveis, que uma vez sanada, no alterariam em nada o contedo da sentena e no haveria razo para que o tribunal anulasse a sentena. Ex. O tribunal verifica a seguinte nulidade sanvel: quem representou o ru na AIJ foi um advogado diferente do advogado original, pois este teve um imprevisto na hora da audincia e pediu a um colega que fosse represent-lo. Este colega falou com o juiz que estava representando o colega e que estava sendo substabelecido nos autos s para aquele ato, mas que a situao do advogado original era emergencial e no deu tempo de preparar o substabelecimento para aquele ato, mas que ele apresentaria no prazo que o juiz determinasse. O juiz autorizou, sendo que o este advogado teria que apresentar o mandato em 5 dias. Todavia, no foi apresentado o substabelecimento do ato, mas o juiz proferiu a sentena de mrito sem levar em conta a ausncia da representao do advogado. Tem uma nulidade no processo, mas ela sanvel, porque se o tribunal abrir um prazo e for apresentado o substabelecimento, est plenamente sanada a nulidade do ato, sendo que a falta de substabelecimento em nada alterou o modo como o juiz proferiu a sentena. certo que se o tribunal mandar sanar o ato e este no for sanado, a sentena ser nula. Mas se o ato for sanado no existe qualquer razo ftica para nulificar a sentena, pois a sentena no foi atingida em nada por este ato, tanto que o juiz, para formar seu convencimento, nem lembrou que o advogado naquele ato estava sem substabelecimento. Ento a lei, ao invs de mandar o juiz anular a sentena e convalidar o ato, disps que o tribunal poder determinar a convalidao do ato (determinar a sanatria da nulidade) e, se isto no atingiu a sentena, prosseguir no julgamento da apelao (sem decretar a nulidade da sentena). Art. 518, 1 - O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do STJ ou do STF. SMULA IMPEDITIVA DE APELAO Segundo a professora, esta foi uma opo pssima do legislador no sentido de que a apelao poderia no ser admitida se a deciso recorrida estiver de acordo com smula do STJ e STF. Isto s possvel se voc parte da premissa que o duplo grau de jurisdio um princpio infraconstitucional, pois esta norma infraconstitucional est afastando o seu direito ao duplo grau de jurisdio, que o posicionamento majoritrio. Assim, o legislador, ao invs de permitir que voc leve a matria ao reexame, est dizendo o seguinte: voc no precisa de reexame de uma deciso que vai ser presumida como correta se ela est de acordo com smula do STJ ou do STF, pois sendo estes tribunais intrpretes da Lei Federal e da Constituio, respectivamente, se a deciso est de acordo com smulas deles, a lei presume que a deciso est correta e, portanto, no caberia recurso. Isso vai totalmente de encontro com o nosso sistema da Civil Law (ns no temos o sistema da Comom Law, que o sistema de precedentes), pois no nosso sistema no existe uma deciso que esteja correta e outra que esteja errada, o nosso sistema do livre convencimento e eu posso convencer o tribunal numa hiptese sem querer dizer que o juiz estava errado e sim que ele formou o convencimento de um modo que parece inadequado s provas dos autos. Contudo, neste art 518, 1 a lei presumiu de forma absoluta que a deciso estar correta se estiver de acordo com a smula. Art. 520 A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I homologar a diviso ou a demarcao II condenar prestao de alimentos III revogado IV decidir o processo cautelar V rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes VI julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem 142

VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela. A primeira parte do art 520 traz a regra: a apelao recebida no duplo efeito. A segunda parte do art 520 traz algumas hipteses em que a apelao ser recebida s no efeito devolutivo, sem efeito suspensivo. O legislador entendeu que nestes casos a sentena deveria produzir efeitos desde logo. Vamos considerar o seguinte: quando a apelao recebida no efeito devolutivo e suspensivo, na verdade a sentena j nasce sem produzir efeitos e continua sem produzir efeitos a partir da interposio do recurso at o julgamento do recurso. Ao contrrio, nesses incisos do art 520, a sentena nasce produzindo efeitos e ir produzir efeitos independentemente da existncia do recurso. Ex. Se eu quiser executar esta sentena eu j posso executar, mas ser uma execuo provisria, pois ela est pendente de recurso e pode vir a se modificar, mas eu j posso executar porque j est produzindo efeitos

Inciso VII: A apelao no ter efeito suspensivo quando confirmar a antecipao dos efeitos da tutela Qual a idia da lei? O juiz concedeu a antecipao dos efeitos da tutela num determinado momento. Quando o juiz profere a sentena, se ele se d ao trabalho de confirmar a antecipao porque est afirmando que quer que esta liminar concedida por ele continue produzindo efeitos e se ele no fizesse essa confirmao expressamente, a sentena nasceria sem produo de efeitos. E, a, o fumus boni iuris se ampliou porque ele virou certeza o juiz julgou procedente o pedido do autor; e o periculum in mora continua presente. Ento, haveria razo para que a medida antecipada deixasse de produzir efeitos? No, e por isso que ele se preocupa em confirmar expressamente na sentena, que passa a produzir efeitos dali por diante. Embora no esteja na lei, a jurisprudncia entende que funciona deste mesmo modo (por analogia a este inciso) para as hipteses em que o juiz antecipa a tutela na sentena. Neste momento h maior razo para que no haja efeito suspensivo: quando a sentena no apenas confirmar, e sim quando a tutela for efetivamente concedida na sentena, pois se o legislador resolve conceder a antecipao de tutela na sentena porque ele, apesar de ter demorado muito, mas acabou percebendo que neste momento est havendo risco. Ento, se est presente o risco de dano irreparvel e o juiz est julgando procedente o pedido do sujeito porque ele quer que esta deciso produza efeitos imediatamente. O juiz concede a antecipao de tutela na sentena e, apesar de no estar na lei, a apelao no ser recebida no efeito suspensivo [o juiz demorou, mas chegou a concluso, neste momento de proferir a sentena, de que o direito est correndo um risco e esta deciso precisa produzir efeitos imediatamente]. Essas hipteses do art 520, em regra, no tero efeito suspensivo. Mas, no caso concreto o apelante poder requerer efeito suspensivo, na forma do art 558, caput, c/c p. Art. 558, caput O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara P Aplicar-se- o disposto neste artigo s hipteses do art 520 No caput, se o agravante convencer o juiz que existe fumus e periculum, o relator conceder efeito suspensivo ao recurso e, conforme o p, o mesmo se aplica apelao o apelante pode convencer o relator que existe fumus e periculum para que seja concedido efeito suspensivo na apelao.

AGRAVO O agravo o recurso cabvel contra as decises interlocutrias. O agravo informado por um princpio, que o princpio da irrecorribilidade das decises interlocutrias. Embora parea incongruente que a gente tenha um recurso contra deciso interlocutria e tenhamos um princpio da irrecorribilidade, assim que funciona, porque o legislador no conseguiu se livrar do recurso de agravo, e o princpio ser usado como forma de interpretao, ou seja, sempre que possvel o recurso de agravo no dever tramitar. O agravo pode ser interposto sob duas modalidades: na modalidade retida e na modalidade de instrumento, sendo que a lei atual prefere a modalidade retida. Art. 522 Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 dias, na forma retida, SALVO quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento AGRAVO RETIDO 143

A regra, hoje, o agravo retido. Ele funciona da seguinte maneira: No curso do processo ocorre uma deciso interlocutria. No prazo de 10 dias voc interpe o agravo retido perante o prprio juzo singular que proferiu a deciso interlocutria. O juiz tem que abrir prazo para a outra parte se manifestar em contra-razes. Vindo as contra-razes, o juiz ter a faculdade de se retratar ou de determinar a reteno do recurso. Todo agravo tem essa caracterstica do juzo de retratao, exatamente pelo princpio da irrecorribilidade, ou seja, se a regra de que as decises interlocutrias deveriam ser irrecorrveis, o juzo de retratao no impede que voc tenha interposto o recurso, mas ele faz com que o recurso no precise tramitar, pois o juiz pode voltar atrs (o juzo de retratao foi inspirado no princpio da irrecorribilidade) Vamos imaginar que o juiz no se retrate o juiz determina a reteno do recurso de agravo e o processo segue. Ento, voc j impugnou a questo, mas a devolutividade no foi imediata, ou seja, a matria s vai chegar apreciao do tribunal mais a frente. Com o prosseguimento do processo, chega o momento da sentena. Voc vai verificar se a sentena lhe ou no favorvel: Se lhe for favorvel (de procedncia do pedido do autor), voc no ter interesse que esse agravo que tinha ficado retido seja julgado, pois uma conseqncia imediata do julgamento do agravo retido a anulao da sentena (se a sentena foi de procedncia, voc no vai querer que ela seja anulada). Neste caso nada acontecer com o agravo retido o silncio do agravante significar desistncia tcita do recurso, pois esta modalidade de agravo s prosseguir se a parte o reiterar nas razes ou nas contra-razes da apelao. S que ns estamos vendo, neste caso, que no h interesse de reiterar o pedido de julgamento do agravo retido em contra-razes de apelao, pois se eu for apresentar contra-razes significa que a sentena foi favorvel a mim e a outra parte que apelou se a sentena foi favorvel a mim, eu no vou querer que o juiz aprecie o agravo retido. Assim, na prtica, a parte s vai reiterar o pedido de julgamento do agravo retido nas razes de apelao, pois, neste caso, significa que a sentena me foi desfavorvel e que eu interpus apelao. Mas, se ao contrrio, eu sou autora e agravei retido e a sentena de improcedncia do meu pedido: Provavelmente, eu tenho interesse na reiterao do pedido de julgamento do agravo retido. Ento, como matria preliminar da minha apelao, vou reiterar o pedido de julgamento. Neste caso, o agravo retido pega carona na minha apelao para subir para o tribunal. Pega carona no juzo de admissibilidade da apelao. Ento, o agravo retido, alem de passar pela sua admissibilidade, tem que passar pela admissibilidade da apelao. por isso que o artigo 522, p diz que o agravo retido independe de preparo, pois ele sobe junto com o preparo da apelao. Imagine que a apelao e o agravo retido passem por todos os juzos de admissibilidade. No mrito sempre tem que ser julgado primeiro o agravo retido, porque ele tem a ver com uma questo anterior apelao, pois esta se refere sentena que posterior. Se o tribunal der provimento ao agravo retido: a sentena ser decretada nula e a a apelao perde o objeto, pois teve um vcio anterior no processo contra o qual eu agravei retido. Se o tribunal negar provimento ao agravo retido: o tribunal passa ao julgamento do mrito da apelao. Vamos imaginar que o juiz, anteriormente, tenha se retratado interpus meu agravo retido; o juiz abriu prazo para que a outra parte apresentasse contra-razes em 10 dias. Se o juiz se retratar ele profere uma deciso que me favorvel e se ele no se retratar, determina a reteno. O juiz se retratou e profere uma deciso que favorvel ao meu interesse e, provavelmente, desfavorvel ao interesse da outra parte. Ele est proferindo uma nova deciso interlocutria. Quanto a essa nova deciso interlocutria a outra parte pode ter interesse em agravar. A outra parte interpe agravo retido. A princpio o procedimento ser o mesmo: o juiz tem que abrir prazo para que eu me manifeste em 10 dias em contra-razes. S que, neste caso, o juiz no ter juzo de retratao, ou seja, ele no pode fazer a retratao da retratao. (O juiz decidiu a primeira vez em sentido contrrio a mim; eu agravei retido; aps as contra-razes o juiz se retratou favoravelmente a mim; a outra parte agrava retido; o juiz no pode voltar atrs para julgar favoravelmente a outra parte novamente). Agora o juiz s pode determinar a reteno. O processo vai prosseguir at a sentena e dependendo do seu contedo, haver apelao, a parte interessada vai reiterar e, se chegar ao tribunal, este julgar. O que ser dito agora se aplica ao agravo retido e, tambm, ao agravo de instrumento: na prtica muito comum que o juiz profira uma deciso contrria aos seus interesses e a voc faz uma petio pedindo a reconsiderao do que ele julgou. Em matria de deciso interlocutria possvel fazer isto? Sim, no h qualquer vedao legal. Mas em matria de sentena no pode, porque neste caso a lei diz que o juiz, quando profere sentena, acaba o seu ofcio de julgar, ou seja, ele s pode tocar naquela sentena novamente para corrigir erros materiais ou se for oposto algum embargo de declarao, ou nas hipteses em que a prpria lei d a possibilidade de juzo de retratao (que so excepcionais art 285-A e 296). 144

Mas, na deciso interlocutria no h qualquer bice, pois requerer a reconsiderao est at de acordo com o princpio da irrecorribilidade, pois voc pode conseguir o seu objetivo sem precisar de recurso (voc pode fazer uma petio com o pedido de reconsiderao). Contudo, esse pedido de reconsiderao no produz qualquer eficcia em relao interposio do recurso, ou seja, no causa a suspenso ou interrupo do prazo Ex. Voc foi intimada hoje de uma deciso interlocutria que te desagradou. Em regra, o recurso cabvel agravo, na forma retida, no prazo de 10 dias. Se voc quiser, pode pedir a reconsiderao do juiz, mas isto no vai suspender o prazo de 10 dias. Ento, na verdade, o ideal que voc faa o pedido de reconsiderao atravs de despacho com o juiz, pois se voc apresentar via PROJER, quando ele responder a isto j passou o prazo para agravar. Se o juiz, quando despachar com voc, no reconsiderar, voc apresenta o agravo. Este agravo ser da primeira deciso, pois a deciso que ele teve ao despachar ser considerada como mera confirmao da deciso interlocutria. Mas se ele reconsiderar, provavelmente ser contra a outra parte, e a esta pode agravar desta segundo deciso.

Art 523, 3 - Das decises interlocutrias proferidas na AIJ caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante. Por uma questo de economia processual, se voc vai agravar retido contra uma deciso proferida em AIJ, voc deve fazer o agravo na hora, de modo oral, ou seja, voc no ter a faculdade de apresentar em 10 dias e na forma escrita, seu agravo ser retido na forma oral e imediato. A resposta da outra parte ser do mesmo modo (oral e imediato), ou seja, ter que falar na hora em contra-razes e, imediatamente o juiz verificar se ele vai se retratar ou no. Se o juiz no se retratar, a audincia prossegue e, se houver apelao e se for reiterado o pedido de julgamento, o agravo ser julgado. AGRAVO DE INSTRUMENTO Atualmente, o agravo de instrumento excepcional, ou seja, s ser cabvel em algumas hipteses. Processamento do agravo de instrumento: Tambm interposto no prazo de 10 dias, s que ser interposto direto no tribunal: Eu tive uma deciso interlocutria que me desagradou e no prazo de 10 dias apresento meu agravo de instrumento no tribunal, que se chama agravo de instrumento pelo seguinte: o processo est tramitando regularmente no 1 grau, ou seja, os autos esto no 1 grau e a interposio de agravo de instrumento no gera efeito suspensivo. Portanto, eu tenho que formar um instrumento l no tribunal para que este tome conhecimento acerca do assunto do recurso. Por isso que o art 525 diz quais so as peas que voc tem que fazer constar do agravo de instrumento. Art. 525 A petio de agravo de instrumento ser instruda: I obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; II facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis. S que, alm dessas, o STJ trouxe a idia das peas necessrias. Na viso do STJ so peas necessrias ao deslinde da questo controvertida, porque, s vezes, s a cpia da deciso agravada no suficiente para o tribunal entender o alcance daquilo que est sendo discutido no agravo. Ex. O juiz de 1 grau d a seguinte deciso: indefiro pelos fundamentos registrados na folha 29 e essa a deciso que voc quer agravar. Se voc no levar a folha 29 de nada adiantar o agravo, ou seja, no basta a cpia da deciso agravada. Mas vamos imaginar que voc no junte a folha 29: essa no uma pea descrita no rol das obrigatrias, e sim facultativa. Assim, o STJ criou uma jurisprudncia com a idia de que, alm das peas obrigatrias e facultativas, existem as peas necessrias e, se no forem apresentadas o recurso no ser admitido. Como j foi dito, todo recurso de agravo, pela sua natureza, tem juzo de retratao. Ento, quando voc interpe um agravo de instrumento junto ao tribunal, o juiz de 1 grau no fica sabendo. Por isso necessrio que voc provoque o juzo de retratao, na forma do art 526: Art. 526 O agravante, no prazo de 3 dias, requerer juntada, aos autos do processo, de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso Como o agravo de instrumento interposto no tribunal, necessrio que o juiz de 1 grau seja informado que a parte no gostou da deciso e agravou para que o juiz possa se retratar. Se o juiz se retratar, profere uma deciso e informa ao tribunal a mudana para evitar que o recurso fique tramitando inutilmente. Se o juiz no se retratar tambm tem que informar ao tribunal e o recurso vai prosseguir. 145

