Você está na página 1de 53

DIREITO CIVIL VI FAMLIA

PROFESSOR ARCNIO PIRES DA SILVEIRA

2 SEMESTRE DE 2011

DIREITO CIVIL VI
Contedo DIREITO DE FAMLIA ................................ ................................ ................................ .......................... 6 1. DO CASAMENTO ................................ ................................ ................................ ............................ 7 1.1. DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO ................................ ................................ .................... 7 1.2. DOS IMPEDIMENTOS (ARTS. 1521 E 1522) ................................ ................................ ............... 7 1.3. DAS CAUSAS SUSPENSIVAS (ARTS. 1523 E 1524) ................................ ................................ ...... 8 1.4. DA CELEBRAO DO CASAMENTO ................................ ................................ ........................... 8 1.5. DA INVALIDADE DO CASAMENTO ................................ ................................ ............................ 9 1.5.1. DA IMPOTNCIA DOS CNJUGES ................................ ................................ .................... 10 1.5.1.1. IMPOTNCIA GENERANDI (MASCULINA) ................................ ................................ ...... 10 1.5.1.2. IMPOTNCIA COEUNDI OU INSTRUMENTAL (MASCULINA) ................................ ........... 11 1.5.1.3. IMPOTNCIA CONCIPIENDI (FEMININA) ................................ ................................ ....... 11 1.5.1.4. SE HOUVER SATISFAO SEXUAL ................................ ................................ ................. 11 1.5.2. DO PRAZO PARA ANULAO DO CASAMENTO ................................ ................................ 11 1.6. EFEITOS DO CASAMENTO ................................ ................................ ................................ ...... 11 1.6.1. REGRAS QUANTO AO NOME ................................ ................................ ........................... 12 1.6.2. PLANEJAMENTO FAMILIAR (ART. 1.565 2)................................ ................................ ... 12 1.6.3. DEVERES DOS CNJUGES (EFEITOS PESSOAIS) ART. 1.566 ................................ ............ 12 1.6.3.1. SOCIEDADE CONJUGAL ................................ ................................ ................................ 12 1.6.3.2. PODER FAMILIAR E DIREO DA SOCIEDADE CONJUGAL (ART. 1.567) .......................... 13 2. DOS REGIMES DE BENS ................................ ................................ ................................ ................ 14 2.1. REGIME DE BENS ENTRE OS CNJUGES (ARTS. 1.639 a 1.652)................................ ................ 14 2.1.1. PRINCPIOS BSICOS ................................ ................................ ................................ ....... 14 2.1.2. MOMENTO DA ESCOLHA DO REGIME ................................ ................................ ............. 14 2.1.3. REQUISITOS PARA ALTERAO DO REGIME ................................ ................................ .... 14 2.1.4. ATOS QUE O CNJUGE NO PODE PRATICAR SEM A AUTORIZAO DO OUTRO ............. 15 2.1.5. ESPCIES DE REGIMES ................................ ................................ ................................ ..... 15 2.2. DO PACTO ANTENUPCIAL ................................ ................................ ................................ ...... 15 2.3. DO REGIME DE COMUNHO PARCIAL ................................ ................................ .................... 16 2.3.1. BENS INCOMUNICVEIS ................................ ................................ ................................ .. 16 2.3.2. BENS COMUNICVEIS ................................ ................................ ................................ ..... 16 2.4. DO REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL ................................ ................................ ............... 17 2.5. DO REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQUESTOS ................................ ........................... 17 2.5.1. DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL ................................ ................................ ......... 18 2.5.2. RESPONSABILIDADE PELAS DVIDAS (arts. 1.677, 1.678, 1.686) ................................ ....... 18

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |2

DIREITO CIVIL VI
2.6. DO REGIME DE SEPARAO DE BENS ................................ ................................ ..................... 18 2.7. BEM DE FAMLIA (ARTS. 1.711 a 1.722) E LEI N 8.009/90. ................................ ..................... 19 2.7.1. ESPCIES ................................ ................................ ................................ ......................... 19 2.7.2. BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO (ART.1.711) ................................ ................................ .... 19 2.7.3. BEM DE FAMLIA INVOLUNTRIO OU LEGAL (LEI N 8.009/90) ................................ ........ 20 2.7.4. EXCLUEM-SE DA IMPENHORABILIDADE (LEI N 8.009/90) ART. 2 E 3 ......................... 20 2.7.5. EXTINO DO BEM DE FAMLIA (ART. 1.722) ................................ ................................ .. 20 3. DA UNIO ESTVEL ................................ ................................ ................................ ..................... 21 3.1. PESSOAS CASADAS DE DIREITO E SEPARADAS DE FATO ................................ .......................... 22 3.2. DEVERES DOS COMPANHEIROS ................................ ................................ ............................. 22 3.3. REGIME DE BENS ................................ ................................ ................................ ................... 22 3.4. CONVERSO EM CASAMENTO ................................ ................................ ............................... 22 3.5. CONCUBINATO IMPURO OU ADULTERINO (art. 1.727) ................................ ........................... 23 3.6. CONCUBINATO PURO ................................ ................................ ................................ ............ 23 3.7. DIFERENA ENTRE AMANTE E CONCUBINA................................ ................................ ............ 23 3.8. UNIO HOMOAFETIVA................................ ................................ ................................ ........... 23 4. DA DISSOLUO DA SOCIEDADE E DO VNCULO CONJUGAL ................................ ....................... 25 4.1. A SEPARAO E O DIVRCIO APS A EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010 ...................... 25 4.1.1. ASPECTOS PROCESSUAIS DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010 ............................. 26 4.2. DO DIVRCIO ................................ ................................ ................................ ........................ 27 4.2.1. DIFERENA ENTRE DESQUITE E DIVRCIO ................................ ................................ ....... 28 4.2.2. DA LEI N 11.441/2007 O DIVRCIO CONSENSUAL EXTRAJUDICIAL .............................. 28 4.3. USUCAPIO URBANA FAMILIAR ................................ ................................ ............................. 29 5. DA PROTEO DA PESSOA DOS FILHOS ................................ ................................ ....................... 31 5.1. ALIENAO PARENTAL ................................ ................................ ................................ .......... 32 5.1.1. FORMAS DE ALIENAO PARENTAL ................................ ................................ ................ 33 6. DAS RELAES DE PARENTESCO ................................ ................................ ................................ .. 34 6.1. ESPCIES DE PARENTESCO ................................ ................................ ................................ ..... 34 6.1.1. PARENTES EM LINHA RETA................................ ................................ .............................. 34 6.1.2. PARENTES EM LINHA COLATERAL AT O 4 GRAU ................................ ......................... 34 6.2. GRAU DE PARENTESCO CONCEITO E CONTAGEM ................................ ................................ 35 6.3. PARENTESCO POR AFINIDADE ................................ ................................ ................................ 35 6.4. LINHAS DE PARENTESCO ................................ ................................ ................................ ........ 35 6.5. DA FILIAO ................................ ................................ ................................ .......................... 36 6.5.1. LEGITIMIDADE PARA CONTESTAR A PATERNIDADE ................................ ......................... 37

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |3

DIREITO CIVIL VI
6.5.2. PROVA DA FILIAO - LEGITIMIDADE PARA PROPOR AO................................ ............. 37 6.5.3. RECONHECIMENTO VOLUNTRIO DE FILHOS ................................ ................................ .. 37 6.5.4. IMPUGNAO DO RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE VOLUNTRIO .......................... 37 6.5.5. AO INVESTIGATRIA DE PATERNIDADE - IMPRESCRITVEL ................................ .......... 38 6.5.6. AO NEGATRIA DE PATERNIDADE ................................ ................................ .............. 38 6.6. DA ADOO ................................ ................................ ................................ .......................... 38 6.6.1. REQUISITOS DA ADOO ................................ ................................ ................................ 38 6.6.2. EFEITOS DA ADOO ................................ ................................ ................................ ...... 39 6.6.3. NOVA LEI DE ADOO PLC 314/2004 ................................ ................................ ........... 41 7. DO PODER FAMILIAR ................................ ................................ ................................ ................... 42 7.1. CARACTERSTICAS DO PODER FAMILIAR (1.630 a 1.633) ................................ ........................ 42 7.2. EXERCCIO DO PODER FAMILIAR QUANTO AOS BENS DOS FILHOS (arts. 1.689 a 1.693) ....... 42 7.3. SUSPENSO DO PODER FAMILIAR (art. 1.637)................................ ................................ ........ 42 7.4. PERDA DO PODER FAMILIAR (art. 1.638) ................................ ................................ ................ 42 8. DOS ALIMENTOS ................................ ................................ ................................ .......................... 43 8.1. PRESSUPOSTOS (arts. 1.694 e 1.695) ................................ ................................ ..................... 44 8.2. ALIMENTOS DEVIDOS AO CNJUGE ................................ ................................ ....................... 44 8.3. ALIMENTOS DECORRENTES DO DEVER FAMILIAR ................................ ................................ ... 44 8.4. CLASSIFICAO OU ESPCIES DE ALIMENTOS ................................ ................................ ........ 45 8.5. OBRIGAO ALIMENTAR (art. 1.694) ................................ ................................ ..................... 45 8.6. CARACTERSTICAS DA OBRIGAO ALIMENTAR ................................ ................................ ..... 45 8.7. PESSOAS OBRIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS ................................ ................................ ....... 46 8.8. MEIOS PARA GARANTIR O PAGAMENTO DA PENSO ................................ ............................. 46 8.9. AO DE ALIMENTOS (LEI N 5.478/68) RITO ESPECIAL................................ ....................... 46 8.10. CARACTERSTICAS DO DIREITO A ALIMENTOS ................................ ................................ ...... 47 8.11. CAUSAS DE EXTINO................................ ................................ ................................ .......... 47 8.12. SATISFAO DA OBRIGAO ALIMENTAR (ART. 1.701) ................................ ........................ 47 8.13. DOS ALIMENTOS GRAVDICOS ................................ ................................ ............................. 47 8.14. DIFERENA ENTRE ALIMENTOS E PENSO ALIMENTCIA ................................ ...................... 48 9. TUTELA E CURATELA ................................ ................................ ................................ .................... 49 9.1. TUTELA E TUTORES ................................ ................................ ................................ ................ 49 9.1.1. ESPCIES ORDINRIAS (ARTS. 1.729 a 1.732)................................ ................................ ... 49 9.1.2. FORMAS ESPECIAIS ................................ ................................ ................................ ......... 49 9.1.3. PROTUTOR (art. 1.742) ................................ ................................ ................................ ... 49 9.1.4. GARANTIA DA TUTELA ................................ ................................ ................................ .... 49