Mas, vamos imaginar que voc, agravante, no cumpra com essa determinao do art 526, ou seja, o agravante no apresente em 3 dias a petio com a cpia da petio do agravo de instrumento, do comprovante de sua interposio, e a relao dos documentos que instruram o recurso: a parte agravada pode alegar e provar isto, devendo o recurso inadmitido. Art. 526, p O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo O agravante tem o nus de apresentar a petio do art 526 e o agravado tem o nus de alegar e provar que o agravante no apresentou a petio. Se o agravado alegar e provar isto nas contra-razes de agravo, o relator inadmitir o recurso. Se o agravado no alegar e provar e o relator ficar sabendo de ofcio do descumprimento do art 526, ele pode inadmitir o recurso? No pode. Assim, o processo prossegue no 1 grau, pois o agravo no tem efeito suspensivo. No tribunal o recurso de agravo de instrumento ser distribudo para um rgo fracionrio e ser sorteado um relator. Este relator tem uma srie de poderes monocrticos, ou seja, ele pode decidir vrias coisas singularmente, embora o recurso esteja no tribunal, que um rgo colegiado. Art 527 Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: I negar-lhe- seguimento, liminarmente, nos casos do art 557 O relator pode negar seguimento ao recurso liminarmente, ou seja, no precisa ouvir os outros desembargadores para negar seguimento ao recurso. Negar seguimento no admitir o recurso (juzo de admissibilidade), mas ele s pode no admitir com base nos fundamentos do art 557, caput O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado, ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do STF ou de Tribunal Superior. O art 557 caput no se aplica s para o recurso de agravo e sim para todos os recursos 1-A Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do STF ou de Tribunal Superior, o relator poder dar provimento ao recurso. 1 - Da deciso caber agravo, no prazo de 5 (cinco) dias, ao rgo competente para o julgamento do recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o processo em mesa, proferindo voto, provido o agravo, o recurso ter seguimento [Essa regra do 1 o chamado agravo interno, que em alguns regimentos est previsto como agravo regimental, que alguns chamam de agravo inominado, agravinho. Este agravo interno tem a seguinte finalidade: ele um recurso contra uma deciso monocrtica do relator, para levar esta deciso apreciao do colegiado. Em regra, este recurso tem o prazo de 5 dias, mas ele um agravo e, como tal, tem juzo de retratao o relator pode se retratar antes de o colegiado apreciar o recurso de agravo interno. Se ele no se retratar o colegiado vai analisar o recurso] O relator, pelo art 557, poder negar seguimento a recurso ou dar provimento a recurso monocraticamente se voc no gostar dessas decises do relator, impetra um recurso, que o agravo interno, que no o mesmo agravo que a gente estava estudando, pois o agravo que ns estvamos estudando era o recurso cabvel contra decises interlocutrias, que ato do juzo singular, o agravo interno recurso contra ato monocrtica do relator com a finalidade de levar a matria ao conhecimento do colegiado. Imagine que eu interponho meu agravo e o relator negue provimento ao meu recurso monocraticamente porque o meu recurso est em desacordo com a jurisprudncia dominante do STF isto no pode ele nunca pode negar provimento monocraticamente! O relator pode negar seguimento (inadmitir) O relator pode dar provimento (conceder no mrito) Se negar provimento interpe agravo interno para pedir a decretao da nulidade II converter o agravo de instrumento em agravo retido, SALVO quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da petio e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa. Ns ainda no estudamos as hipteses em que o agravo pode ser de instrumento, mas j sabemos que a regra que o agravo seja retido. Ento, vamos imaginar que voc, agravante, entendeu que sua hiptese era de agravo de instrumento, mas o relator descordou de voc e entendeu que seu agravo deveria ser retido. Voc interps o recurso errado? No, voc interps o recurso correto, pois o recurso cabvel contra deciso interlocutria o agravo. Ento, quando o relator converte o agravo de instrumento em retido, ele no est aplicando a fungibilidade recursal, porque ele no est recebendo um recurso errado como se fosse o correto, ele est adequando a forma, a modalidade. Por isso que a lei no permitiu que o relator inadmitisse o recurso, a lei diz que ele tem que converter para retido, ou seja, o relator vai mandar descer para ficar retido no juzo singular e, se houver apelao, venha a ser julgado. 146

III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art 558) ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso. O relator, ou atribuir efeito suspensivo ao recurso, pois h recursos que com mero efeito suspensivo j deixa de causar o dano, ou o relator conceder o efeito suspensivo e a antecipao da tutela recursal (o relator faz s uma coisa, que atribuir o efeito suspensivo, ou faz as duas coisas: atribuir efeito suspensivo + concesso da tutela antecipada). Quando o relator concede o efeito suspensivo + a antecipao da tutela recursal, a doutrina denomina essa hiptese de efeito suspensivo ativo do agravo, ou efeito positivo do agravo. Quando a deciso do juiz, contra a qual se agrava, uma deciso concessiva, o mero efeito suspensivo ser suficiente para evitar qualquer risco de dano irreparvel. No entanto, por outro lado, quando a deciso contra a qual se agrava for denegatria, o mero efeito suspensivo sozinho no atinge a finalidade que evitaria o dano, e, deste modo, deve ser acompanhada da antecipao da tutela recursal. Ex. Eu estou demandando contra voc; eu fiz um requerimento de provas na PI e voc na sua contestao no requereu a oitiva de testemunha. Quando chega na hora de especificar provas, voc diz que quer produzir prova testemunhal e o juiz defere essa uma deciso concessiva, positiva, pois defere alguma coisa. Isto me prejudica e eu quero agravar desta deciso. S que o juiz est deferindo a oitiva das testemunhas para uma audincia que ele vai realizar daqui a 30 dias. Eu quero agravar de instrumento e no retido porque eu entendo que existe dano de risco irreparvel se o juiz ouvir a testemunha. Alm de agravar de instrumento, eu tenho urgncia de que isto seja apreciado, pois, provavelmente, se a audincia est marcada para daqui a 30 dias, o agravo ainda no estar julgado. Se o julgamento do agravo fosse ocorrer antes, eu no precisaria pedir qualquer efeito, pois, conforme eu creio, o tribunal daria provimento ao meu recurso e no deixaria voc apresentar suas testemunhas. Ento, como esta foi uma deciso concessiva, se o relator der efeito suspensivo, ele dir o seguinte: juiz, no oua a testemunha, ou seja, suspenda este ato. Isto suficiente para evitar o dano? Sim Ex. 2 Eu, autora, pedi para produzir a prova testemunhal, uma prova que entendo imprescindvel, e, quando chegou no saneamento, o juiz disse que indefere a oitiva daquelas testemunhas: essa uma deciso denegatria. Eu agravo de instrumento, pois eu quero que o juiz oua a testemunha antes de proferir a sentena, no adiante ouvir depois da sentena. Todavia, a AIJ que ele vai ouvir esta testemunha est marcada para daqui a 30 dias e eu sei que no vai dar tempo de julgar o agravo antes. Ento, eu quero que o relator j diga para o juiz ouvir a testemunha agora. Se eu buscar somente o efeito suspensivo desta deciso a deciso do juiz o indeferimento da prova testemunhal; o efeito suspensivo disto no gera qualquer coisa (inadmito a prova testemunhal; suspende isto torna-se admisso da prova testemunhal? No!). Ento, a suspenso de uma deciso denegatria nada concede. Por isso que existem casos que, alm de precisar do efeito suspensivo, preciso da antecipao da tutela recursal eu preciso que o relator diga o seguinte: juiz, eu suspendo a sua deciso pela qual voc dizia no ouviria a testemunha e mais, mando voc ouvir a testemunha. Contra as decises do art 527, incisos II e III no cabe mais recurso. Art 527 Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: II converter o agravo de instrumento em agravo retido, SALVO quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da petio e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa. III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art 558) ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso. Antes cabia, pois era da natureza do recurso o fato de quando a parte se sentisse prejudicada, pudesse buscar a anlise do colegiado atravs de um agravo interno. Mas o p do art 527 diz: A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar. Ou eu fao um pedido de reconsiderao para o relator e ele volta atrs e reconsidera a deciso, ou essa matria s ser julgada quando do julgamento do agravo e, a, quando do julgamento do agravo o meu risco pode j ter se tornado dano. Ex. Eu agravei de instrumento porque eu entendia que tinha risco de dano irreparvel. O relator entendeu diferente de mim e converteu esse agravo em retido. Mas ele est errado, pois eu realmente tinha o risco de dano irreparvel. Eu peo para ele reconsiderar e ele se nega. Isso s vai ser analisado s quando o agravo for julgado e isso s ocorrer quando houver apelao e se eu reiterar. Quando isto ocorrer, o meu risco j virou dano h muito tempo. 147

Desta forma, a lei, de modo inconstitucional (no entendimento da professora), retirou a possibilidade de interposio de agravo interno contra estas decises monocrticas do relator nestes dois incisos. Parte da doutrina diz que no tem problema, pois no cabe recurso, mas cabe mandado de segurana. S que voc tem que considerar o seguinte: no sei se cabe MS. verdade que contra os atos decisrios de um juiz em relao aos quais no caiba recurso, em tese, cabe MS, mas para isto necessrio que haja direito lquido e certo e eu no sei se h prova pr-constituda de tudo o que eu vou alegar. Por isso no posso considerar o MS a soluo para todos os males.

Hipteses de cabimento do agravo de instrumento: Art 522 Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 dias, na forma retida, SALVO: 1. quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao 2. nos casos de inadmisso da apelao 3. nos casos relativos aos efeitos em que a apelao recebida Pelo art 522, estas so as 3 hipteses em que sero admitidas a interposio do agravo na forma de instrumento. Alm destas 3 hipteses, a lei 11232, que posterior lei que alterou o agravo, trouxe outras duas hipteses: Art. 475-H Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento O recurso cabvel contra a liquidao da sentena o agravo de instrumento porque, se antes da reforma do CPC era uma ao autnoma, hoje mera fase do processo de conhecimento. Ento, a deciso que resolve essa liquidao uma deciso interlocutria e, por isso, na viso da lei, o recurso cabvel o agravo de instrumento. Art. 475-M Este artigo fala da impugnao, que a forma de o devedor apresentar sua defesa contra a execuo de ttulo judicial (hoje, o devedor de ttulo judicial, ao invs de embargar a execuo, apresenta impugnao). Neste caso, em regra, a deciso que resolve esta impugnao ser recorrvel por agravo de instrumento, conforme o 3 do art 475-M.

Estas so as cinco hipteses previstas em lei. S que, alm destas, ns temos que pensar o seguinte: Como que o agravo retido sobe? De carona com a apelao. No processo atual, especialmente na lgica da execuo no processo sincrtico, que composto por um processo de conhecimento, com uma primeira fase de cognio, que vai at a sentena, da qual pode haver apelao, mas que depois pode ser seguida de uma fase de liquidao e depois de uma fase de execuo. possvel que nestas fases de liquidao e execuo eu tenha vrias decises interlocutrias, e eu j tive a apelao l atrs. Ento, nestes casos, como que eu vou agravar retido se eu no tenho como faz-lo subir? Nestes casos, eu tambm poderia agravar de instrumento. [A lei criou 5 hipteses, ento, em teses, nas demais hipteses s seria cabvel agravo retido. S que, eu s posso entender que cabe agravo retido se tiver como faz-lo subir e ele sobe para o tribunal de carona com a apelao. Assim, atualmente, especialmente pela nova sistemtica da execuo do ttulo judicial, ns temos um processo no qual depois da sentena e da apelao, voc tem uma possibilidade de ter um liquidao de sentena e toda uma fase de execuo, posteriores sentena e ao recurso de apelao. Nessas fases eu posso ter inmeras decises interlocutrias e a, no esto nas hipteses da lei para serem agravo de instrumento, ento, em tese, seriam agravos retidos, mas vo subir como? Por isso, no pode ser agravo retido, tem que ser agravo de instrumento.] isto acontece em qualquer deciso interlocutria posterior apelao. |___________|_____________|________________|_______________|____________| PI sentena apelao deciso interlocutria dec.interl. dec.inter. Recurso de agravo de instrumento Art. 523, 3 - Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art 457) Das decises interlocutrias proferidas em AIJ, pela lei, eu tenho que agravar retido, oral e imediatamente. Exemplo: De uma deciso interlocutria qualquer no curso do processo cabe agravo e na forma retida, mas se houver risco de dano irreparvel, ser de instrumento. Houve uma deciso interlocutria na AIJ que gera risco de dano irreparvel o recurso cabvel o agravo de instrumento, porque gera risco de dano irreparvel. Isto no conflita com o art 523, 3 porque este artigo s se aplica nas hipteses de agravo retido. O art 523, 3 regulamentao do art 522 em relao ao agravo retido. Mas, se eu cheguei concluso de que aquela 148

deciso gera risco de dano irreparvel, o meu agravo ser de instrumento, na forma escrita e no prazo de 10 dias. O mximo que pode ocorrer o relator descordar de mim e converter meu agravo de instrumento para retido. Este raciocnio, que deveria ser usado com boa-f, pode ser usado com m-f, pois pode acontecer o seguinte: voc pode ter tido uma deciso interlocutria na AIJ que pode te prejudicar e voc no percebeu voc agrava de instrumento dizendo que existe risco de dano irreparvel. O relator vai discordar de voc e vai converter seu agravo de instrumento em retido. Como a lei disse que cabe agravo de instrumento quando houver risco de leso e no listou as hipteses, sempre que eu achar que h risco posso interpor agravo de instrumento e o mximo que o relator pode fazer converter.

2 parte da aula: EMBARGOS INFRINGENTES Art. 530 Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia Anteriormente, os embargos infringentes eram um recurso que tinha cabimento sempre que no tribunal de origem (TJ e TRF) houvesse um acrdo que julgasse, em apelao ou ao rescisria, por maioria de votos. Em razo de o julgamento ser por maioria, sempre tinha o voto vencido (2X1) e, por isso, j cabiam embargos infringentes. S que aps do princpio da celeridade o legislador comeou a pensar que no era razovel que algum tivesse o direito de recorrer apenas porque a deciso no foi unnime se a deciso colegiada, possvel que seja por maioria. Mas, h duas circunstncias que o legislador no achou razovel acabar com os embargos infringentes porque nesses casos tinha ocorrido, na verdade, um empate tcnico: 2 votos no tribunal num sentido, 1 voto no tribunal + o voto do juiz de 1 grau em outro sentido. A lgica da lei a seguinte: voc tem uma sentena de mrito, dessa sentena houve apelao pedindo a reforma da sentena. Se o acrdo reformar a sentena por 2 votos a 1, voc vai considerar, genericamente, a existncia de um empate tcnico porque voc vai contar a sentena do juiz como se fosse um voto, ou seja, forma 2 votos a 1 para reformar e + a deciso do juiz que a sentena voc tem 1 voto para no reformar e a sentena. Ento, so 2 votos contra 2 votos e, por isso, voc teria direito ao embargo infringente para que seja descoberto se deve ser mantida aquela deciso que est por maioria pelo tribunal ou se deve prevalecer o voto vencido. Qual o objeto de devolutividade dos embargos infringentes, qual o objeto de cognio dos embargos infringentes? S os limites do voto vencido e na sua concluso, isto , voc no est atrelado aos fundamentos pelos quais o desembargador entendeu em votar vencido, voc estar limitado ao dispositivo do voto dele, concluso do voto dele. Portanto, dependendo do contedo deste voto, ele ser parcial, ou seja, pode ser que nos embargos infringentes voc no consiga ter o retorno total do que a sentena te deu, pois o contedo do voto pode ser parcial voc s vai ter a parte do voto vencido para sustentar os embargos infringentes. Prazo de 15 dias de interposio e 15 dias para resposta. 2 hiptese: O acrdo que, por maioria, julgar procedente a ao rescisria. A ao rescisria uma ao que ser proposta com a finalidade de impugnar uma deciso j transitada em julgada, porque neste processo em que houve esta deciso existe um dos vcios de rescindibilidade, que tem que estar previsto em lei. A lei traz um rol, que no taxativo, no art 485, mas h outras hipteses previstas em legislaes extravagantes. A ao rescisria s pode ser proposta no prazo decadencial de 2 anos, a contar de quando a deciso transitou em julgado. Se voc no propuser neste prazo, a regra que aquele vcio que est maculando aquele trnsito em julgado fica convalescido.

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A ao rescisria uma ao de competncia originria dos tribunais nunca ser proposta perante um rgo singular. E, em regra, de competncia do prprio rgo que proferiu a deciso recorrida. Ex. Eu quero rescindir um acrdo do STJ proponho a ao perante o prprio STJ. A nica exceo a hiptese em que eu queira rescindir a sentena, pois, neste caso eu no posso propor perante o rgo que proferiu a sentena porque ele um rgo singular e a ao rescisria de competncia originria do tribunal. Neste caso, eu vou propor perante o rgo que seja o competente para julgar os recursos TJ ou TRF. Quando eu tenho o julgamento da ao rescisria, eu quero desconstituir uma deciso transitada em julgado, podendo obter deciso por maioria julgando procedente o meu pedido. Ento, como ela uma ao de competncia originria dos tribunais, em regra, eu terei 3 votos 2 a 1, mas 2 a 1 para rescindir. Considerando que a sentena ou acrdo transitou em julgado, o que presume que esta deciso esteja correta, vou considerar que o voto dissonante (o voto que no quer rescindir) se soma prpria deciso (da sentena ou do acrdo) para ser considerado como o outro voto, o que traria um empate tcnico. Neste caso, o tribunal julgou procedente, por maioria, a ao rescisria (2 votos) e houve 1 voto do outro desembargador que votou pela improcedncia. Como a sentena ou acrdo no foram proferidos para serem rescindidos, mais um voto pela improcedncia da ao rescisria, o que torna a votao empatada. Esse empate tcnico meramente visual, pois a composio do rgo competente para julgar vem explicitada no regimento e a norma regimental pode dizer que para julgar a ao rescisria necessrio que 5 desembargadores votem se eu tiver 4 a 1 para julgar procedente a ao rescisria, eu no tenho mais a lgica do empate tcnico, pois eu terei 4 a 2 e, mesmo assim, sero cabveis os embargos infringentes, pois estes no exigem o empate tcnico, foi a lgica do empate tcnico que manteve este recurso existente. O artigo 530 no fala em empate tcnico, ele fala que julgar por maioria procedente a ao rescisria Atualmente possvel que as decises interlocutrias tratem de mrito. Ento, quando esta deciso interlocutria tratar de mrito, o STJ j decidiu que ser cabvel ao rescisria, o que a princpio no era possvel, pois deciso interlocutria no tratava de mrito. Eu tenho ao rescisria quando eu tenho uma sentena ou um acrdo de mrito que contenha um dos vcios do art 485. Mas, hoje, se voc tiver uma deciso interlocutria que trate de mrito e que esteja preclusa (j no cabe qq recurso contra ela) e contiver um dos vcios, ser cabvel ao rescisria. O mesmo raciocnio ns faremos em matria de agravo em embargos infringentes. Quando o agravo de instrumento contra deciso interlocutria julgar o mrito e a deciso interlocutria for modificada por maioria. Hoje possvel que deciso interlocutria trate de mrito e trate de mrito de forma definitiva Ex. Eu fao vrios pedidos e o juiz reconhece a prescrio em um deles. O juiz no pode dar uma sentena em parte, ento ele profere uma deciso interlocutria: no vai caber apelao, mas agravo. Imagine que nesse agravo o tribunal, por 2 votos a 1, reforme a deciso interlocutria que tinha reconhecido a prescrio, ou seja, profere um acrdo afastando a prescrio. Voc poder embargar infringente contra este acrdo do agravo nos limites do voto vencido s que, neste caso, no nos limites da fundamentao, porque deciso interlocutria no tem fundamentao, e sim nos limites da concluso. Para caber embargos infringentes tem que ser uma deciso interlocutria que trate do mrito com o cunho de definitividade Uma deciso em que eu pea antecipao de tutela trata de mrito. Se o juiz no me conceder eu posso agravar. Imagine que no acrdo o tribunal reforme a deciso por 2 votos a 1 eu no tenho direito a embargar infringente porque a antecipao de tutela uma deciso precria. EMBARGOS DE DECLARAO So cabveis contra sentena, acrdo ou deciso interlocutria quando voc tem por finalidade a integrao ou o esclarecimento destas decises, porque estas decises contm uma omisso, contrariedade ou obscuridade. Na omisso o juiz ou tribunal deixou de apreciar ou um pedido, ou parcela de um pedido ou um dos fundamentos de algum pedido (se voc pede alguma coisa por vrios fundamentos, o juiz no pode negar s pelo primeiro e no apreciar o outro, ele tem que apreciar todos para poder rejeitar para acolher ele poderia analisar s o primeiro, mas para no acolher tem que observar todos os fundamentos e rejeitar por todos). Neste caso, voc vai querer a integrao desta deciso voc quer que a deciso seja complementada, integrada. Se voc tem uma deciso contraditria ou obscura, a deciso foi integralmente proferida, mas a parte no consegue entender (o juiz no deixou de julgar, ele julgou tudo, mas quando voc l a deciso, voc no consegue entender em razo da obscuridade ou contradio).

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Ex. O juiz diz na sua deciso: condeno o ru a pagar o principal + juros. Quais so os juros? So os juros legais ou contratuais? Quando ele falou em juros, na cabea dele estava querendo dizer alguma coisa, mas ele no esclareceu, ento voc no consegue entender do que se trata. Ele no deixou de decidir sobre juros, mas voc no entendeu o que ele quis dizer com isso. Assim, voc tem que perguntar para ele qual o percentual de juros ao qual ele se refere. Neste caso h uma deciso obscura, voc no quer que o juiz julgue de novo, voc s quer que ele esclarea sua deciso. Quando se trata de contradio, significa que dentro da prpria deciso, o juiz, embora tenha decidido, voc no consegue entender muito bem em qual dos sentidos ele decidiu, em cada momento parece que ele est decidindo contrrio a outro. Ex. O juiz vem dizendo assim: o autor tem razo, pois tudo decorre do direito do autor, s que no final julga improcedente o pedido do autor quando voc l no d para entender se o juiz errou a julgar a improcedncia do pedido, ou se na verdade ele suprimiu da fundamentao um fundamento que fizesse com que o autor perdesse toda aquela razo que a princpio ele teria. Voc precisa que ele esclarea esta questo.

Prazo do recurso: 5 dias A interposio do recurso de embargos de declarao interrompe o prazo para a interposio dos demais recursos (no JEC suspende o prazo), porque, como a finalidade deste recurso a integrao ou esclarecimento, possvel que algum, depois da resposta, tenha interesse na reforma ou invalidao. Como interrompe, quando o prazo volta a correr, inicia novamente a contagem do prazo para os outros recursos. Como os embargos de declarao tm esta caracterstica, seriam um recurso com finalidade procrastinatria e, por esse motivo, a lei prev aplicao de multa para esse caso. Art. 538, p Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10%, ficando condicionada a interposio de qq outro recurso ao depsito do valor respectivo Os embargos de declarao no tm efeito devolutivo, no porque no devolvam a apreciao para o Judicirio, mas sim porque o devolvem para reexame a fim de esclarecimento ou integrao. Quem pode esclarecer ou integrar? S o mesmo rgo que proferiu a deciso. Ento, o rgo competente para julgar os embargos de declarao o mesmo rgo que proferiu a deciso recorrida, porque s ele pode esclarecer o que quis dizer ou o competente para complementar a deciso naquilo que ela ficou faltante. Embargos de declarao com efeitos modificativos ou com efeitos infringentes: OBS.: Esses embargos de declarao com efeitos infringentes no so os embargos infringentes, so recursos diferentes. Todo embargo de declarao tem a mesma finalidade: esclarecimento ou integrao. Nenhum embargo de declarao tem a finalidade de reforma ou invalidao, mas esta pode ser uma conseqncia do julgamento dos embargos, porque, no que eu digo para o juiz que ele tem que esclarecer ou que ele foi omisso na apreciao de uma questo, ele pode acabar, ao esclarecer, modificando a deciso, ou ao suprir o que estava faltando anular a deciso, pois estava faltando uma causa de decretao de nulidade. Ex. Eu digo para o juiz que ele proferiu uma deciso contraditria, pois h uma prova favorvel ao autor e o pedido foi julgado improcedente eu peo para ele esclarecer. Ele pode dizer: realmente eu errei no mencionar que, embora tudo isto parecesse favorvel ao autor, ele no tem o direito porque a outra parte comprovou o pagamento, por isso julgou improcedente o pedido do autor (ele esclareceu, mas no mudou o contedo da deciso). Mas, imagine que ele diga que houve um erro de digitao ao julgar improcedente o pedido, pois realmente o autor tem razo e, portanto, eu queria julgar procedente o pedido. Assim, embora no fosse a finalidade, o autor acabou conseguindo uma reforma atravs dos embargos de declarao. Neste caso h efeitos modificativos ou infringentes.

Existe uma discusso na doutrina sobre se nestas hipteses haveria necessidade de apresentao de contra-razes porque os embargos de declarao so um recurso que no tem contra-razes, ou seja, quando interponho embargos de declarao quando a sentena foi omissa, o juiz no tem que abrir prazo para a outra parte, ele s vai julgar o meu pedido para ver se supre a omisso. Mas, no caso dos embargos de declarao com efeitos infringentes, como em razo da possibilidade de alterao da deciso a outra parte pode ser prejudicada, parte da doutrina e a jurisprudncia vm determinando abertura de prazo para contra-razes para que a outra parte se manifeste antes que o juiz julgue os embargos de declarao, exatamente pela possibilidade da modificao em razo dos embargos infringentes. 151

Para a professora isso absolutamente errado, primeiro porque voc no tem como de antemo dizer se os embargos tero ou no efeitos modificativos (a princpio o juiz tem que reconhecer se a deciso est contraditria ou omissa e s depois que ele integra que voc tem como saber se houve ou no modificao) e, segundo, se ele prejudicar ao julgar os embargos de declarao h possibilidade de apelar ou interpor outro recurso cabvel no caso concreto. OBS. Eu posso utilizar embargos de declarao com a finalidade de prequestionamento? Sim, posso, mas no um embargo de declarao diferente, um embargo de declarao no qual eu busco suprir uma omisso referente ao fundamento. Eu tenho um fundamento de que houve uma ofensa Lei Federal ou Norma Constitucional, que so as hipteses que vo gerar o RE ou REsp, e o juiz, ao decidir, no apreciou aquela questo e o fato de ele apreciar esta questo para mim era essencial para que pudesse surgir o prequestionamento. Ento, eu embargo de declarao e digo: juiz, voc at decidiu, mas no apreciou o meu fundamento de que esta questo ofendia lei federal. Eu preciso que voc se manifeste sobre isto para que surja para mim o prequestionamento. Isso no muda em nada a filosofia dos embargos de declarao. Voc no pode inventar embargos de declarao s com a finalidade de prequestionar quando voc no tiver prequestionado anteriormente. RECURSO ORDINRIO Este recurso est previsto no Captulo VI, que trata dos recursos para o STF e o STJ, mas isso no significa que sejam recursos excepcionais, significa que so recursos de competncia do STF e do STJ. O que acontece que os demais recursos que o STF e o STJ julgam, que so RE, REXT e embargos de divergncia, so recursos excepcionais naquela classificao feita anteriormente e o recurso ordinrio um recurso das vias ordinrias, embora seja da competncia do STF e STJ. Este recurso ordinrio tem por finalidade o reexame anlise de matria ftica e matria jurdica. O recurso ordinrio tem trs hipteses de cabimento, que esto previstos no art 539 do CPC. A primeira que iremos analisar a hiptese do inciso II, b: Art. 539, II, b Sero julgados em recurso ordinrio: II) pelo Superior Tribunal de Justia: as causas em que forme partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. Estas causas, no primeiro grau de jurisdio, so de competncia originria do juiz federal de 1 grau. Ento, se tiver uma ao entre um Estado estrangeiro ou um organismo internacional contra Municpio brasileiro ou uma pessoa domiciliada ou residente no pas, esta ao da competncia originria da Justia Federal de 1 grau. Este juiz federal vai proferir uma sentena. O normal seria que da sentena do juiz federal coubesse apelao para o TRF. Todavia, neste caso, em razo da natureza das pessoas envolvidas na discusso da causa, ao invs de o recurso ser de apelao para o TRF, o recurso ser ordinrio para o STJ, ou seja, o STJ reexaminar a sentena do juiz de 1 grau; o STJ far o 2 grau de jurisdio quando o 1 grau de jurisdio foi do juzo singular (pula o TRF). P Nas causas referidas no inciso II, alnea b, caber agravo das decises interlocutrias Se este juiz federal proferir decises interlocutrias no curso do processo e a parte quiser agravar, o rgo competente para julgar o agravo o STJ uma excepcionalidade, na qual o STJ estar examinando todo o segundo grau de jurisdio de um processo, o qual o primeiro grau aconteceu em um rgo singular. As demais hipteses de recurso ordinrio so situaes em que o 1 grau de jurisdio ocorrer perante um tribunal. A regra no nosso ordenamento que o 1 grau de jurisdio seja feita por um rgo singular e da eu tenho direito a um reexame por um rgo colegiado. Em contrapartida, quando a lei determina a competncia originria de um tribunal, em regra, no h direito a recurso Ex. Ao rescisria: competncia originria do TJ. Em regra, contra a deciso da ao rescisria eu tenho recurso? No. Vimos uma excepcionalidade que so os embargos infringentes quando a deciso na ao rescisria for por maioria para julgar procedente (se fosse por unanimidade para julgar procedente no caberia recurso; se fosse por maioria ou por unanimidade para julgar improcedente tambm no teria; se extinguisse sem mrito tambm no teria recurso, ou seja, em regra, ao de competncia originria do tribunal no h recurso para reexame). Mas o recurso ordinrio uma exceo a essa regra. Art. 539, II, a Sero julgados em recurso ordinrio: II) pelo STJ: os mandados de segurana decididos em nica instncia (competncia originria) pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais do Estado e do DF e Territrios, quando denegatria a deciso. Quando houver um mandado de segurana de competncia originria de um Tribunal Regional Federal ou um MS proposto diretamente nos Tribunais de Justia do Estado, do DF e dos territrios e quando a deciso for

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denegatria, significa que a parte foi prejudicada pela deciso e ela pode fazer recurso ordinrio para o reexame perante o STJ. Se fosse outra ao que no o MS ou se a deciso fosse concessiva no caberia recurso ordinrio.

Recurso ordinrio perante o STF: Art. 539, I Sero julgados em recurso ordinrio: I) pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurana, os habeas data e os mandados de injuno decididos em nica instncia perante os Tribunais Superiores, quando denegatria a deciso. Nesse caso, a competncia originria dos Tribunais Superiores (STJ, TSE, TST, STM) O que nos interessa so as aes propostas no STJ MS, HD e MI de competncia originria do STJ (aes que so propostas diretamente no STJ), sendo a deciso denegatria: a que eu tenho direito a reexame pelo STF por meio do recurso ordinrio. Se for qualquer outra ao que no uma dessas trs ou se for uma dessas trs e o STJ conceder o pedido, no h direito a reexame (no tem direito ao duplo grau de jurisdio).

18 aula 15/abril/2008
Recurso ordinrio continuao: O recurso ordinrio pelo STF, ou seja, o reexame pelo STF s cabvel nos casos das seguintes aes: mandado de segurana, habeas data e mandado de injuno e, mesmo assim, quando as trs aes forem de competncia originria de Tribunal Superior, para ns o STJ, e quando denegatria a deciso [para que o STF atue como rgo de reexame so necessrias todas essas caractersticas: s trs tipos de aes podem ser reexaminadas MS, MI e HD essas aes tm que ser de competncia originria do STJ, e a deciso do STJ tem que ter sido denegatria]. Ento, nada obsta que, eventualmente, contra esta deciso do STF seja interposto recurso especial. Mas, recurso especial contra uma deciso do STF? Sim, pois o STF decidiu julgando como julgador de uma via ordinria. Eu tenho um MS de competncia originria do STJ; o STJ profere uma deciso denegatria: posso recorrer pelas vias ordinrias posso interpor recurso ordinrio junto ao STF. A, o STF profere uma deciso que contrria lei, eu posso recorrer especial junto ao STJ (eu vou levar para o STJ um recurso especial para alegar que o STF ofendeu a norma infraconstitucional eu passo da via ordinria para a via excepcional). RECURSO EXTRAORDINRIO E RECURSO ESPECIAL Art. 541 O recurso extraordinrio e o recurso especial, nos casos previstos na Constituio Federal, sero interpostos perante o presidente ou vice-presidente do tribunal recorrido, em peties distintas, que contero: a exposio do fato e do direito; a demonstrao do cabimento do recurso interposto; as razes do pedido de reforma da deciso recorrida. O RE e o RESP foram criados no nosso ordenamento como uma forma de controle difuso, para o controle de constitucionalidade e de legalidade das normas. Isso se baseia no Estado Democrtico de Direito, que diz que deve ser dado pessoa em cada processo um controle de aplicao da CR e um controle da aplicao da lei. Esses recursos foram criados para a tutela da lei em tese (o recurso ordinrio a parte busca o reexame contedo de matria ftica e de matria jurdica; nos recursos excepcionais no se discute reexame de matria ftica, a finalidade no discutir o caso concreto, a finalidade usar aquele caso concreto para mostrar que existe algum tribunal do pas que est desrespeitando ou a CR ou a Lei Federal e isso no deveria ser admitido. Ento, esse caso est sendo levado s instncias mximas para que seja afastada essa m apreciao da CR e o mau julgamento da norma infraconstitucional e, como prmio, a pessoa recebe a aplicao daquele controle no seu caso concreto. Por isso se diz que no h finalidade de reexame no RE e no RESP, mas ns podemos obter como conseqncia o reexame, pois se voc teve uma deciso que te desagrada, voc chegou ltima instncia das vias ordinrias e voc entende que nesta deciso houve ofensa norma infraconstitucional e voc leva essa matria ao STJ, se este tribunal superior concordar com voc e disser que houve ofensa, no seria razovel que ele verificasse a ofensa e no reconhecesse no caso concreto. Ele vai dizer: houve ofensa e vou fazer atuar neste caso a norma na forma correta. Quando ele faz atuar a norma na forma correta, ele te d o que voc pretendia, ou seja, voc acaba tendo como conseqncia um reexame, mas no esta a finalidade. Voc no chega ao STF e ao STJ com estes recursos para buscar rediscusso de matria ftica, reapreciao de provas. Eu at posso falar de provas nestes recursos, mas somente quando eu me refiro ao direito de realizar provas como garantia legal ou constitucional. Ex. O direito de produzir provas uma garantia tanto da CR (ampla defesa), como uma garantia do CPC (como forma de convencimento do juiz). Diferente o convencimento que o juiz tirou quando uma prova foi produzida se ele se 153