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |4

DIREITO CIVIL VI
9.1.5. EXERCCIO DA TUTELA................................ ................................ ................................ ..... 50 9.1.6. CESSA A TUTELA EM RELAO AO MENOR (ART. 1763) ................................ ................... 50 9.1.7. CESSAM AS FUNES DO TUTOR SEM CESSAR A TUTELA (ART. 1.764) ............................ 50 9.2. CURATELA, CURADORES E INTERDITOS (ARTS. 1.767 a 1.778) ................................ ................ 50 9.2.1. A CURATELA DE MAIORES INCAPAZES REGRA ABOLUTA? ................................ ............. 50 9.2.2. TUTELA X CURATELA ................................ ................................ ................................ ..... 50 9.2.3. CARACTERSTICAS DA CURATELA ................................ ................................ .................... 51 9.2.4. ESPCIES DE CURATELA FORMAS ORDINRIAS (art. 1.767) ................................ ........... 51 9.2.5. FORMAS ESPECIAIS DE CURATELA (ART. 1.779 E 1.780)................................ ................... 51 9.2.6. LEGITIMIDADE ATIVA PARA PROMOVER A INTERDIO (ART. 1.768) .............................. 51 9.2.7. QUEM PODE SER NOMEADO CURADOR - CURATELA LEGTIMA: (ART. 1.775) .................. 52 9.2.8. CURATELA DATIVA ................................ ................................ ................................ .......... 52 9.2.9. CURATELA DO NASCITURO (arts. 1.779) ................................ ................................ .......... 52 9.2.10. CURATELA DE PORTADOR DE DEFICINCIA FSICA (ART.1.780) ................................ ...... 52 10. BIBLIOGRAFIA ................................ ................................ ................................ ............................ 53

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |5

DIREITO CIVIL VI

DIREITO DE FAMLIA
Em seu Captulo VII, Seo III, do Ttulo VIII, arts. 226 a 230 da C onstituio Federal dispe sobre as normas atinentes proteo da famlia, bem como da criana, do adolescente e dos idosos. No Cdigo Civil o Direito de Famlia tratado no Livro IV, dos Artigos 1511 ao 1783. A Constituio Federal tem por objetivo estender a proteo do Estado a uma nova noo de famlia, estruturada nas relaes afetivas e na dignidade de seus membros, qualquer que seja a sua origem. Esta famlia, merecedora da proteo do Estado, pode ter sua origem no matrimnio ou fora dele, aquela decorrente da unio estvel ou a monoparental, conforme preconiza o art. 226 de nossa Constituio Federal. Alm disso, a Constituio Federal sanciona o princpio da igualdade entre os cnjuges (art.226, 5.) e facilita a dissoluo do vnculo do casamento pelo do divrcio (art. 226, 6.). Tambm se probe qualquer forma de discriminao entre os filhos havidos ou n o da relao de casamento (art. 22 7, 6.), efetivando-se a paridade entre eles, assim como se estabelecem diretrizes para assegurar o bem estar da criana e do adolescente (arts. 227, 228 e 229).

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |6

DIREITO CIVIL VI

1. DO CASAMENTO
O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges, sendo defeso a qualquer pessoa, de direito pblico ou privado, interferir na comunho de vida instituda pela famlia. De acordo com o art. 1.514, o casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vnculo conjugal, e o juiz o declara casados.
1.1. DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO

Enquanto no atingida a maioridade civil, o homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais. Na hiptese de recusa injustificada do consentimento, os nubentes podero pedir o suprimento judicial para contrarem matrimnio. Se no houver consenso entre os pais, qualquer um deles poder recorrer ao Judicirio para a soluo do desacordo. Ressalte -se que, at a celebrao do casamento, podem os pais, tutores ou curadores revogar a autorizao. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem aind a no alcanou a idade nbil para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.
1.2. DOS IMPEDIMENTOS (ARTS. 1521 E 1522)

No podem casar:
a) Os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil: b) Os afins sem linha reta (exemplo: sogra e genro/ sogro e nora); c) O adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; d) Os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; e) O adotado com o filho do adotante; f) As pessoas casadas; g) O cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte.

Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Se o juiz ou o oficial de registro tiver conhecimento da existncia de algum impedimento ser obrigado a declar -lo.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |7

DIREITO CIVIL VI 1.3. DAS CAUSAS SUSPENSIVAS (ARTS. 1523 E 1524)

No devem casar:
a) O vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros; b) A viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal; c) O divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partinha dos bens do casal; d) O tutor curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas.

As causas suspensivas no impedem o casamento e nem o tornam nulo, mas a sua violao importa na obrigatoriedade do regime de separao total de bens, consoante disposto no art. 1.641, I do Cdigo Civil. As causas suspensivas tm como finalidade, evitar alm de confuso patrimonial, dubiedade com relao filiao. No entanto, permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas suspensivas previstas, provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada. Nesse sentido, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo, para r eceber o mesmo benefcio. As causas suspensivas podem ser opostas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes e os colaterais em segundo grau, sejam consangneos ou afins em ambos os casos.
1.4. DA CELEBRAO DO CASAMENTO

Celebrar-se- o casamento no dia, hora e lugar previamente designados pela autoridade que houver de presidir o ato, mediante petio dos contraentes devidamente habilitados. A solenidade ser realizada mediante presena de pelo menos duas testemunhas, parentes ou no dos contrae ntes. Se o casamento for realizado em edifcio particular dever ocorrer na presena de quatro testemunhas (tambm devero comparecer quatro testemunhas na hiptese de algum dos contraentes no souber ou no puder escrever).

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |8

DIREITO CIVIL VI

O chamado casamento nuncupativ o, disposto no art. 1.540 do C digo Civil, verifica-se na hiptese de iminente ri sco de vida de algum dos contraentes, em que no se obtenha a presena da autoridade para presidir o ato. Nesse caso, o casamento ser celebrado na presena de seis testemunha s, que com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at segundo grau. Realizado o casamento nuncupativo, devem as testemunhas, ou o cnjuge convalescente, comparecer perante a autoridade judicial mais prxima, dentro em dez dias, para ratificar o ato sob pena de ser declarado inexistente. Pode-se celebrar o casamento mediante procurao, por instrumento pblico, com poderes especiais. Sua eficcia no ultrapassar noventa dias e somente por instrumento pblico poder ser revogado . Observe-se que a revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio. Porm, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos. O casamento religioso equipara-se ao civil, atendendo suas exigncias, e desde que devidamente registrado no registro civil dentro do prazo de noventa dias contados da sua realizao. O casamento religioso, celebrado sem as formalidades exigidas pelo legislador, ter efeitos civis se, a requerimento do casal, for registrado, a qualquer tempo, no registro civil, mediante prvia habilitao perante a autoridade competente e observado o prazo de noventa dias, contados da data em que foi extrado o certificado. Ser nulo o registro civil do casamento religioso se, antes dele, qualquer dos consortes houver contrado com outrem casamento civil.
1.5. DA INVALIDADE DO CASAMENTO

nulo o casamento contrado por:


a) Infringncia de impedimento; b) Por enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil.

O Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, poder promover ao direta visando a decretao de nulidade do casamento, pelos motivos previstos no pargrafo antecedente. imprescritvel o prazo para a ao. anulvel o casamento:

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA Pgi na |9

DIREITO CIVIL VI

De quem no completou a idade mnima para casar; Do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; Por vcio da vontade; Do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; Realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; f) Por incompetncia da autoridade celebrante.
a) b) c) d) e)

Se o menor que no atingiu a idade nbil poder, depois de complet -la, confirmar seu casamento com a autorizao de seus representantes legais, se necessria, ou com suprimento judicial, conforme previso do art. 1.553. Ocorrer o vcio da vontade se houver, por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
a) O que diz respeito a sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; b) A ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, po r sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; c) A ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; d) A ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.

anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consenti mento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares. Somente o cnjuge que incidiu em erro, ou sofreu coao, pode demandar a anulao do casamento; mas a coabitao, havendo cincia do vcio , valida o ato.
1.5.1. DA IMPOTNCIA DOS CNJUGES 1.5.1.1. IMPOTNCIA GENERANDI (MASCULINA)

a incapacidade de gerar filhos, de fecundar (esterilidade). No motivo para anulao do casamento.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 10

DIREITO CIVIL VI 1.5.1.2. IMPOTNCIA COEUNDI OU INSTRUMENTAL (MASCULINA)

a incapacidade de realizar o ato sexual (coito), de copular. motivo para anulao do casamento.
1.5.1.3. IMPOTNCIA CONCIPIENDI (FEMININA)

a incapacidade de conceber filhos (esterilidade). No motivo para anulao do casamento.


1.5.1.4. SE HOUVER SATISFAO SEXUAL

O casamento vlido (no anulvel).


1.5.2. DO PRAZO PARA ANULAO DO CASAMENTO

O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento, a contar da data da celebrao, de:
a) b) c) d)

Cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do art. 1.550; Dois anos, se incompetente a autoridade celebrante; Trs anos, nos casos dos incisos I a IV do art. 1.557 (erro essencial); Quatro anos, se houver coao.

Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o casamento dos menores de dezesseis anos, contado o prazo para o menor do dia em que perfez essa idade; e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes. Na hiptese do inciso V do art. 1.5 50 (realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges), o prazo para anulao do casamento de cento e oitenta dias, a partir da data em que o mandante tiver conhec imento da celebrao. Casamento Putativo: embora anulvel ou mesmo nulo, o casamento contrado de boa-f por ambos os cnjuges, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria, em relao a estes como aos filhos.
1.6. EFEITOS DO CASAMENTO

Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 11

DIREITO CIVIL VI 1.6.1. REGRAS QUANTO AO NOME

Qualquer dos nubentes, querendo, pode acrescer ao seu o sobrenome do outro art. 1.565, 1. O cnjuge poder manter o nome de casado aps o divrcio, salvo no caso de divrcio indireto se a sentena de separao dispor em contrrio art. 1.571, 2. Art. 1578 o cnjuge declarado culpado na ao de separao judicial perde o direito de usar o sobrenome do outro, desde que expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar:
a) b) c)

Evidente prejuzo para sua identificao; Manifesta distino com o nome dos filhos; Dano grave reconhecido na deciso judicial.

1 - O cnjuge inocente na ao de separao judicial poder renunciar, a qualquer momento, ao direito de usar o sobrenome do outro.
1.6.2. PLANEJAMENTO FAMILIAR (ART. 1.565 2)

de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
1.6.3. DEVERES DOS CNJUGES (EFEITOS PESSOAIS) ART. 1.566 I. II. III. IV. V.

Fidelidade recproca; Vida em comum, no domiclio conjugal; Mtua assistncia; Sustento, guarda e educao dos filhos; Respeito e considerao mtuos.

1.6.3.1. SOCIEDADE CONJUGAL

o conjunto de direitos e obrigaes que f ormam a vida em comum dos cnjuges e est contida no matrimnio. Regula o regime de bens e os frutos civis do trabalho dos consortes.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 12

DIREITO CIVIL VI 1.6.3.2. PODER FAMILIAR E DIREO DA SOCIEDADE CONJUGAL (ART. 1.567)

A direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher, sempre no interesse do casal e dos filhos. Havendo divergncia, qualquer dos cnjuges poder recorrer ao Judicirio, que decidir tendo em considerao aqueles interesses. Os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial. O domiclio do casal ser escolhido por ambos os cnjuges, mas um e outro podem ausentar-se do domiclio conjugal para atender a encargos pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a interesses particulares relevantes. Se qualquer dos cnjuges estiver em lugar remoto ou no sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou priva do, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente, o outro exercer com exclusividade a direo da famlia, cabendo -lhe a administrao dos bens.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 13