convenceu de que a prova disse X e voc acha que a prova disse Y: isso voc j no vai poder discutir no STJ e no STF. Requisitos do RE e RESP Requisitos de admissibilidade que devem estar presentes em todos os recursos, como tempestividade, preparo, legitimidade, interesse, etc. Alm desses acima mencionados, eles tm 3 requisitos genricos, ou seja, se aplicam aos dois recursos: 1 requisito: Esgotamento das vias ordinrias este esgotamento para reexame ou invalidao, isto significa que no necessrio que sejam interpostos todos os recursos, s os que tem finalidade de reexame ou invalidao. Ex. Imagine que voc tem uma sentena; desta sentena voc apela voc no obrigada a interpor embargos de declarao s para poder esgotar todos os recursos cabveis, porque os embargos de declarao no tm finalidade de reexame ou de busca de invalidao. A lgica a seguinte: voc vai ao STJ ou ao STF para buscar a correta aplicao da lei ou da CF, mas voc no precisa ir diretamente a ele(s) porque dever de todo tribunal fazer a correta aplicao da lei ou da CF. Note que possvel que voc tenha uma sentena que ofenda de cara a CF e voc poderia pensar: vou direto ao STF, por recurso extraordinrio, para que este tribunal afaste esta ofensa CF. Ocorre que, dever de todos os tribunais cuidar da correta aplicao da CF. Se o tribunal de justia entende que houve ofensa CF, possvel que esta questo seja resolvida pelo reexame voc pode, na apelao, alegar a ofensa para o TJ e este, usando como fundamento a ofensa CF, pode reformar a sentena. Por isso, o STJ e o STF s vo julgar o mrito do recurso excepcional se voc tiver esgotado as vias ordinrias por isso que a CF usa a expresso julgamento em nica ou ltima instncia, isto , ou voc est na ltima instncia para chegar at ele porque a deciso j passou por todas as instncias possveis (instncias ordinrias 1 e 2 instncia). O que seria o esgotamento? O esgotamento , pelo menos, o recurso de apelao; e, em sede de Juizado, pelo menos o recurso inominado. Mas, pode ser que do recurso de apelao tenha cabimento de embargos infringentes. Se houver esse cabimento, eu tenho a obrigao de interpor embargos infringentes se pretendo um dia chegar ao RE ou ao RESP. Se voc estiver numa daquelas hipteses restritas de cabimento do embargo infringente, este obrigatrio para que voc alcance os tribunais superiores, sob pena de inadmisso do recurso excepcional. No caso de deciso interlocutria o nico recurso o agravo; No caso de sentena: cabe apelao, embargos infringentes e, em algumas hipteses, recurso ordinrio.

2 requisito: este um requisito jurisprudencial Prequestionamento (para a professora, no tem fundamento na CF) O prequestionamento surgiu no STF, dentro da seguinte viso: todas as pessoas, quando esgotava as vias ordinrias, faziam recurso extraordinrio. Ento, o sujeito nunca tinha alegado uma ofensa CF e, de repente, arrumava uma ofensa e dizia: esto ofendendo a CF desde o juzo singular e ningum reparou. Mas, na verdade, ele s estava buscando mais uma instncia de reexame. Assim, o STF criou o prequestionamento, dizendo que a ofensa CF ou a ofensa Lei Federal j tinha que ter sido discutida pela parte ao longo das vias ordinrias, ou seja, aquilo j tinha que ter sido uma preocupao que a parte deveria ter demonstrado ao longo das vias ordinrias. Como estes recursos so uma forma de controle da legalidade e da constitucionalidade, deve-se prequestionar para ficar demonstrado que no houve preocupao apenas com o nosso caso concreto, mas tambm pela ofensa que a CF est sofrendo no nosso pas. Em razo disso, ocorreram dois desdobramentos: 1 - o fato de que a doutrina discutia que este requisito no estava na CF (a CF, em nenhum momento, diz que para voc interpor RE ou RESP voc deve ter suscitado questo constitucional no curso das vias ordinrias). A todos passaram a mencionar a ofensa CF ou Lei infraconstitucional federal, cumprindo o requisito do prequestionamento. 2 - Como uma forma de inadmitir os recursos extraordinrios, o STF criou o prequestionamento implcito ou explcito, dizendo que s admitiria o prequestionamento explcito. O prequestionamento explcito a necessidade de que a parte tenha suscitado a ofensa norma e que esta questo j tivesse sido decidida por um dos tribunais nas vias ordinrias, ou seja, deixa de ser suficiente mencionar a ofensa CF, o tribunal deve ter decidido a questo. [No prequestionamento implcito voc apenas suscitou, mas no houve julgamento de qualquer tribunal]. 154

Assim, o STF conseguiu resolver os dois problemas: o O prequestionamento tem fundamento constitucional, porque no art 102, III da CF est expresso: Compete ao STF: julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida... o STF interpretou decididas da seguinte forma: a questo j deveria ter sido suscitada e decidida por algum tribunal. o a contrariar dispositivo desta Constituio o constituinte originrio quis nos dar a oportunidade de demonstrar que houve uma deciso em ltima instncia que est contrariando a letra da CF, e o STF, como seu guardio deveria impedir. Assim, devemos entender que esta contrariedade de ser frontal, especfica, ou seja, no poderia haver o RE porque a deciso contraria uma interpretao da CF ou um princpio que se extrai do corpo constitucional (tem que ser uma ofensa literal). Ex. A ofensa est no artigo tal da CF, pois ele diz X e o juiz aplicou de forma diferente o b declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal nesse caso o cabimento do RE porque declarou a inconstitucionalidade do tratado ou da lei federal: declarou em controle concentrado ou difuso? Em nenhum dos dois, porque nenhum desses rgos tem competncia para declarar a inconstitucionalidade. Na verdade, este declarar significa considerar, ou seja, a deciso recorrida considerou inconstitucional o tratado ou lei federal e deixou de aplic-los. Exemplo: Pode o STJ declarar a inconstitucionalidade da lei federal? No, mas ele pode, num julgado seu, entender que uma lei federal inconstitucional porque ofende a CF e deixar de aplic-la a caber Recurso Extraordinrio para o STF contra esta deciso, pois esta matria de fundamentao e no de dispositivo da deciso que foi recorrida. o c julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio: a deciso considerou adequado um ato administrativo do governo local ou considerou vlida uma lei local em confronto com a norma constitucional neste caso, quem vai poder julgar o STF, atravs do RE. o d julgar vlida lei local contestada em face de lei federal: At 2004 este dispositivo estava no RESP, art 105 da CF, como se fosse um caso de ofensa lei federal. S que, na verdade, quando a CF fala em julgar vlida lei local contestada em face de lei federal, ela no est considerando se a lei local est de acordo com a lei federal, o que aqui se est discutindo competncia legislativa e competncia legislativa matria de competncia constitucional. Assim, a EC/45 corrigiu este erro e transferiu a alnea d para o art 102. Ex. Imagine que eu demande pedindo a aplicao, no caso concreto, de uma lei estadual X. Voc, ru, se defende dizendo que no deve ser aplicada a lei estadual X e sim a lei federal Y. O juiz e depois o tribunal aplicam a lei estadual X. O STF, ao se pronunciar, estar decidindo se a lei estadual X est de acordo com a lei federal Y? No, o que o STF analisar o seguinte: sobre esta matria que est em discusso neste processo, quem tinha competncia para legislar de modo genrico e de modo especfico? O Estado ou a Unio? Se for o Estado, a lei estadual dever ser aplicada, estando correta a deciso. Todavia, se for a Unio, a deciso est errada. Art. 105, III Compete ao Superior Tribunal de Justia: julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do DF e territrios, quando a deciso recorrida: H, tambm, necessidade do prequestionamento explcito, sendo que, neste caso, a CF diz de onde tem que emanar a deciso para que caiba RESP: tem que emanar ou do TRF ou do TJ por isso que das decises das Turmas Recursais dos Juizados no cabe RESP. J no art 102 da CF no h a mesma correlao, ou seja, no h determinao do rgo, s fala em nica ou ltima instncia, e por isso cabe RE contra deciso da Turma Recursal. a contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia a deciso foi contra lei (disse que no ia aplicar a lei) ou negou vigncia expressamente. b julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal este caso no matria de competncia legislativa, mas sim um ato ou uma lei que est indo contra a lei federal quando a lei federal que pode regular a matria. c der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal esta uma especialidade do RESP: possibilidade de se fundir em dissdio jurisprudencial, ou seja, voc discutir a divergncia entre os tribunais na aplicao da lei federal. Ex. Existe a lei federal, mas o TJ/RJ est julgando de modo diferente. Como o STJ o intrprete oficial, s ele pode decidir se est correta ou no esta aplicao da norma. Em que momento deve ser feito o prequestionamento? O normal seria que voc fizesse somente a partir do recurso. Ex. O juiz profere uma sentena. No recurso de apelao deveria ser feito o prequestionamento.

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No impossvel que seja feito na PI, mas voc no precisaria j prever a possibilidade de que o juiz viesse a ofender a CF para que voc tivesse que fazer o prequestionamento [voc fazer o prequestionamento na PI significa que voc est dizendo o seguinte: eu acho que este juiz pode julgar contrrio CF isso no razovel, pois voc precisa que haja efetiva ofensa CF ou lei federal para que voc impugne, voc no tem como prever se o juiz vai julgar contra a CF ou a lei federal. Mas, na contestao, atualmente j muito comum que o ru j prequestione, dizendo que a tese do autor inconstitucional, por exemplo. Assim ele j prequestiona dizendo para o juiz que o processo est correndo o risco de chegar ao STF e que ele deve ter cuidado para no julgar de forma contrria CF. Neste caso, ainda no houve ofensa CF, mas esta uma forma de pressionar o juiz. Assim, se a ofensa surgir na sentena, voc tem que prequestionar na apelao. E, uma vez que voc prequestione, voc no pode mais parar de prequestionar, ou seja, se voc tiver outros recursos, como por ex., embargos infringentes tratando daquele ponto da matria, voc ter que prequestionar novamente. Mas, vamos imaginar que voc tenha se esquecido de prequestionar na apelao e teve sorte de ter uma reforma da sentena de mrito por 2 a 1 e vai para os embargos infringentes possvel prequestionar nos embargos infringentes. Agora imagine que tenha ocorrido o seguinte: voc tem uma sentena que ofendeu a CF; voc apelou, mas se esqueceu de prequestionar (no suscitou); o tribunal no falou sobre a CF e a mesma ofensa ocorreu no acrdo, mas manteve a sentena (no houve reforma). Como o acrdo manteve a sentena, contra este acrdo no cabem embargos infringentes esto esgotadas as vias ordinrias. Voc pode embargar de declarao contra este acrdo da apelao com a finalidade de prequestionar? No, porque no existe esta finalidade. Quando ns estudamos os embargos de declarao, ns vimos que o embargo de declarao prequestionador no diferente, pois neste caso alegada uma omisso, que a no apreciao de uma questo que voc tinha suscitado. Os embargos de declarao no podem ser vistos como um coringa quando voc se esqueceu de prequestionar. Embora a gente leia na doutrina embargos de declarao prequestionadores, no existe este instituto, no existe embargo de declarao cuja finalidade seja prequestionar. O embargo de declarao tem a finalidade de esclarecer uma contradio ou obscuridade ou integrar uma hiptese de deciso omissa. Podem ocorrer duas hipteses: 1) A sentena ofendeu a CF; voc apela e prequestiona. Mas, alm de prequestionar, voc diz para o tribunal que quer a reforma da deciso por ela estar errada, haja vista que est havendo uma ofensa CF. O tribunal mantm a sentena pelos prprios fundamentos Quando o tribunal manteve, ele apreciou o seu fundamento que voc suscitou de que aquela sentena ofendia a CF? No. Ento, esta deciso foi omissa no fundamento. Assim, esta uma particularidade que foi criada, que a possibilidade de embargar de declarao para discutir o fundamento e no o dispositivo, pois o tribunal no deixou de julgar qualquer pedido seu, mas ele deixou de apreciar um fundamento que para voc era essencial, porque voc quer que o tribunal diga que ele mantm a sentena porque entende que constitucional, ou mantm a sentena porque passa por cima da CF. Neste caso voc poder embargar de declarao dizendo que houve omisso porque eu pedi para que fosse apreciada a questo sob a tica constitucional, sob a tica do artigo tal da CF, que foi violado pelo juiz singular. Pode ser que neste embargo de declarao voc consiga um efeito infringente e, assim, nem precisar interpor o RE. 2) Sm. 98 do STJ: Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio Qual o notrio propsito de prequestionamento? No exemplo anterior a ofensa CR tinha surgido na sentena, ou seja, quando voc apelou, voc j teve a possibilidade de prequestionar, pois voc j teve recurso cabvel daquela deciso. Mas, imagine que voc teve uma sentena que no ofendeu a CF, nem a Lei Federal, mas contrariou interesse de uma das partes (foi favorvel a uma e desfavorvel a outra). A parte prejudicada pela sentena apelou pedindo a reforma da sentena e a o tribunal, ao julgar esta apelao, no acrdo, por 3 votos a 0, ao reformar a sentena, no seu entender, ofende a CF. Houve ofensa CF, esgotou as vias ordinrias pois o resultado foi 3 a 0 (ento nem d para interpor embargos infringentes), mas no houve prequestionamento. Ento, neste caso, voc pode usar os embargos de declarao para prequestionar. Os embargos de declarao esto sendo usados porque voc teve a chance de prequestionar e no prequestionou porque esqueceu, e est usando os embargos de declarao como um sucedneo? No, voc est querendo suscitar realmente naquele tribunal a questo da ofensa lei federal ou norma da CF, voc no tinha como suscitar antes porque isto no tinha surgido antes. S surgiu para voc agora e o que voc vai fazer? Voc vai embargar de declarao, mas no vai alegar omisso, vai alegar que no est entendendo a deciso do TJ porque parece que esta deciso ofenderia frontalmente a CF no artigo tal. isso mesmo que voc est dizendo, ou eu entendi mal a sua deciso? Note que este embargo de declarao prequestionador no diferente dos outros embargos, a nica ressalva que neste caso voc est discutindo fundamento e no o dispositivo. O TJ pode dizer que realmente se enganou e voc pode ter um efeito infringente, nem necessitando interpor o RE ou o RESP, como tambm possvel 156

que o TJ diga que confirma a deciso e, assim, est prequestionado de forma explcita, pois a questo foi decidida em ltima instncia. Os embargos de declarao no so usados como um coringa, pois a ofensa a norma s surgiu na ltima deciso, na deciso que esgotou as vias ordinrias. Como que voc ia prequestionar se a ofensa s surgiu ali?