DIREITO CIVIL VI

2. DOS REGIMES DE BENS


2.1. REGIME DE BENS ENTRE OS CNJUGES (ARTS. 1.639 a 1.652)

o estatuto que regula os interesses patrimoniais dos cnjuges durante o matrimnio. O regime matrimonial de bens consiste no regramento das relaes econmicas entre os cnjuges na constncia do casamento, determinando-se quais efeitos sero produzidos sobre o patrimnio j existente, bem como sobre aquele adquirido na constncia da sociedade conjugal. Tambm estabelece reflexos nas relaes jurdicas com terceiros. lcito aos nubentes, antes de celebrad o o casamento, estipular, quando aos seus bens, o que lhes aprouver. O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento.
2.1.1. PRINCPIOS BSICOS a) Irrevogabilidade passou-se da imutabilidade absoluta para a mutabilidade motivada; b) Variedade de regimes existem 4 regimes: comunho parcial e total; separao total (legal e convencional) e participao final nos aquestos. c) Livre estipulao pode haver combinao de regimes e at a criao de um novo regime, desde que no viole o disposto em lei (art. 1.655) 2.1.2. MOMENTO DA ESCOLHA DO REGIME

No pacto antenupcial, sob pena de prevalecer o regime de comunho parcial de bens.


2.1.3. REQUISITOS PARA ALTERAO DO REGIME

admissvel alterao do regime de bens no decorrer do casamento (art. 1.639, 2), desde que resguardados os interesses dos cnjuges e de terceiros, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
a) b)

Pedido motivado de ambos os cnjuges; Autorizao judicial depois de apurada a procedncia das raz es invocadas;

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 14

DIREITO CIVIL VI

No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial.
2.1.4. ATOS QUE O CNJUGE NO PODE PRATICAR SEM A AUTORIZAO DO OUTRO

Nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta (Art. 1.647):
a) b) c) d)

Alienar ou gravar de nus real os bens imveis; Pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; Prestar fiana ou aval; Fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns ou que possam integrar futura meao.

So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necess ria, tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear -lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal. Cabe ao juiz suprir a outorga quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conce d-la.
2.1.5. ESPCIES DE REGIMES a) Legais: comunho parcial e separao obrigatria de bens; b) Convencionais: comunho total, separao de bens e participao final nos aquestos. 2.2. DO PACTO ANTENUPCIAL

o contrato solene e condicional, realizado antes do casamento, por meio do qual os nubentes escolhem o regime de bens que vigorar durante o matrimnio. obrigatrio para os regimes convencionais. nulo o pacto antenupcial se no for feito por escrit ura pblica e ineficaz, se no lhe seguir o casamento.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 15

DIREITO CIVIL VI

A eficcia do pacto antenupcial, realizado por menor, fica condicionada aprovao de seu representante legal, salvo as hipteses de regime obrigatrio de separao de bens. No sero levados em conta clusulas ou contrato que prejudiquem direitos conjugais ou paternos ou que disponham de maneira contrria a preceito legal. As convenes antenupciais no tero efeito perante terceiros seno depois de registradas, em livro especial, pelo oficial do Registro de Imveis do domiclio dos cnjuges.
2.3. DO REGIME DE COMUNHO PARCIAL

o regime pelo qual entram na comunho os bens que sobrevierem ao casal, na constncia do casamento. o que prevalece, se os consortes no fizerem o pacto antenupcial, ou fizerem, mas for nulo ou ineficaz. Estabelece uma separao em relao aos bens do passado (antes do casamento) e comunho quanto ao futuro (bens adquiridos na constncia do casamento), gerando 3 tipos de bens: do marido, da mu lher e comuns.
2.3.1. BENS INCOMUNICVEIS

So os que constituem o patrimnio pessoal da mulher ou do marido. Excluem-se da comunho (Arts.1.659 e 1.661):
a) Os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que sobrevierem, na constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar; b) Os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares; c) As obrigaes anteriores ao casamento; d) As obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal; e) Os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; f) Os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; g) As penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes. 2.3.2. BENS COMUNICVEIS

So os que entram na comunho e integram o patrimnio comum do casal.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 16

DIREITO CIVIL VI

Entram na comunho (Art. 1.660, I a V):


a) Os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; b) Os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem co concurso de trabalho ou despesa anterior; c) Os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges; d) As benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; e) Os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho.

So incomunicveis os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento e presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mveis, quando no se provar que o foram em data anterior.
2.4. DO REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL

o regime convencional, estipulado no pacto antenupcial, pelo qual todos os bens se comunicam, atuais e futuros, isto , tanto os bens adquiridos antes como aps o matrimnio so divididos entre os cnjuges. Fica fora da comunho apenas o rol constante do art. 1.668:
a) Os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu lugar; b) Os bens gravados de fideicomisso e o direito de herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva; c) As dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum; d) As doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula de incomunicabilidade; e) Os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; f) Os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; g) As penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelha ntes. 2.5. DO REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQUESTOS

No regime de participao final nos aquestos (art. 1672 a 1.686), cada cnjuge possui patrimnio prprio, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 17

DIREITO CIVIL VI

um misto de dois regimes: durante a constncia do casamento, vigoram regras semelhantes ao regime de separao total de bens e, depois de dissolvida a sociedade conjugal, em tese, o da comunho parcial. Integram o patrimnio prprio os bens que cada cnjuge possua ao casar e os por ele adquiridos, a qualquer tt ulo, na constncia do casamento. A administrao desses bens exclusiva de cada cnjuge, que os poder livremente alienar, se forem mveis. No pacto antenupcial poder ser convencionada a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares (art. 1.6 56)
2.5.1. DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL

Sobrevindo a dissoluo da sociedade conjugal, apurar -se- o montante dos aquestos, excluindo-se da soma dos patrimnios prprios:
a) Os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub -rogaram; b) Os que sobrevieram a cada cnjuge por sucesso ou liberalidade; c) As dvidas relativas a esses bens.

Salvo prova em contrrio, presumem-se adquiridos durante o casamento bens mveis. Ao determinar-se o montante dos aquestos, computar -se- o valor das doaes feitas por um dos cnjuges, sem a necessria autorizao do outro; nesse caso, o bem poder ser reivindicado pelo cnjuge prejudicado ou por seus herdeiros, ou declarado no monte partilhvel, por valor equivalente ao da poca da dissoluo. Os frutos dos bens particulares e os que forem com eles obtidos formaro o monte partvel. A mesma regra se aplica quando a sociedade dissolvida pela morte.
2.5.2. RESPONSABILIDADE PELAS DVIDAS (arts. 1.677, 1.678, 1.686)

Cada cnjuge responde por suas dvidas, salvo prova de terem revertido, parcial ou totalmente, em benefcio do outro. Se um deles solveu uma dvida do consorte com bens do seu patrimnio, o valor do pagamento deve ser atualizado e imputado, na data da dissoluo, meao do outro.
2.6. DO REGIME DE SEPARAO DE BENS

Cada cnjuge conserva a plena propriedade, a integral administrao e a fruio de seus prprios bens, podendo alien -los e grav-los de nus real livremente. O regime da separao de bens pode ser classificado em:

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 18

DIREITO CIVIL VI a) Separao Convencional: decorre da livre manifestao de vontade dos cnjuges, levada efeito atravs do pacto antenupcial. b) Separao Obrigatria: imposta pelo legislador nas hipte ses previstas no art. 1.641 do Cdigo Civil. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I. II. III.

Das pessoas que contrarem com inobservncia das causas suspensivas celebrao do casamento; Da pessoa maior de sessenta anos; De todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus real. Os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na p roporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus ben s, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial. Smula n 377 do STF - No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento.
2.7. BEM DE FAMLIA (ARTS. 1.711 a 1.722) E LEI N 8.009/90.

A instituio do bem de famlia uma forma de afetao do imvel residencial a um destino especial, tornando -o asilo da famlia e, assim, impenhorvel por dvidas posteriores constituio, salvo as provenientes de impostos devidos pelo prprio prdio (propter rem), enquanto forem vivos os cnjuges e at que os filhos completem sua maioridade.
2.7.1. ESPCIES a) Voluntrio decorrente da vontade dos cnjuges, companheiros ou terceiro (art. 1.711); b) Involuntrio ou legal resultante de estipulao legal Lei n 8.009/90 2.7.2. BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO (ART.1.711)

Os cnjuges ou a entidade familiar podem constituir bem de famlia mediante escritura pblica ou testamento, no podendo seu valor ultrapassar 1/3 do patrimnio lquido do instituidor existente no tempo da instituio. As mesmo tempo, declara mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial. Desse modo, s haver necessidade de sua instituio pelos meios supramencionados na hiptese do pargrafo nico do art. 5 da Lei n
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 19

DIREITO CIVIL VI

8.009/90, ou seja, quando o casal ou entidade familiar possuir vrios imveis, utilizados como residncia, e no desejar que a impenhorabilidade recaia sobre o de menor valor.
2.7.3. BEM DE FAMLIA INVOLUNTRIO OU LEGAL (LEI N 8.009/90)

Esta lei ampliou o conceito de bem de famlia que agora no depende mais das formalidades prevista no CC (no precisa de escritura pblica nem de registro para valer contra terceiros). Agora, o bem de famlia resulta da lei, norma de ordem pblica, que tornou impenhorvel o imvel residencial, prprio do casal ou da entidade familiar, que no responder por qualquer dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza contrada pelos cn juges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e neles residam, salvo nas hipteses previstas no art. 2 e 3, I a VII da citada Lei.
2.7.4. EXCLUEM-SE DA IMPENHORABILIDADE (LEI N 8.009/90) ART. 2 E 3 a) b) c) d) e) f) g) h)

Veculos de transporte, obras de a rte e adornos suntuosos. Crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; Crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel; Penso alimentcia; Impostos, predial (IPTU) ou territorial (ITR), taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; Hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; Imvel adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens. Obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.

2.7.5. EXTINO DO BEM DE FAMLIA (ART. 1.722)

Com a morte de ambos os cnjuges e a maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 20

DIREITO CIVIL VI

3. DA UNIO ESTVEL
A unio estvel consiste na relao entre o homem e a mulher, como se casados fossem, em que se estabelea um vnculo familiar, fundado na comunho de vida, afetos e interesses, durante um perodo de tempo considerv el, capaz de permitir a realizao de um projeto de vida em comum. O Cdigo Civil estabelece em seu art. 1.723 que reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e e stabelecida com o objetivo de constituio de famlia. No existe perodo mnimo para caracterizao da Unio Estvel, uma vez que o prazo de 5 anos de que tratava a Lei n 8.971/94 foi derrogado pelo Cdigo Civil de 2002 e pela CF-88. O elemento tempo, portanto, apresenta fundamental importncia para a consolidao da relao e, por conseguinte, para a constituio da unio estvel. No entanto, no existe um prazo fixo, determinado pelo legislador para a sua caracterizao, fazendo-se necessrio apenas que seja duradoura. Alm disso, a unio estvel deve ser pblica para que possa ser reconhecida como entidade familiar merecedora da proteo do Estado. Assim, para a caracterizao da unio estvel, bastaria que a relao entre o homem e a mulher fosse c onhecida por certas pessoas, tais como, parentes, vizinhos ou amigos do casal. So as relaes mais slidas e duradouras, que logram ultrapassar por esse estgio inicial de instabilidade, que merecem se denominados estveis e, portanto, revelamse dignas da proteo do Estado. Alm da necessidade de protrair -se no tempo para constituir uma famlia, necessrio que a relao seja contnua, ou seja, sem interrupes de vulto capazes de colocar em risco a estabilidade da unio. Por fim, para a caracterizao da unio estvel faz-se imperiosa a inteno dos companheiros de realizarem um projeto de vida em comum, partindo -se da recproca afeio, da convergncia de interesses, da lealdade, da assistncia mtua e da conjugao de esforos, tudo com vistas constituio de uma famlia. O propsito de empreenderem uma vida a dois, comungando dos mesmos interesses e idias e compartindo sua existncia, demonstra a inteno de constituir famlia dos companheiros, constituindo elemento necessrio para que se consubstancie a unio estvel. Todavia, em seu pargrafo primeiro, o art. 1.723 do Cdigo Civil apresenta uma inovao, ao determinar que as unies estveis no se constituiro se ocorrerem os
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 21