3 requisito: pagamento do porte de remessa e de retorno esse no um requisito s do recurso extraordinrio e do recurso especial, este um requisito de qualquer recurso que necessita de mudana de tribunal: do tribunal de origem (TJ ou TRF para o STJ ou STF). Sempre que voc tem que ir para o STJ OU STF tem que pagar o porte de remessa e de retorno. Ex. Recurso ordinrio da deciso do juiz federal interposto recurso especial para o STJ: tem que pagar as custas do recurso e mais o porte de remessa e de retorno, porque vai sair do TRF e vai para o STJ ( um recurso de mudana de tribunal e no por ir para Braslia, pois se voc recorrer de uma deciso do TJ/DF tem que pagar porte e remessa do mesmo modo). A falta de pagamento do porte de remessa e de retorno acarreta desero. Requisito especfico do Recurso Extraordinrio: Art. 102, 3 CF Repercusso geral No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros A CF passou a entender, aps a EC/45, que no recurso extraordinrio o recorrente tem que demonstrar que aquela ofensa CF gera uma repercusso geral, o que um requisito totalmente subjetivo. Sempre foi considerado que uma ofensa CF traz repercusso geral no sentido de que nenhum tribunal poderia julgar contrariamente CF sem que isso deixasse de ser uma repercusso geral, pois se determinado tribunal julga contrariamente CF e nada feito, todos podem fazer a mesma coisa. Todavia, entendeu o constituinte derivado que, para haver o RE necessrio que ocorra uma repercusso geral nos termos da lei. A Lei 11418/2006 veio regulamentar a repercusso geral. O STF quem faz essa apreciao o Supremo faz uma votao, com quorum qualificado, para decidir quais so as questes que tm repercusso geral e a ele divulga isto a fim de evitar que matrias j apreciadas pelo STF e decididas como sem repercusso geral sejam novamente enviadas para nova apreciao. (A finalidade divulgar as matrias que no tm repercusso geral para evitar que o recurso seja interposto) Art. 541 O RE e o RESP so interpostos perante o presidente ou o vice-presidente do tribunal recorrido, em peties distintas eles so interpostos em peties distintas porque so recursos diferentes, tm competncias distintas, mas so interpostos num prazo comum. A partir do momento em que voc teve o esgotamento das vias ordinrias, ou seja, imagine que voc teve como ltima deciso o acrdo da apelao e voc intimado deste acrdo. Dessa intimao vai comear a correr o prazo de 15 dias, dentro dos quais, tanto voc pode interpor recurso especial, como extraordinrio, ou seja, se for o caso, voc tem que interpor os dois recursos simultaneamente, embora a tramitao se d, em regra, primeiramente do recurso especial e depois, se for o caso, o do extraordinrio. Segundo entendimento sumulado, se voc tiver cabimento dos dois recursos e interpuser somente um deles, este ser inadmitido pela falta do outro. P Quando o recurso fundar-se em dissdio jurisprudencial, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, cpia autenticada ou pela citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em que tiver sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel na internet, com indicao da respectiva fonte, mencionando, em qualquer caso, as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados. O recurso que se funda em dissdio jurisprudencial o recurso especial, na hiptese que voc alega divergncia entre vrios tribunais do pas. Ocorre que isto era regulado pelo regimento interno do STF, pois antes da CF/88 quem julgava tudo isso era o STF, pois o STJ no existia e o regimento interno do STF dizia que o dissdio jurisprudencial teria que ser provado atravs de repositrio oficial de jurisprudncia. Ento, a grande alterao deste p, que foi trazida pela Lei 11341/2006, foi de reconhecer como repositrio credenciado e, portanto, suficiente para efeito de RESP, as divulgaes, notcias dos boletins de notcias e informativos eletrnicos, ou obtidas nos sites dos tribunais como demonstrao das divergncias que voc quer suscitar no STJ. Art. 542 Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista para apresentar contra-razes. 1 - Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de 15 dias, em deciso fundamentada 157

2 - Os recursos extraordinrio e especial ser recebidos no efeito devolutivo Em regra, esses recursos no tm efeito suspensivo. Se eu precisar do efeito suspensivo, eu posso buscar, mas s atravs de medida cautelar. Conforme o momento em que o recurso esteja, pode ser uma medida cautelar feita na origem, ou no STF ou STJ.

3 - O recurso extraordinrio ou o recurso especial, quando interposto contra deciso interlocutria em processo de conhecimento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes. Quando se tratar de acrdo interlocutrio, esses recursos ficam retidos nos autos. Contra deciso interlocutria eu posso interpor direito RE ou RESP? No, porque contra deciso interlocutria cabe antes agravo. Ento, na verdade, no contra a deciso interlocutria e sim contra o acrdo, que chamado acrdo interlocutrio. Esse acrdo interlocutrio resolve o mrito do agravo. Este agravo no teve o xito esperado e voc quer recorrer, ou seja, voc teve uma deciso interlocutria desfavorvel ao seu interesse; voc vai agravar, j tem que prequestionar no agravo. Se voc no obteve xito no agravo, voc vai interpor RE ou RESP, mas estes recursos no vo tramitar agora, pois foram interpostos, mas ficaro retidos nos autos. Como subiro para o STF ou STJ? Diz a lei: subiro ao final. Ento, eles tm que pegar carona com outro recurso que vai para o mesmo lugar. Portanto, se eu interpus um recurso extraordinrio retido, eu tenho que fazer este recurso subir com o recurso extraordinrio contra a deciso final.

RE interposto no tribunal de origem e fica retido Agravo de instrumento que ofende a CR PI Deciso Interlocutria o processo continua at que ofende a CF chegar sentena |_________|_______________________________________|__________________|____ Apelao

Recurso extraordinrio Neste momento voc vai reiterar o pedido de julgamento do RE que ficou retido no tribunal. Imagine que voc teve uma deciso interlocutria que ofendeu a CF; voc agravou de instrumento porque voc tinha urgncia na deciso da questo foi mantida a ofensa CF. Esgotaram-se as vias ordinrias. Voc prequestionou e todos os requisitos esto presentes, inclusive a repercusso geral. Voc interpe recurso extraordinrio contra o acrdo que decidiu o agravo este RE interposto no tribunal de origem e fica retido. O processo segue at o dia da prolatao da sentena. Da sentena pode ter apelao e deste recurso de apelao possvel que caiba um recurso extraordinrio. Se isto acontecer, quando voc interpuser esse RE que voc vai reiterar o pedido de julgamento do RE que est retido. E se contra esta deciso final no couber recurso extraordinrio, ou seja, no cabvel o recurso que faz voc chegar ao STF? A jurisprudncia do STF aceita que voc faa uma petio, diretamente para o STF, pedindo a subida do seu recurso extraordinrio que est retido, no prazo que seria cabvel o outro recurso. Imagine que contra esta apelao caiba recurso extraordinrio, mas voc no quer fazer por entender que suas chances de xito so muito pequenas, ou ento, voc no prequestionou na apelao neste caso cabe o RE, mas voc no quer fazer. No pode fazer, por mera petio, o recurso extraordinrio retido subir, pois quando o recurso cabvel, mas inadmissvel, ele perde a carona.

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Art. 543 Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contra-razes. Este artigo fala da dinmica do RE e do RESP se voc interps nos 15 dias os dois recursos, tramitar primeiramente o RESP, ou seja, os dois autos so encaminhados para o STJ. O STJ julga o recurso especial; se o recurso extraordinrio no tiver ficado prejudicado (pode ser que voc tenha interposto os dois recursos sobre a mesma questo e, eventualmente, o STJ j tenha resolvido atravs do RESP, pois a ofensa CF foi afastada indiretamente pelo STJ), depois que o STJ julga o RESP, manda para o STF, que julga o RE. Mas, a lei prev o seguinte: quando se interpe os dois recursos j sabemos que primeiro julgado o recurso especial. Chegando l no STJ, sorteado um relator imagine que o relator no STJ entenda que a prejudicialidade inversa, ou seja, a apreciao da questo constitucional, talvez por ser mais ampla, que j abrangeria a questo da lei federal. Se ele entender dessa forma, ele envia para o STF alegando que o STJ no vai julgar agora o RESP porque entende que a prejudicialidade inversa. Ento, para evitar que os dois tribunais julguem o STJ julgue uma parte e depois o STF julgue um todo, sendo que uma parte est prejudicada pelo julgamento do STJ melhor que o STF julgue logo tudo e j prejudique o especial. O STF pode acatar esse entendimento e julgar o recurso extraordinrio e depois analisar se realmente ficou prejudicado. Se ficou prejudicado, devolve para a origem, se no ficou prejudicado devolve para o STJ para que este julgue. Outra situao: Imagine que voc interps os dois recursos; o que vai ser julgado primeiro o do STJ; o relator sorteado desconfia que h uma prejudicialidade inversa (o extraordinrio que prejudica o especial) e manda para o STF. Mas o relator do STF pode discordar e entender que no h qualquer prejudicialidade inversa (tem que julgar o especial primeiro) o relator do STF devolve para o relator do STJ, em deciso irrecorrvel (o STJ obrigado a julgar primeiro). Art. 543-A Esse artigo foi introduzido pela Lei 11418/2006 e regula a repercusso geral. O STF, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo 1 - Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia ou no de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. (que extrapolem os meros limites de coisa julgada daquela demanda, que so os efeitos subjetivos daquela causa, ou seja, os interesses devem atingir outros sujeitos alm daqueles sujeitos da demanda). 2 - O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. Se eu no demonstrar a existncia da repercusso geral, ou seja, se eu no discutir a questo, o meu recurso ser inadmitido. Assim, no basta eu interpor recurso extraordinrio esperando que o prprio STF aprecie se tem ou no repercusso geral, o que a lei entendeu, ao regulamentar a matria, que eu tenho que dar ao STF argumentos pelos quais eu entendo que a minha questo tem repercusso geral. Mas essa apreciao exclusiva do STF o RE e o RESP tm que ser interpostos na origem, ou seja, o juzo de admissibilidade feito no tribunal de origem, mas a admissibilidade pela falta de repercusso geral no pode ser feita por este tribunal. O tribunal pode inadmitir por outros motivos, mas no por este. 5 - Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do STF O RISTF tem um procedimento para que seja suscitada a reviso da tese que foi formada em relao falta de repercusso geral. Voc s pode suscitar atravs da forma regimental, pois todos os outros recursos que chegarem ao STF com esta mesma questo sero, de plano, inadmitidos pela falta de repercusso geral. 3 - Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. Art. 543-B Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do RISTF, observado o disposto neste artigo 1 - Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminhlos ao STF, sobrestando os demais at o pronunciamento definitivo da Corte 2 - Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos

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3 - Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se 4 - Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o STF, nos termos do RISTF, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada Conforme esses pargrafos, a lei criou formas de esses recursos no chegarem ao STF. A idia a seguinte: quando houver vrios recursos discutindo a mesma questo de repercusso geral, o tribunal de origem (a Presidncia ou VicePresidncia encarregada) selecionar algum ou alguns demonstrativos da divergncia para mandar para o STF. Isso uma anlise subjetiva. Voc interps seu recurso; o tribunal entende que tem que esperar todas as interposies de recursos extraordinrios do ms e, ao final do ms eu vou analisar por grupos aqueles que tm a mesma questo de repercusso. S depois vou selecionar alguns para enviar ao STF e outros que ficaro aqui. Mas o tribunal tambm pode entender que vai analisar por trimestre, ou por semestre. Os outros recursos sobrestados ficam esperando o STF dizer se h ou no repercusso geral. Se o STF disser que no h repercusso geral, estes que esto sobrestados podero ser inadmitidos pelo tribunal de origem. Isto no significa que foi o tribunal de origem que entendeu que no havia repercusso geral, o tribunal de origem apenas est repetindo a determinao do STF (repercusso geral matria de anlise exclusiva do STF). Art. 544 No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 dias, para o STF ou STJ, conforme o caso. Interpus meu recurso especial no tribunal de origem; ele foi inadmitido eu agravo de instrumento, em 10 dias competncia do STJ, mas interposto no tribunal de origem. O tribunal de origem s vai fazer o seguinte: receber, juntar as contra-razes e mandar, ou seja, o tribunal de origem no faz juzo de admissibilidade sobre este agravo de instrumento. Chegando ao STJ, o STJ vai julgar, podendo negar provimento e determinar que realmente fique prejudicado o recurso, inadmitido como j estava; ou pode dar provimento, determinando ao tribunal de origem que mande subir os autos para que o STJ possa julgar o RESP. Mas possvel que tambm ocorra o seguinte: se este agravo de instrumento for bem instrudo com as peas do prprio recurso especial, o STJ pode converter o julgamento em diligncia e julgar o prprio recurso especial no agravo de instrumento (se ele entendeu que tem que subir, julga logo tudo de uma vez, evitando novo julgamento para apreciar aquele processo).

Art 545 Da deciso do relator que no admitir o agravo de instrumento, negar-lhe provimento ou reformar o acrdo recorrido, caber agravo no prazo de 5 dias, ao rgo competente para o julgamento do recurso, observado o disposto nos 1 e 2 do art 557 Que deciso esta que no admite o agravo de instrumento? a deciso do relator l do STJ ou do STF. Ex. Eu agravei no tribunal de origem s foi feito o processamento, juntou as contra-razes e a subiu. Chegando l sorteado um relator. Se o relator no admitiu o agravo de instrumento, cabe agravo interno no prazo de 5 dias para o colegiado. Art. 498 Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. Este artigo traz uma regra referente hiptese de embargos infringentes com RE ou RESP numa deciso que seja parcialmente embargada infringente. Pedido A 2X1 Cabem embargos infringentes Ru apelou Tribunal reforma a sentena Pedido B 3X0 Houve esgotamento |_________________ |____________________________________________ das vias recursais, PI com sentena cabe outro recurso 2 pedidos: A e B procedentes A e B Essa parte fica sobrestada aguardando o julgamento dos embargos infringentes. Quando 160

voc for intimado do acrdo que decidiu os embargos infringentes comeam a contar 15 dias para interposio do RESP e RE. Esse procedimento acima ocorrer se os embargos infringentes forem interpostos. Mas, e se os embargos infringentes no forem interpostos? Quando houve a reforma do pedido A, e no foram interpostos os embargos infringentes, ocorreu o trnsito em julgado dessa parte da deciso, a e eu comeo a contar os 15 dias para a interposio do RE e/ou RESP da segunda parte da deciso (a do pedido B, que foi mantida em 3X0). Embargos de Divergncia Art. 546 embargvel a deciso da turma que: I em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial II em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio P Observar-se-, no recurso de embargos, o procedimento estabelecido no regimento interno. O recurso de embargos de divergncia tambm excepcional, at porque ele s decorre dos recursos excepcionais, ou seja, ele um recurso que s surge de julgamento de RE ou RESP Se no RE e no RESP eu s discuto matria jurdica (anlise da lei em tese), pois a lei impede que sejam discutidas matrias fticas, ento, os embargos de divergncia um recurso que s discute matria jurdica. Finalidade dos embargos de divergncia: uniformizar dentro do prprio seio de cada tribunal O STJ o intrprete oficial da Lei Federal. Ento, no razovel que haja, entre suas turmas fracionais e o pleno, decises diametralmente opostas. Tambm no razovel que no STF haja, entre as turmas e o pleno, decises incompatveis. Podem coexistir decises diferentes, mas no podem conviver decises incompatveis, ou seja, uma seo pode julgar diferente da outra, porque questo de convencimento, mas no pode interpretar de modo oposto, como por ex.: uma seo diz que aplica a lei X e a outra diz que no aplica. Ento, quando uma deciso assim estiver te prejudicando (pois se voc tivesse sido julgado pela outra seo voc teria se beneficiado), voc embarga de divergncia e diz: essa seo do STJ disse isso e a outra diz exatamente o oposto, ou algo incompatvel e eu quero que o pleno do STJ (ou do STF, conforme o caso) se rena para dizer qual o posicionamento do Tribunal (e no do rgo fracionrio). E esse posicionamento do Tribunal que vai ser aplicado naquele processo. Se o pleno decidir no fica vinculando ningum, mas vai se aplicar naquele processo. Quando o pleno decide por maioria vira jurisprudncia dominante daquele tribunal e, se for por unanimidade pode virar matria de smula. Conclui-se que os embargos de divergncia so muito importantes, pois gera jurisprudncia dominante e a formao de smula.

2 parte da aula: PROCESSO CAUTELAR Para eu ter uma medida cautelar, eu preciso de um processo cautelar? No, eu no preciso de um processo cautelar par obter uma medida cautelar. Em que hipteses eu preciso de um processo cautelar para ter uma medida cautelar? Se eu falo em processo cautelar porque algum exerceu o direito de ao, gerando um processo cautelar. Nesta circunstncia, eu estou requerendo numa que, na sentena cautelar, eu receba uma medida cautelar. |__________________________| PI sentena para receber uma medida cautelar = tutela cautelar Concedida com FBI + PIM

Medida cautelar no sinnimo de processo cautelar, a medida cautelar o objeto de um processo cautelar, mas ela pode surgir sem precisar de um processo cautelar.

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Para que surja o processo cautelar porque algum deu incio a esse processo esse algum chamado de requerente, que o autor da ao cautelar. Quando voc entra com uma ao cautelar, sua inteno receber uma medida cautelar, que o mesmo que tutela cautelar. O processo cautelar um mini processo de conhecimento, pois parte dele busca o conhecimento, mas no um conhecimento to profundo, haja vista que ele tem dois requisitos de mrito: fumus boni iuris e periculum in mora.

Finalidade da medida cautelar: proteger um processo principal. Qual processo principal? Processo principal que a gente vai chamar de processo satisfativo, querendo dizer que satisfativo aquele processo que tem a capacidade de satisfazer a parte na sua pretenso de direito material. O processo cautelar, tanto ao contrrio, no tem essa capacidade, ele no satisfaz o requerente na sua pretenso de direito material. Ele no satisfaz, mas acautela o processo no qual se pode buscar essa satisfao. Ento, o processo cautelar um processo no satisfativo, mas que protege a utilidade de um processo satisfativo. (atravs de um processo cautelar eu no consigo obter a satisfao do meu direito material). S que, essa proteo deste processo principal (satisfativo), a necessidade dela pode surgir quando o processo satisfativo der incio ou no curso do processo satisfativo. Os processos satisfativos so: cognio e execuo. Art. 796 O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente Eu posso estar com um processo de conhecimento em curso, quando de repente ocorre um risco para este processo, surgindo a necessidade de um processo cautelar Este processo cautelar incidente ou incidental, porque ele surge no curso do processo satisfativo. Mas, pode ser que eu queira a proteo de um processo satisfativo que ainda nem existe, mas mesmo no existindo j est causando risco. Assim, pode ser que eu proponha este processo cautelar de modo preparatrio. Nas duas hipteses no processo cautelar preparatrio ou no processo cautelar incidente eu estou, na minha PI, pedindo ao juiz a concesso de uma medida cautelar, que ser concedida ou no na sentena de um processo cautelar.