DIREITO CIVIL VI

impedimentos do art. 1.521, no se aplicando a incidncia do incis o VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente. Deste modo, as relaes entre um homem e uma mulher impedidos de casar no so capazes de constituir uma unio estvel a ser amparada pelas normas. Tratam se de mero concubinato, em seu sentido estrito, nos termos do art. 1.727 do Cdigo Civil, ao dispor que as relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato Faa-se a ressalva, entretanto, quelas unies em que o homem casado ou a mulher ainda no separada judicialmente e nem divorciada, encontrem -se separados de fato de seus respectivos cnjuges e vivendo em unio duradoura, pblica e continua com outra mulher ou home, respectivamente, com o intuito de constiturem uma famlia. O Cdigo Civil tambm estabelece os deveres dos companheiros: lealdade; respeito e assistncia; guarda, sustento e educao dos filhos.
3.1. PESSOAS CASADAS DE DIREITO E SEPARADAS DE FATO

Podem constituir unio estvel.


3.2. DEVERES DOS COMPANHEIROS a) b) c) d) e)

Lealdade; Respeito e assistncia mtua; Guarda, sustento e educao dos filhos. O dever de fidelidade recproca est implcito nos de lealdade e respeito. A coabitao no indispensvel, nos termos da Smula n 382 do STF.

3.3. REGIME DE BENS

Alm disso, importante ressaltar que se aplica s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens, salvo contrato escrito entre companheiros. (art. 1.725).
3.4. CONVERSO EM CASAMENTO

A unio estvel poder ser convertida em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil (art. 1.726).

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 22

DIREITO CIVIL VI 3.5. CONCUBINATO IMPURO OU ADULTERINO (art. 1.727)

a relao amorosa no eventual entre homem e mulher impedidos de casar (casados), que infringem o dever de fidelidade. No constitui unio estvel e no tem proteo legal.
3.6. CONCUBINATO PURO

a relao amorosa no eventual entre pessoas solteiras, separados judicialmente, divorciados ou vivos. Constitui unio estvel e tem proteo legal.
3.7. DIFERENA ENTRE AMANTE E CONCUBINA

Concubina e Amante, para muitos, so sinnimos. At na jurisprudncia brasileira (decises de tribunais) se encontra este conceito, MAS a concubina a mulher que passa a viver com um homem, em carter duradouro, como se fossem marido e mulher, presumivelmente sob o mesmo teto. Amante a mulher que se encontra com um homem com finalidade sexual, apenas. Assim, pode-se concluir que toda Concubina (Companheira/Convivente) amante, mas nem toda amante Concubina. No Brasil, a palavra CONCUBINATO tornou-se uma palavra estigmatizada, pejorativa. Concubinos so aqueles que vivem juntos sem serem casados, para ser bem amplo e genrico. Uma lei de 1994 substituiu a expresso por COMPANHEIROS e uma outra lei (1996) criou a expresso CONVIVENTES, do italiano conviventi, para substitu-la. Mas os trs termos possuem, em sntese, o mesmo significado.
3.8. UNIO HOMOAFETIVA

Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF), ao julgarem a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e a Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 132, em julgamento polmico naquela crte em 05 de maio de 2011, reconheceram a unio estvel para casais do mesmo sexo. As aes foram ajuizadas na Corte, respectivamente, pela Procuradoria-Geral da Repblica e pelo governador do Rio de Janeiro, Srgio Cabral. Os casais homossexuais tm os mesmos direitos e deveres que a legislao brasileira j estabelece para os casais heterossexuais. A partir da deciso do Supremo Tribunal Federal (STF), o casamento civil entre pessoas do mesmo sexo

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 23

DIREITO CIVIL VI

ser permitido e as unies homoafetivas passam a ser tratadas como um novo tipo de famlia. O julgamento do Supremo, que aprovou por unanimidade o reconhecimento legal da unio homoafetiva, torna praticamente automticos os direitos que hoje so obtidos com dificuldades na Justia e pe fim discriminao legal dos homossexuais. " O reconhecimento, portanto, pelo tribunal, hoje, desses direitos, responde a um grupo de pessoas que durante longo tempo foram humilhadas, cujos direitos foram ignorados, cuja dignidade foi ofendida, cuja identidade foi denegada e cuja liberdade foi oprimida", afirmou a ministra Ellen Gracie. Pela deciso do Supremo, os homossexuais passam a ter reconhecido o direito de receber penso alimentcia, ter acesso herana de seu companheiro em caso de morte, podem ser includos como dependentes nos planos de sade, podero adotar filhos e registr-los em seus nomes, dentre outros direitos. As unies homoafetivas sero colocadas com a deciso do tribunal ao lado dos trs tipos de famlia j reconhecidos pela Constituio: a famlia convencional formada com o casamento, a famlia decorrente da unio estvel e a famlia formada, por exemplo, pela me solteira e seus filhos. E como entidade familiar, as unies de pessoas do mesmo sexo passam a merecer a mesma proteo do Estado. A deciso do STF deve simplificar a extenso desses direitos. Por ser uma deciso em duas aes diretas de inconstitucionalidade - uma de autoria do governador do Rio de Janeiro, Srgio Cabral, e outra pela vice -procuradora-geral da Repblica, Deborah Duprat -, o entendimento do STF deve ser seguido por todos os tribunais do pas. Os casais homossexuais estaro submetidos s mesmas obrigae s e cautelas impostas para os casais heterossexuais. Por exemplo: para ter direito penso por morte, ter de comprovar que mantinha com o companheiro que morreu uma unio em regime estvel. Pela legislao atual e por decises de alguns tribunais, as un ies de pessoas de mesmo sexo eram tratadas como uma sociedade de fato, como se fosse um negcio. Assim, em caso de separao, no havia direito a penso, por exemplo. E a partilha de bens era feita medindo -se o esforo de cada um para a formao do patrimnio adquirido.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 24