S que, ainda existe uma terceira possibilidade: possvel que haja um processo satisfativo em curso e que, no curso desse processo satisfativo, o prprio juiz, de ofcio, perceba a presena dos requisitos para a concesso de uma medida cautelar. Se ele que o juiz condutor, responsvel por esse processo satisfativo, verificar a presena do FBI e do PIM, pode conceder uma medida cautelar. Portanto, eu vou obter a medida cautelar sem estar em um processo cautelar eu estou num processo, mas um processo satisfativo. Ento, a medida cautelar nem sempre obtida dentro de um processo cautelar. Em regra, obtida a requerimento da parte, mas pode surgir concedida de ofcio, pois o juiz pode conceder no bojo de um processo satisfativo. LIMINAR: o que significa? Significa antes do momento adequado Quando eu estou com um processo cautelar, o momento adequado para que eu receba a medida cautelar na sentena. Ento, sempre que eu pedir e receber esta medida cautelar antes dessa sentena, eu estarei recebendo esta medida liminarmente, o que no vai gerar o fim do processo cautelar, pois necessrio que o juiz chegue at o final do processo para ver se ele julga procedente ou improcedente. Quando o juiz concede a medida cautelar de ofcio no certo dizer que liminarmente, pois no h, neste caso, um momento normal para ele conceder, haja vista que no normal o juiz conceder porque este processo satisfativo (Quando o juiz concede a medida liminar de ofcio no liminarmente, porque ele concede dentro de um processo satisfativo e, neste caso, no havia um momento adequado. Ento, nunca ser liminarmente). Art. 797 S em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinar o juiz medidas cautelares sem audincia das partes. ATENO: Essa no uma medida cautelar concedida inaudita altera parte. Quando inaudita altera parte significa que sem a oitiva da outra parte, ou seja, sem a oitiva da outra parte porque uma das partes j foi ouvida. No artigo 797 a lei est dizendo que o juiz vai conceder a medida sem audincia de qualquer das partes porque ele est concedendo de ofcio. O juiz percebe que esto presentes os requisitos e concede de ofcio sem ouvir qualquer das partes, pois ele tem interesse que o processo atinja sua finalidade, que do interesse pblico, tendo o dever de tutelar este interesse pblico (o juiz no est tutelando um direito material, est tutelando um processo e a tutela no processo o interesse pblico)

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O art 797 tambm no tem nada a ver com poder geral de cautela. Muita gente pensa que o poder geral de cautela o poder que o juiz tem de conceder de ofcio medidas cautelares atpicas, isto no poder geral de cautela. O juiz pode conceder medidas cautelares atpicas de ofcio ou a requerimento das partes. Art. 798 Alm dos procedimentos cautelares especficos que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito de outra leso grave e de difcil reparao. A partir do art 813 ns temos um Captulo denominado Dos Procedimentos Cautelares Especficos, que so situaes nas quais o legislador vislumbrou o fumus boni iuris e o periculum in mora no caso concreto, criou medidas, deu nome a elas e criou um procedimento para elas, tudo isto especificado. S que ele percebeu que no conseguiria imaginar todas as situaes que poderiam gerar risco para um processo satisfativo. As que o legislador fez previso so as medidas cautelares tpicas (nominadas). Mas, alm dessas, ele deu ao juiz a possibilidade de conceder medidas cautelares atpicas (inominadas), que atravs do poder geral de cautela. Assim, devemos ler o art 798 da seguinte forma: O juiz poder conceder o acautelamento que ele achar necessrio, sempre que ele entender que esto presentes o FBI e o PIM esta a concesso de uma medida cautelar atpica, que pode ser concedida de ofcio (art 797) ou a requerimento da parte (eu posso demandar pedindo ao juiz a concesso de uma medida que no est prevista, mas eu quero acautelar alguma coisa). Ento, o poder de cautela o poder que tem o juiz de conceder medidas cautelares atpicas, de ofcio ou no. O que o fumus boni iuris para efeito de tutela cautelar? Significa a probabilidade de existncia do direito material. Antigamente se vislumbrava o seguinte: quando o processo cautelar foi criado, o FBI significava possibilidade da existncia do direito material. Quando que existe a possibilidade de existncia do direito material? Sempre. Ento, na verdade, este requisito fazia que em todas as situaes de risco o juiz tivesse que acautelar. A medida cautelar foi criada vislumbrando-se que todos os processos judiciais tm que atingir sua finalidade. Ento, se algo est criando um risco para que o processo no atinja sua finalidade, necessrio que se tome uma providncia, de ofcio ou a requerimento da parte, para que aquele processo atinja sua finalidade. Todavia, chegou-se ao seguinte questionamento: o processo tem que atingir sua finalidade porque ele um fim em si mesmo? No. A finalidade do processo que est sofrendo o risco satisfazer um direito material. Portanto, chegou-se concluso que no era razovel voc proteger todo e qualquer processo, porque nem todo e qualquer processo tinha uma finalidade boa, pois se o sujeito no tivesse o direito material e, alm disso, o seu processo sofresse algum dano no teria havido dano para ningum, pois ele no tinha o direito material. Assim, o pensamento evoluiu para se afirmar que o FBI na medida cautelar uma probabilidade de existncia do direito material. O juiz s concede tutela cautelar quando ele verificar que o direito material provvel, pois ele quer proteger um processo que o instrumento do direito material. O processo cautelar est protegendo um processo, que no final, protege um direito material. A medida cautelar e o processo cautelar protegem um direito material? No, nunca protegem direitamente, mas protegem um instrumento que protege o direito material. Assim o processo cautelar o instrumento do instrumento. Art. 799 No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo. O juiz, em razo do poder geral de cautela, poder fazer qualquer coisa lcita para evitar o dano ao processo satisfativo. OBS: O art 798 diz: ... poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas. Como o legislador poca da elaborao das medidas cautelares no tinha profundo conhecimento acerca deste tema, tudo o que no era de cognio e de execuo, era lanado no Livro III. Todavia, atualmente, ns j sabemos que provisoriedade uma caracterstica da tutela antecipada e que a tutela cautelar no provisria, temporria. A diferena a seguinte: Quando eu falo em algo provisrio, significa que algo que tende a ser substitudo pelo definitivo (est ali provisoriamente, mas ser substitudo pelo definitivo) Ex. Voc vai fazer prova no Acre. Algum conhecido seu te empresta um apartamento no Acre para que voc faa as provas. Voc fica l 3 meses: voc est l de modo temporrio ou provisrio? Temporrio, pois voc est l enquanto h necessidade, quando acabar o concurso eu volto. S que depois voc foi aprovado no concurso e vai tomar posso hoje. Mas voc no tem casa no Acre. Ento, este mesmo amigo te empresta o apartamento para voc ficar at que voc resolva alugar ou comprar o seu imvel voc ficar de modo provisrio, pois ele tende a ser substitudo por algo que vem de forma definitiva.

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E assim a tutela antecipada, que visa a ser substituda por uma tutela definitiva, que a sentena. A tutela cautelar no visa ser substituda por nada definitivo, ela est presente enquanto estiverem presentes os requisitos FBI e PIM (as medidas cautelares so temporrias) Quando voc entra com um processo cautelar e o juiz profere uma sentena, essa medida tambm temporria? Sim, porque ela sempre precria, pois a sentena cautelar concedida quando o juiz est convencido de que h FBI e PIM. No processo cautelar o juiz no profere sentena com juzo de certeza e sim com juzo de probabilidade, por isso que ela precria, podendo ser revogada a qualquer momento (quando desaparecerem os requisitos o juiz revoga).

19 aula 29/abril/2008
Segundo o art 798, o juiz, alm das medidas cautelares previstas expressamente no cdigo, pode conceder quaisquer outras quando necessrias para evitar o dano, ou seja, quando houver FBI e PIM o juiz pode conceder independentemente de estar prevista em lei. Art. 799 No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo. Na verdade o juiz poder fazer o que ele quiser e no s o que diz o art 799, desde que seja lcito. Art. 800 As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal Este artigo trata da competncia da ao cautelar. Nos j vimos que o processo cautelar pode ser preparatrio ou incidente. Quando ele for preparatrio, a ao cautelar dever ser proposta no rgo que ser o competente para a ao principal que ainda nem existe. Ento, se a sua ao ser de Direito de Famlia, que voc vai propor contra um determinado sujeito e o juiz competente o do domicilio do sujeito, a ao cautelar preparatria ser proposta numa das varas de famlia do foro do domicilio daquele sujeito (voc vai pensar na ao principal que ainda nem foi proposta, mas se voc fosse propor agora, qual seria o juzo competente para ela? Ex. Uma das varas de famlia de Niteri. A ao cautelar ser proposta numa das varas de famlia de Niteri. A vai ser distribuda para a 3 vara de famlia, que ter competncia funcional para o processo principal; Se o processo satisfativo j estiver em curso e voc quer um processo cautelar para proteg-lo: Ex. Seu processo est em curso na 1 vara cvel da Capital e voc quer propor a cautelar: voc vai distribuir por dependncia aos autos daquele processo que tramita na 1 vara cvel da comarca da Capital. P Interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal Cuidado com este p: No interposto o recurso, mas sim: quando o recurso chegar ao tribunal, efetivamente, que voc vai buscar a medida cautelar no tribunal. Tem recurso, como o caso da apelao, que voc interpe perante o rgo singular e o processo permanece embaixo por um longo tempo passando pelos dois juzos de admissibilidade antes de chegar ao tribunal. Ento, como que vai pedir uma medida cautelar no tribunal? (O processo est aqui embaixo; foi interposta apelao aqui embaixo; preciso de uma medida cautelar se eu pedir no tribunal, o tribunal no vai nem saber do que se trata. Ento, na verdade, a lgica da medida cautelar a seguinte: a medida cautelar tem que tramitar no mesmo rgo onde esto os autos, onde est instrumentalizando o processo satisfativo. Assim, embora j haja recurso, mas o processo ainda est no 1 grau de jurisdio, o juzo singular continua sendo competente para a medida cautelar. Dessa forma, quando a lei diz interposto o recurso, no interposto o recurso, mas sim chegando o recurso ao tribunal que a competncia da medida cautelar passa a ser do tribunal. Art. 801 O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita, que indicar: (...) este artigo traz os requisitos genricos da medida cautelar nos incisos (I) autoridade judiciria a que for dirigida; (II) o nome, estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; (IV) a exposio sumria do direito ameaado e o receio de leso; (V) as provas que sero produzidas. Alm desses, o art 801 traz um requisito especfico, que o do inciso III a lide e seu fundamento, c/c P No se exigir o requisito do n III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio. (s ser exigido este requisito do inciso III quando a medida for preparatria). Por que eu tenho que apresentar a lide e seu fundamento? No uma medida preparatria? Ela no est protegendo um processo que ainda nem existe? Como que o juiz vai poder analisar o cabimento desta ao cautelar se eu no explicar para ele, pelo menos em termos genricos, qual a ao futura que eu quero proteger? Por isso que requisito da PI que o autor indique a lide e os fundamentos referentes lide (esta lide a ao principal que ainda nem existe). O nome deste requisito REFERIBILIDADE DA MEDIDA, ou seja, na PI de uma medida cautelar preparatria necessrio que o requerente faa a referibilidade da medida. 164

Se a medida cautelar for incidente no precisa fazer referibilidade, porque o processo j est ali, aquele que foi distribudo por dependncia.

Art. 802 O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir similar ao processo de conhecimento, mas mais sumrio, at porque a cognio que voc busca no processo cautelar sumria, no exauriente. P Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado: I de citao devidamente cumprido II da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps, justificao prvia. Na verdade, no da execuo que comea a contar o prazo, mas sim de quando o requerido for intimado da execuo da medida, porque a medida pode ser efetivada e o requerido no est sabendo. Assim, preciso intim-lo da execuo da medida e da vai comear a contar o prazo dele para contestar. Ex. Imagine que foi feita uma audincia de justificao prvia; o requerido foi citado para comparecer quela audincia, ou seja, ele participou da justificao prvia. Ento, se ele veio e participou, presume-se que ele estava representado por seu advogado. Mas, vamos supor que s depois da justificao que o juiz concedeu a medida e s depois que ela foi efetivada. Dessa forma, ele ser intimado por mera publicao no DO. Art. 804 licito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer Eu posso, como requerente, alegar para o juiz e convenc-lo de que o requerido, se souber que estou pedindo esta medida cautelar, vai transformar o risco em dano antes de o juiz efetivar a medida. Desta forma, estou dizendo para o juiz: postergue o contraditrio, faa o contraditrio diferido, ou seja, conceda a medida e depois deixa o outro se manifestar. Mas, por outro lado, pode ser que eu esteja totalmente errada e que o fato desta medida ser concedida sem a oitiva da outra parte traga para a outra parte um dano. Por isso que a lei trouxe a previso de que se o juiz tiver dvidas, pode determinar que o requerente preste cauo (ele pode determinar, no obrigatrio). O nome desta cauo contra-cautela, ou seja, est garantindo a concesso da cautela. Mas a natureza jurdica desta cauo, embora o nome seja contra-cautela, no cautelar, a natureza jurdica da contra-cautela de tutela antecipada, satisfativa, pois eu no estou assegurando um processo futuro, eu estou assegurando os danos do sujeito, o seu direito material. Art. 805 A medida cautelar poder ser substituda, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la integralmente Este artigo traz a fungibilidade entre as medidas cautelares. A lgica a seguinte: a medida cautelar tem uma finalidade de resguardar (acautelar), mas pode ser que voc tenha outro modo para resguardar e que um deles seja menos gravoso que aquele. Ento, o juiz pode substituir uma medida cautelar por outra desde que ela seja to suficiente quanto. Isto comum no caso de arresto, quando a parte requerida pede para substituir o arresto por uma cauo, ou seja, ao invs de ficar com determinados bens do requerido, este oferece um garantidor judicial (cauo fidejussria). Mas h medidas cautelares que no aceitam esta fungibilidade, como por exemplo, a medida cautelar de seqestro. A medida cautelar de seqestro tem o fim de resguardar coisa certa, como que eu vou substituir esta medida cautelar de seqestro por outra garantia? No tem como substituir, porque eu no estou querendo o valor da coisa, estou querendo a prpria coisa. No podemos confundir esta fungibilidade com aquela estudada na tutela antecipada, pois so duas possibilidades diferentes: neste caso h fungibilidade entre duas medidas cautelares, j no art 273, 7 existe uma fungibilidade entre medida cautelar e tutela antecipada, sendo que voc pede errado e o juiz concede aquilo que cabvel. Em relao a fungibilidade das medidas cautelares, voc conseguiu o certo, mas esta medida mais gravosa. Assim, voc busca uma medida que garanta tanto quanto, mas que seja menos gravosa para o requerido. Art. 806 Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio. A lgica da lei foi a seguinte: eu propus uma ao preparatria alegando que tinha uma urgncia to grande que no dava tempo nem do processo principal surgir e eu j precisava da medida cautelar. O juiz acreditou no que eu aleguei, me concedeu a medida e eu efetivei a medida e depois eu no proponho a ao principal. A lei estabeleceu um prazo: ela determina que da data da efetivao da medida, quando ela for concedida de modo preparatrio, eu tenho 30 dias para propor a ao principal. 165

Qual vai ser a data de efetivao desta medida? Efetivao a mesma coisa que constrio? No ento da data de efetivao. Esta efetivao pode decorrer de uma concesso por sentena ou por deciso interlocutria (quando voc consegue a medida cautelar liminarmente significa que voc conseguiu antes da sentena, ou seja, neste caso por deciso interlocutria). Voc tem 30 dias a partir da deciso interlocutria, ou seja, quando voc propuser a ao principal, a ao cautelar ainda no acabou. Este artigo 806 no se aplica para todas as medidas cautelares, ele s se aplica para aquelas que sejam constritivas de bens ou de direitos. Ex. Medida cautelar de exibio ou produo antecipada de provas: so medidas no constritivas e sim probatrias, assim, no esto sujeitas ao prazo de 30 dias. As medidas probatrias no influenciam na esfera jurdica da outra parte ter ou no ter uma prova produzida antecipadamente no muda nada na minha esfera jurdica, pois eu no tenho qualquer constrangimento ou restrio patrimonial ou no exerccio dos meus direitos. Por isso no h sujeio ao prazo de 30 dias.

Art. 807 As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal, mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas Por que as medidas cautelares conservam sua eficcia durante o prazo de 30 dias e durante o processo principal at quando elas conservam esta eficcia? At serem revogadas. Mas elas sero revogadas por qu? Por no serem mais necessrias, o risco pode ter desaparecido. As medidas cautelares so temporrias, nascem para ter eficcia pelo tempo em que so necessrias. Quando a lei diz que, a qualquer tempo, podem ser revogadas ou modificadas, significa que, mesmo que tenham sido concedidas por sentena no atingem a coisa julgada material. A sentena cautelar proferida com base em cognio sumria (mera probabilidade), por isso no atingem a coisa julgada material, pois uma deciso precria: o que hoje provvel para o juiz, amanh pode no ser mais e a ele revoga ou modifica a medida. P Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do processo Se havia risco e sobrevier uma causa de suspenso qualquer, como por exemplo, a parte morreu o processo principal fica suspenso para poder haver sucesso processual. O risco no desaparece e, por isso, continua produzindo efeitos durante a suspenso do processo.

Art. 808 Cessa a eficcia da medida cautelar: (...) A princpio, poderamos entender a expresso cessa a eficcia como revogao. S que, na verdade, essa cessao da eficcia diferente da revogao porque ela tem uma natureza jurdica de sano. Quando eu falo que uma medida cautelar foi revogada, significa que desapareceram os requisitos (FBI e/ou PIM) e acabou a necessidade da medida. Mas quando eu digo que cessou a eficcia, a natureza disso de uma sano. I se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art 806 (30 dias) ns j sabemos que o art 806 no se aplica a todas as medidas, s se aplica quelas que forem constritivas de bens ou direitos. Vamos imaginar que seja uma medida constritiva: voc props uma ao constritiva, recebeu a medida, efetivou a medida e no props a ao no prazo de 30 dias: cessa a eficcia da medida cautelar. E o requisito do FBI e do PIM continuam presentes? Continuam, mas como uma sano, voc perde a eficcia da medida, exatamente porque voc agiu no sentido de deslealdade com a lei, pois se voc tinha urgncia na concesso da medida, voc deveria ter urgncia na ao principal tambm. II se no for executada dentro de 30 dias executada significa efetivada. Voc pediu ao juiz uma medida dizendo que tinha FBI e PIM; convenceu o juiz; ele concedeu a medida e voc no efetivou. Ex. Voc disse que precisava da indisponibilidade dos bens do seu devedor; convenceu o juiz e ele determinou a indisponibilidade dos bens imveis; voc no levou para averbar no cartrio imobilirio no prazo de 30 dias voc est demonstrando descaso com a medida cautelar. III se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito. Imagine o seguinte: eu proponho uma ao cautelar; obtenho a concesso da medida cautelar e a efetivo ela est produzindo efeitos a meu favor. Eu tenho uma ao principal, na qual eu tenho uma sentena favorvel a mim. razovel que como efeito da sentena de procedncia eu tenha a sano de cessao da medida? No razovel que eu sofra a sano de perda de eficcia de uma medida, quando eu pedi uma medida para acautelar o processo que antes eu tinha FBI e agora eu tenho certeza e por isso foi julgada procedente. Assim, conclui-se que o legislador, neste caso, disse mais do que queria dizer na verdade no que ocorra a cessao da medida se o processo principal for extinto com ou sem resoluo do mrito e sim quando o processo principal

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for julgado de modo desfavorvel ao requerente da medida. Desfavorvel: pode ser sentena de improcedncia ou resoluo sem mrito. P Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento. Novo fundamento significa novo pedido, ou seja, novo FBI ou PIM, ou tambm uma situao que agrave aquela anterior. Art. 809 Os autos do procedimento cautelar sero apensados aos do processo principal Acessoriedade Art. 810 [O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta,] [salvo se o juiz, no procedimento cautelar acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor] 1 parte: O juiz no pode levar aquela matria cautelar como um pr-julgamento para o processo principal. Ento, eu no posso dizer assim: olha, j fica claro que voc no tem direito material, pois o juiz nem te concedeu tutela cautelar porque achava que voc no tinha cognio sumria. Naquele momento voc no demonstrou cognio sumria (probabilidade), mas pode ser que voc tenha o direito material. Assim, o resultado do processo cautelar no influi em nada no julgamento de mrito e o contrrio tambm verdadeiro, ou seja, o fato de o juiz ter concedido a medida cautelar no significa que automaticamente ele v julgar procedente o pedido de mrito. A regra : so independentes os resultados dos processos. A sentena cautelar concedida com cognio sumria, com juzo de probabilidade. Ento, ela no faz coisa julgada material, o mximo que vai fazer coisa julgada formal.

2 parte: salvo se o juiz, no procedimento cautelar acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor Essa uma excepcionalidade que o legislador criou. Na verdade adiantou uma matria do processo de conhecimento (que tambm se aplica na execuo por analogia). Vamos esquecer um pouco o processo cautelar e imaginar que estamos no processo de conhecimento: possvel que eu proponha um processo de conhecimento e o juiz, liminarmente, indefira a PI, reconhecendo a prescrio ou a decadncia. Ento, imagine o seguinte exemplo referente ao art 810, 2 parte: Imagine que eu, alegando precisar prosseguir neste processo satisfativo, proponha uma ao cautelar dizendo para o juiz que quero a indisponibilidade dos bens do meu devedor porque eu vou fazer uma cobrana e sei que ele est dilapidando o seu patrimnio. Nesse caso eu tenho que fazer referibilidade (a minha cobrana vai se fundar no seguinte direito). Quando o juiz ler essa alegao, ele v que o que eu estou pedindo est prescrito o que eu quero pedir no processo que ainda nem existe j est prescrito. S que prescrio matria de cognio exauriente, ou seja, no matria tpica de processo cautelar. Mas, se o juiz entende que est prescrito, eu tenho FBI? No. Se o juiz entende que meu direito est prescrito, ele no provvel. Dessa forma, se no fosse esse artigo, o que aconteceria? O juiz ia chegar sentena cautelar, ia julgar improcedente o meu pedido, ia dizer que eu no tinha FBI e que na sua viso est prescrita minha pretenso, mas no ia poder reconhecer a prescrio. Eu, que sou teimosa, sabendo que a sentena cautelar no influi na sentena da ao principal, eu ia propor a ao de cobrana. Quando eu propusesse o juiz, liminarmente, ia reconhecer a prescrio. Ento, a lei permitiu que ele antecipasse esse reconhecimento. Conclui-se que, excepcionalmente, possvel que o juiz reconhea a prescrio e a decadncia no processo cautelar. Mas, neste caso, mesmo sendo no processo cautelar, esta sentena est sendo proferida com cognio exauriente e vai fazer coisa julgada material. Isso no significa que a sentena cautelar faa coisa julgada material, mas sim que uma sentena cognitiva, excepcionalmente proferida num processo cautelar. Art. 811 Trata da responsabilidade civil que a parte requerente da medida tem ou pode ter por um ato que foi errado, quando ela no tinha direito material. Ex. Eu tive uma medida cautelar concedida em meu favor e depois eu no agi de acordo com o que a lei estabelecia e eu no tenho direito material. Isto pode ter gerado danos para a outra parte, ento eu vou ter que indeniz-la. Sem prejuzo do disposto no art 16, o requerente do procedimento cautelar responde ao requerido pelo prejuzo que lhe causar a execuo da medida: (...) O art 16 trata da litigncia de m-f. Litigncia de m-f responsabilidade civil subjetiva, pois decorre da mf. Se o art 811 est dizendo que eu respondo sem prejuzo do art 16, porque eu posso, numa mesma hiptese, responder tanto pelo art 811, quanto pelo art 16. Para que isso no configure um bis in iden preciso que sejam responsabilidades de natureza diversa. Ento, como chegamos concluso de que o art 16 traz uma responsabilidade subjetiva, a contrario sensu, o art 811 traz uma responsabilidade objetiva, ou seja, independe da culpa. Portanto, mesmo que o requerente tenha pedido a medida porque tinha certeza que tinha direito material (e continua tendo mesmo depois), ele responde para a outra parte. Assim, mesmo que no tenha tido inteno de causar qualquer dano, causou, ento responde. 167

Por razes bvias, o art 811 s vai ser aplicado quando a parte requerer a medida. Se o juiz conceder a medida cautelar de ofcio, quem sofreu dano fica com o dano, pois se ele concede uma medida de ofcio sem que ela fosse cabvel, isso impercia e o juiz no responde por culpa, s por dolo. I se a sentena no processo principal lhe for desfavorvel eu propus a ao cautelar, obtive a medida e efetivei a medida; ela produziu efeitos por um determinado tempo e a meu processo principal surgiu, at que uma hora o juiz viu que eu no tinha o direito material e revogou a medida cautelar. No final o processo principal julgou meu pedido improcedente. Na verdade eu no tinha o direito material. Ento, aquele acautelamento que foi concedido servia para acautelar quem tinha o direito? No, e, portanto, ele equivocado ( claro que quando o juiz concedeu, ele no sabia). O tempo que aquela medida cautelar fez efeitos contra a outra parte pode ter gerado dano para a outra parte e, neste caso, o requerente da medida ter que indenizar a parte requerida pelos danos sofridos. importante observar que a parte que sofreu o dano no precisa propor uma ao contra o requerente da medida cautelar, nos prprios autos vai liquidar o seu dano. P A indenizao ser liquidada nos autos do procedimento cautelar essa liquidao ser por artigos, que aquele tipo de liquidao de sentena em que voc vai alegar e provar fato novo. OBS: As outras hipteses se resumem na necessidade de confirmao do inciso I, ou seja, s se aplicam se o inciso I tambm se aplicar. II se, obtida liminarmente a medida no caso do art 804 deste Cdigo, no promover a citao do requerido no prazo de 5 dias eu pedi uma medida cautelar inaudita altera parte, alegando que se a outra parte fosse ouvida, ela ia causar o dano; o juiz me concedeu a medida a lei manda que eu promova a citao da outra parte em 5 dias, mas eu s promovi a citao da outra parte em 30 dias e a medida ficou produzindo efeitos me beneficiando. Eu j me enquadrei na hiptese legal do inciso II e, em tese, j teria que te indenizar. S que, observe o seguinte: e se o pedido principal da ao principal for julgado procedente em meu favor, citando voc em 5 ou em 30 dias eu tinha direito medida. Ento, na verdade, o dano que eu te causei era um dano lcito e, portanto, no terei que te indenizar. Assim, a hiptese do art 804 se configura logo no incio do processo cautelar (eu pedi liminarmente, o juiz concedeu e eu efetivei e promovi a citao muito depois dos 5 dias. Ele no pode me executar de plano, tem que esperar a deciso do processo principal para saber se ela foi desfavorvel ou no, pois somente se a deciso for desfavorvel que ele ter direito indenizao (conforme o inciso I, que fala sobre a deciso desfavorvel). Toda a responsabilidade civil do requerente da medida perante o requerido s vai acontecer se no final o requerente no tinha o direito material. Para que voc faa a liquidao e a execuo de alguma das medidas do art 811, voc vai ter sempre que esperar o resultado do processo principal para saber se a deciso ser ou no favorvel. IV - se o juiz acolher, no procedimento cautelar, a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor. eu pedi uma medida cautelar, por exemplo, liminarmente, ou seja, o juiz me concedeu e ela produziu efeitos por um tempo; depois ele viu que eu no tinha direito porque a minha pretenso estava prescrita, revogou a medida cautelar e reconheceu por sentena a prescrio. Aquele tempo que a medida ficou produzindo efeitos, eu no tinha direito a ela, pois ela resguardava um processo no qual eu ia exigir direito prescrito. Isso, de modo indireto, acaba se referindo ao inciso I, ao fato de que o processo principal seria desfavorvel a mim e, neste caso, to desfavorvel que, mesmo no processo cautelar, o juiz j reconheceu a prescrio ou a decadncia. III se ocorrer a cessao da eficcia da medida, em qualquer dos casos previstos no art 808, deste Cdigo. voc pode pensar que ter que indenizar sempre que voc for sancionada com a cessao da eficcia da medida (voc teve a cessao da eficcia porque voc no agiu de modo correto com a lei, ento vai ter que indenizar a outra parte). Mas, vamos s hipteses de cessao da eficcia: Art 808 I se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art 806 Imagine a seguinte hiptese: Eu propus uma ao preparatria de arresto para proteger uma execuo de ttulo extrajudicial; consegui o arresto; no propus a ao principal de execuo em 30 dias, s propus depois de 60 dias no obedeci ao art 806 e a minha medida ter a cessao da eficcia como forma de sano. Alm disso, durante aqueles 30 dias a mais em que a medida produziu efeitos ela gerou danos para voc. S que, no final, na execuo eu tinha direito, voc no conseguiu em embargos se defender, eu excuti seu patrimnio e consegui meu crdito. razovel que eu te indenize por ter deixado o seu patrimnio constrito? No, eu deixei constrito por 30 dias e a o juiz revogou porque eu no propus a ao principal, mas eu tinha direito constrio do seu patrimnio, pois eu tinha direito de receber dinheiro sobre o seu patrimnio. Ento, s observar que o sujeito no props a ao em 30 dias para gerar responsabilidade civil? No, eu tenho que combinar o no propor a ao em 30 dias com o resultado desfavorvel da ao principal (811, I). II se no for executada dentro de 30 dias se a medida no foi executada, ela no gerou qualquer dano. Ento, essa no vai gerar responsabilidade civil. III se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito: essa norma disse mais do que queria dizer, pois deveria ser: se o juiz julgar o processo principal de modo desfavorvel ao requerente da medida, que o art 811, I. 168

Ento, na verdade, quando o art 811, III nos remete ao art 808, somente o inciso I se aplica ao art 811, III: no art 808, II no h dano, porque no efetivou a medida, e no III a hiptese igual do art. 808, I. Assim, seria melhor que o legislador no art 811, III tivesse remetido ao art 808, I somente.

PROCESSO DE EXECUO 19 aula 29/abril/2008 (1:07:20) O que eu preciso para executar? Preciso de um ttulo executivo, que este ttulo seja certo, lquido e exigvel, alm do inadimplemento. O que o ttulo executivo? o que a lei diz que . Qual a diferena de um contrato escrito de honorrios advocatcios, para um contrato escrito de honorrios do dentista? Na sua natureza no h qualquer diferena. A diferena que o advogado sabia que se ele fizesse constar na lei seria ttulo executivo, e o dentista no sabia, por isso para o dentista no ttulo e para o advogado . Assim, o ttulo executivo extrajudicial no algo que tenha mais fora do que outros. Os que no so ttulos executivos tm tanta fora quanto, haja vista que aqueles que no so ttulos, mas tm aptido para ser, sero cobrados atravs do procedimento monitrio. Ttulo judicial vem do legislador. Em regra, ttulos judiciais eram as sentenas decorrentes de processo judicial, mas o legislador inseriu a sentena arbitral como sentena judicial, que uma exceo, pois um ttulo judicial formado fora do judicirio. Ns temos que olhar para o rol dos ttulos judiciais e para o rol dos ttulos extrajudiciais. Ttulos executivos extrajudiciais art 585 Ttulos executivos judiciais art 475-N Ttulo certo O ttulo contm o an debeatur, ou seja, ele diz que devido. O ttulo gera presuno da existncia do direito, o chamado an debeatur: devido. A, esse ttulo ser certo, significa que ele contm o quid debeatur, ou seja, o que devido, pois pode ser devido entrega de coisa, obrigao de fazer e no fazer, obrigao de pagar dinheiro o quantum debeatur, que, na verdade, s vai se aplicar s sentenas que tratem de obrigao de pagar quantia. Nesse ponto eu j sei que a obrigao de pagar dinheiro, mas eu tenho que saber quanto de dinheiro. Ento, como que eu sei que o ttulo lquido? Quando ele indica expressamente a quantia em dinheiro ou quando possvel que essa quantia seja encontrada por mero clculo aritmtico. Se o ttulo for ilquido, deve-se fazer uma liquidao. A princpio, os ttulos tm, por natureza, exigibilidade imediata. Ex. Voc compra um suco na cantina: voc tem que pagar imediatamente. Ningum precisa falar, porque da natureza da obrigao. Mas, existem obrigaes que vo gerar ttulos que esto sujeitas a termo ou condio. sujeita a termo: evento futuro e certo. Ex. Voc pode estabelecer um ttulo que diga que voc vai pagar no dia 15 de outubro de 2008 (esse dia vai chegar). [Morte termo, pq certo que todos morreremos]. sujeita condio: evento futuro e incerto. Ex. Eu digo que voc ter que me devolver um livro quando voc passar no concurso. ( incerto, ento s no dia em que voc passar que aquele ttulo exigvel) Alm dessas causas, a lei hoje considera como causa de inexigibilidade do ttulo aquela circunstncia da coisa julgada inconstitucional Ex. Voc teve um ttulo formado com base numa lei que depois venha a ser julgada inconstitucional pelo STF depois disso o seu ttulo se torna inexigvel. ttulo, certo, lquido, mas deixa de ser exigvel.

Ttulo lquido OBS.

Ttulo exigvel

Alm desses requisitos, necessrio o inadimplemento do devedor. essencial que na PI seja alegado o inadimplemento do devedor e, quando voc alega isso voc inverte para ele o nus de provar o adimplemento. Ex. Voc alega na PI que est cobrando porque A no te pagou. O ttulo venceu no dia tal e A no me pagou, ou no me entregou a coisa. 169

Se voc no alega, tem como fazer prova de que ele no te pagou prova de um fato negativo? No. Ento, quando voc alega que a outra parte no pagou, ela que fica com o nus de provar que pagou pela impugnao ou pelos embargos ter que fazer prova do pagamento.

2 parte da aula: TTULO JUDICIAL Ns vamos tratar da reforma do processo de execuo, que, na realidade, no comeou agora, ela est ocorrendo desde 1994. O ttulo judicial formava-se dentro de um processo de conhecimento, no qual voc tinha uma sentena ou um acrdo; Eventualmente, essa sentena poderia ser ilquida, dependendo de um processo de liquidao de sentena. A liquidao de sentena tambm era um processo cognitivo, no qual o conhecimento tinha a finalidade somente a discusso do quantum, ou seja, tinha uma cognio limitada quando voc tinha uma sentena ilquida, voc s tinha o conhecimento do an debeatur (diz que devido) e do quid debeatur (o que devido), mas no tinha o quantum. Todavia, era possvel que a sentena j fosse lquida. De qualquer modo, voc j tendo a sentena lquida, ou tendo tornado a sentena lquida por um processo de liquidao, voc vinha, necessariamente, para um processo de execuo, que era um processo autnomo para executar um ttulo judicial. Antes da reforma: processos autnomos. Processo de conhecimento Processo de liquidao Processo de execuo |____________________ |______________ |______________ Sentena O legislador foi, gradativamente, fazendo a alterao desse sistema. Ento, a lgica do processo sincrtico (que rene as fases) surge dentro da reforma de 1994. Primeiramente para a obrigao de fazer e no fazer, que culminou no artigo 461 voc passou a no ter mais, em relao ao ttulo judicial, o processo de execuo nas obrigaes de fazer e no fazer; depois da sentena j ia diretamente para a fase de execuo, independentemente de qualquer requerimento da parte, como at hoje. As obrigaes de fazer e entrega de coisa so mais simples em relao obrigao de entrega de dinheiro. Ento no se usava a nomenclatura fase na obrigao de fazer, simplesmente se dizia que era uma sentena lato sensu. Esse processo sincrtico deu to certo que o legislador, na reforma de 2001/2002, criou a mesma regra para obrigao de entrega de coisa, criando o art 461-A, que, em regra, tambm no necessita de uma execuo autnoma para a obrigao de entregar coisa. S ficou faltando a obrigao de entregar dinheiro, que ocorreu com a edio da Lei 11232. Assim, passamos a ter, para as trs obrigaes, um processo sincrtico, que poder ter de 2 a 3 fases: Duas fases: ter uma fase de conhecimento e depois uma fase de cumprimento de sentena ou de execuo Trs fases: fase de conhecimento, que vai at a sentena e que vai resolver o mrito; se essa sentena for ilquida (s tem o an debeatur e o quid debeatur, mas est faltando o valor, o quantum debeatur): voc vai ter que ingressar numa segunda fase fase de liquidao, na qual voc vai buscar o valor e a, numa deciso interlocutria, que integrativa dessa sentena, voc encontra o quantum e a sim voc pode executar, pois o seu ttulo executivo se tornou lquido, podendo entrar na fase de execuo. A, voc vai ter a fase de execuo ou cumprimento de sentena (aps a fase de liquidao quando a obrigao for de pagar dinheiro; se for obrigao de fazer ou no fazer e de entregar coisa somente temos as fases de conhecimento e de execuo a possibilidade de uma fase de liquidao s ocorre quando for obrigao de pagar dinheiro). O ato que vai dar fim quele processo, uma vez que reconhea o cumprimento da obrigao ou o pagamento indireto, uma sentena. O legislador bipartiu a sentena: a sentena, antigamente, resolvia o mrito e dava fim ao processo; hoje a sentena resolve o mrito, mas no tem o condo de dar fim ao processo. Esse condo de dar fim ao processo fica para uma segunda sentena, que vir ao final, s com a finalidade de extinguir o processo (o mrito j foi julgado em momento anterior). OBS.: Alguns autores dizem que este ato do juiz no sentena, uma deciso interlocutria. Desta forma, em regra, o processo se tornou sincrtico, e a execuo do ttulo judicial uma mera fase do processo de conhecimento. Mas ns temos trs excees: art 475-N, p Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado judicial (art 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso quando a lei diz que posso ter em 3 hipteses mandado de citao porque eu terei formao de novo processo, pois a 170

citao o instrumento de integrar algum numa relao processual. Ento, na verdade, embora a lei no seja clara, ela est dizendo que nestas trs hipteses haver processo de execuo autnomo, embora o ttulo seja judicial (se h processo autnomo porque houve PI para provocar o Estado-Juiz, ela foi distribuda, houve pagamento de custas, constituio de advogado, o juiz recebeu a PI e mandou citar o executado por isso que ser expedido um mandado de citao). Por que nestas trs hipteses? Por uma questo lgica: passemos a analis-las. Art. 475-N So ttulos executivos judiciais: II a sentena penal condenatria transitada em julgado. A sentena penal condenatria ttulo no cvel para indenizao o ilcito penal tambm gera danos que podem ser indenizveis (danos materiais e morais). Aquela sentena penal condenatria j reconhece que houve um ato ilcito, seu ator e a vtima. Ento, eu j sei que eu, vtima, sou a legitimada para tutelar a indenizao; j sei que o autor do fato o ru na minha indenizao; j sei que ele tem que me indenizar; mas eu no sei o quantum eu terei que encontrar esse quantum. Eu teria como seguir numa segunda fase de um processo penal com uma liquidao de natureza cvel? No. Ento, por isso que neste caso eu terei que criar um processo autnomo, pois o processo que j existe um processo de outra natureza (processo penal, que sofrer execuo penal), mas eu quero executar civilmente e, para isso, tenho que criar um processo de execuo autnomo, mas que vai comear com uma primeira fase de liquidao, ou seja, um processo de execuo que comea com uma fase de conhecimento (liquidao processo de conhecimento). Eu fao a liquidao e, neste caso, liquidao por artigos: devem ser alegados e provados fatos novos porque l no processo penal eu, vtima, no discuti a extenso do meu dano, eu s discuti a gravidade. Ex. O sujeito me causou leso corporal o MP vai discutir a gravidade para saber qual foi o tipo penal que o agente realizou; mas eu no discuti a extenso do meu dano (incapacidade laboral temporria ou no). Tudo isso tem que ser alegado em sede de liquidao; chego ao quantum e executo o dano. IV a sentena arbitral. A sentena arbitral formada fora do Judicirio, ento eu no vou ingressar numa segunda fase, pois a primeira no existiu, no houve processo judicial. Assim, eu tenho que criar processo autnomo. VI a sentena estrangeira, homologada pelo STJ. Eu tenho uma primeira fase, mas esta ocorreu num processo estrangeiro. Eu tenho como ingressar numa segunda fase? No, porque eu no tenho os autos para ingressar numa segunda fase de um processo brasileiro. Ento, eu tenho que criar um processo. Nessas trs hipteses existe a exceo, no porque o legislador quis manter a lgica antiga da execuo, mas sim porque de outro modo no seria possvel fazer. Tem que criar processo autnomo, mas autnomo somente em relao a sua parte inicial: eu tenho que provocar o Estado-Juiz, que vai receber a minha PI, vai mandar citar a outra parte; uma vez que a parte seja citada, a partir dali segue de acordo com as regras de cumprimento de sentena, como se fosse uma mera fase, ou seja, continua sendo execuo de ttulo judicial executa-se na forma do art 475-J. Art. 475-J Caso o devedor condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo no prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art 614, II, expedir-se- mandado de penhora e avaliao No art 475-J eu espero que o sujeito cumpra a obrigao em 15 dias, sob pena de multa de 10%; nas trs excees eu vou cit-lo para que ele cumpra a obrigao em 15 dias, pena de multa de 10%, mas da em diante segue o cumprimento de sentena normalmente. Art. 461 Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento Em relao obrigao de fazer e no fazer, o art 461 trouxe para o credor dessa obrigao trs possibilidades, cuja ordem legal a que est no CPC, mas a ordem de preferncia a escolhida pelo credor, pois a obrigao cumpre-se no interesse do credor. A ordem legal a seguinte: 1 lugar: tutela especfica o cumprimento da obrigao de fazer, in natura, pelo prprio devedor. 2 lugar: resultado prtico equivalente o cumprimento da obrigao de fazer, in natura, por um 3, a expensas do devedor. 3 lugar: converso da obrigao em perdas e danos o correspondente monetrio da obrigao. A execuo de fazer e no fazer independe de requerimento do credor, pode ocorrer de ofcio pelo juiz, mas se o juiz no der de ofcio pode requerer. A lei, quando fala do pedido no art 287, diz que se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato (obrigao de no fazer), prestar ato (obrigao de fazer) ou entregar coisa, pode requerer cominao de multa caso 171

a obrigao seja descumprida. Ainda que voc no tenha feito pedido dessa natureza, quando chegar na fase de execuo, voc pode pedir ou o juiz pode conceder esta multa de ofcio. [J teve todo o processo de conhecimento e o juiz j chegou a uma sentena em que ele determinou ao devedor a obrigao de fazer ou no fazer. A a lei presumiu que o maior interesse do credor obter aquele fazer (tutela especfica) a obrigao in natura, como por ex. a obrigao de fazer era pintar as paredes da casa ento, obter a pintura das paredes da casa, in natura, pelo prprio devedor, s que com atraso, pois deveria ter sido feita antes e no foi feita. O juiz pode usar de quaisquer meios que ele entenda cabvel para gerar o cumprimento desta obrigao. Principal meio para constranger uma pessoa a fazer alguma coisa: multa cominatria. Essa multa cominatria uma obrigao que se torna independente em relao obrigao. Ento, quem ser este sujeito que ter uma multa cominatria contra ele? aquele que, podendo, no faz, no aquele que no pode fazer, ou seja, aquele que no faz porque no quer, ou porque se obrigou a alguma coisa impossvel (ex. empresas prestadoras de servios que se comprometem com consumidores em massa e depois alegam que no podem dar cabo da obrigao dentro do prazo; quando o marceneiro promete entregar o mvel em 45 dias, o que humanamente impossvel). Assim, embora o juiz possa estabelecer qualquer meio, o principal meio para coagir a multa cominatria, que a chamada astreinte (Observao sobre a astreinte: o processo civil pegou emprestado do direito civil a astreinte, s que h uma diferena: no direito civil a astreinte multa diria, no processo civil esta multa no precisa ser diria, ter a periodicidade de acordo com a relao pode ser diria, horria, semanal, mensal, quinzenal, etc). Porm, pode ser que o credor no queira receber a astreinte, e pode ser que a astreinte tenha vencido e mesmo assim no tenha gerado cumprimento da obrigao, ou seja, chega uma hora que cabe ao prprio juiz, de ofcio, revogar a converso da astreinte e provocar a parte para que ele opte por uma outra forma de execuo. As astreintes que j esto vencidas so crdito devido e, pelo menos em tese, crdito lquido e certo. Todavia, alguns juzes diminuem o valor sob a alegao de que esto causando enriquecimento sem causa. Isso no verdade, a causa totalmente lcita, pois se baseiam numa deciso judicial. A astreinte no tem que guardar proporcionalidade com a obrigao, ela pode e deve ultrapassar o valor da obrigao, pois s assim alcanar seu fim que constranger. O credor pode, de plano, escolher o resultado prtico equivalente, que o cumprimento da obrigao, in natura, por um terceiro. Ex. A pintura da parede feita por um terceiro, a expensas do devedor. S que esse devedor no vem pagar voluntariamente. Ento, o credor vai adiantar esse pagamento e vai cobrar os valores do devedor, ou seja, vai acabar virando uma execuo de dinheiro. OBS: Se a obrigao for personalssima no ser possvel o resultado prtico equivalente. Converso da obrigao em perdas e danos ou a 1 ou a 2 ou ambas as hipteses no deram certo, o credor quer a converso da obrigao em perdas e danos. O juiz faz, dentro do mesmo processo, o arbitramento para chegar ao quantum e dali em diante segue como uma execuo por quantia. Art 461-A Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao trata da obrigao de entrega de coisa. J passou por um processo cognitivo, ento eu j estou numa sentena que determinou a entrega de alguma coisa, dentro de um determinado prazo. Se o devedor no entrega e a coisa for mvel: o juiz determinara a busca e apreenso; Se o devedor no entrega e o bem for imvel: o juiz determinar a imisso na posse. cabvel nesta execuo para entrega de coisa a fixao de astreinte? cabvel, mas devemos analisar o seguinte: A execuo tem dois princpios que andam em conjunto: princpio da mxima utilidade da execuo com o mnimo sacrifcio do executado, ou seja, a execuo tem que buscar a mxima utilidade em favor do credor, mas se houver duas formas de executar, deve-se escolher a menos gravosa para o devedor. O credor credor de coisa. O que menos gravoso para o devedor e que mais satisfaz o credor: buscar e apreender a coisa ou fixar uma multa cominatria? Buscar e apreender a coisa, pois da outra forma o devedor, alm de ter o gravame de ter que pagar a multa e fica o credor esperando que o devedor entenda que a multa j est alta o suficiente e resolva entregar a coisa. por essa lgica que o juiz no deve deferir, de plano, a astreinte, ele deve deferir a busca e apreenso. A astreinte s deve ser usada em carter subsidirio, ou seja, quando no for possvel a busca e apreenso Ex. Voc tentou fazer a busca e apreenso de um bem mvel e o devedor o escondeu, como que voc vai fazer a busca e apreenso? Obrigao de pagar dinheiro: Vamos trabalhar com a lgica da sentena cvel condenatria. Foi proferida uma sentena civil condenatria. Se essa sentena condenando a pagar dinheiro no for lquida, necessitar passar por uma fase de liquidao de sentena, que pode ocorrer de duas formas: 172

1. 2.

por arbitramento existe a necessidade de realizao de uma percia sobre os fatos j discutidos no processo por artigos existe a necessidade de alegar e provar fatos novos

Aps a fase de liquidao, voc chega ao valor que ser recebido. A deciso da fase de liquidao uma deciso interlocutria, cabendo o recurso de agravo de instrumento. Imagina que voc est executando aquela deciso, que era a sentena que condenava o sujeito a pagar dinheiro combinada com a deciso interlocutria de que esse dinheiro era no valor de 30 mil. At. 475-J Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao Se o devedor for condenado a pagar quantia certa e no o fizer em 15 dias, ter uma multa sobre o valor total da obrigao: a lei deu os 15 dias para que o sujeito cumpra voluntariamente a obrigao; se ele no cumprir voluntariamente em 15 dias vence essa multa, cuja natureza controvertida para alguns autores tem natureza moratria, ou seja, uma multa pelo atraso, e outros dizem que tem natureza coercitiva. Se dissermos que coercitiva no h ofensa coisa julgada, assim como no tem limite de aplicao no Juizado, pois ela s tem como finalidade fazer cumprir a deciso. possvel que o sujeito, dentro desse prazo de 15 dias, faa um pagamento parcial. Se isto acontecer, o restante no pago sofrer a multa de 10%. Muitas vezes o sujeito descorda do valor que voc est executando e paga o que ele entende devido voc vai requerer a aplicao da multa sobre o restante. De quando conta-se esse prazo de 15 dias? A lei no diz quando comea a contar o prazo, apenas diz condenado o devedor.... Ento, tecnicamente o devedor est condenado desde a sentena. Mas a sentena, no nosso ordenamento, no nasce produzindo efeitos, salvo as excees do art 520. Por esse entendimento, eu poderia concluir que nessas sentenas que j nascem produzindo efeito, quando as partes fossem intimadas, eu j poderia contar o prazo de 15 dias e aplicar a multa de 10%. Mas isso no a regra. A regra que a sentena nasa sem produzir efeito, que seja interposto o recurso de apelao, e que seja prolatado um acrdo. Como os embargos infringentes, o REsp e o RExt (se couberem) no tm efeito suspensivo, o sujeito estaria condenado no acrdo de apelao. Ento, o primeiro posicionamento que surgiu foi de que o prazo de 15 dias deveria ser contado a partir do trnsito em julgado. S que este posicionamento, embora parea o mais correto, no foi o que prosperou pelo seguinte motivo: normalmente os processos transitam em julgado nos tribunais e o sujeito que quisesse pagar o devedor, ele iria requerer guia aonde? No cartrio ou no juzo singular. No STJ ou no STF o cartrio no vai te dar guia, pois ele vai dizer que depende dos autos para dar a guia isso no um problema do Direito Processual,