DIREITO CIVIL VI

4. DA DISSOLUO DA SOCIEDADE E DO VNCULO CONJUGAL


A sociedade conjugal termina: pela morte de um dos cnjuges; pela nulidade ou anulao do casamento; pelo divrcio. No entanto, o casamento vlido s se dissolve: pela morte de um dos cnjuges; pelo divrcio.
4.1. A SEPARAO E O DIVRCIO APS A EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010

O Congresso Nacional promulgou em 13 de julho de 2010 a Emenda Constitucional 66, com vigncia imediata, possibilitando que qualquer dos cnjuges, independente de demonstrao de culpa, separao prvia e a qualquer tempo, requeira o divrcio imediato. A referida Emenda desaparece com o instituto da separao, elimina os prazos e a perquirio de culpa para dissolver a sociedade conjugal (com exceo para responsabilidade civil por dano moral ou material), seno vejamos: Art. 1 - O 6 do art. 226 da Constituio Federal passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 226.......................................................................... ... 6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. Art. 2 - Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, em 13 de julho de 2010. A nova regra constitucional representou um significativo avano em matria de Direito de Famlia na medida em que trouxe duas importantes inovaes. A primeira, de consenso geral, foi a extino da exigncia de prazos e causas para a dissoluo do vnculo matrimonial. A segunda, no aceita de forma unssona, foi o fim da separao judicial. Para a grande maioria dos doutrinadores em Direito de Famlia, a Emenda Constitucional n 66/2010 acabou com a dicotomia da existncia da dissoluo da sociedade conjugal (separao judicial) com o requisito de prvia separao judicial por mais de um ano ou de comprovada separao de fato por mais de dois anos , e
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 25

DIREITO CIVIL VI

do vnculo matrimonial (divrcio), abolindo do ordenamento jurdico de forma definitiva o instituto da separao judicial. O sistema binrio de dissoluo do casamento possui raze s e justificativas em uma moral, religiosa e social da no facilitao da extino do casamento e da preservao da famlia, o que no mais se justifica em um Estado laico. A evoluo legislativa do ordenamento ptrio baseia -se no princpio da interfernc ia mnima do Estado, na autonomia privada e na intimidade do indivduo. Em 1977, quando da promulgao da Lei do Divrcio, o argumento usado para o instituto da separao judicial era puramente religioso. Acreditava -se que a separao impediria os divrcios e, ainda, possibilitariam as reconciliaes devido ao prazo de espera para converso em divrcio. Entretanto, a evoluo social e do direito demonstrou que esta realidade no mais ocorria. A autonomia da vontade proporcionou ao indivduo o direito de n o mais sustentar um relacionamento afetivo com interesse apenas moral, religioso ou social, tendo em vista que geravam maiores despesas, desgastes emocionais, bem como contribua para o abarrotamento do Judicirio com nmero excessivo de procedimentos desnecessrios.
4.1.1. ASPECTOS PROCESSUAIS DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010

Como delineado anteriormente, a alterao constitucional promovida pela Emenda Constitucional n 66/2010 instituiu o divrcio como nico modo de dissolver o casamento, seja ele de forma consensual ou litigiosa, abolindo do mundo jurdico o instituto da separao judicial. Conseqncia principal dessa mudana o afastamento da possibilidade de discusso da culpa, vez que no divrcio no cabe questionamentos acerca das causas que motivaram o fim da unio. Alis, esse entendimento j vinha sendo prestigiado pela jurisprudncia ptria, que reconhecia ser desnecessria a identificao do culpado pela separao, em razo da dificuldade em atribuir a apenas um dos cnjuges a responsabilidade pelo fim do vnculo afetivo. No entanto, a excluso da anlise da culpa do mbito do Direito de Famlia, no impede que o cnjuge que tenha sofrido danos morais, materiais ou estticos possa demandar o ex-consorte para debater a culpa em ao indenizatria. A matria, todavia, dever ser discutida atravs de ao autnoma perante o juzo Cvel, onde ser apurado o nexo de causalidade. Outra questo relevante a impossibilidade de reconciliao. Ou seja, se antes, com a separao jurdica, era possvel o restabelecimento do casamento, vez que tal instituto no tinha o condo de dissolver o vnculo matrimonial, agora, com o
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 26

DIREITO CIVIL VI

divrcio, havendo reconciliao, o casal s poder restabelecer a unio atravs de novo casamento. No que diz respeito partilha, aps a Emenda do Divrcio, permanece a regra j consagrada pelo Cdigo Civil de 2002, que estabelece que o divrcio pode ser levado a efeito sem a prvia partilha dos bens, o que deve ser feito atravs de ao prpria. Merece destaque, ainda, o impacto da modificao do texto constitucional na seara do direito aos alimentos, vez que a pretenso alimentar do cnjuge no poder se fundar na conduta desonrosa do outro consorte ou em qualquer ato culposo que implique violao dos deveres conjugais, confor me preceituam os arts. 1.702 e 1.704 do Cdigo Civil Brasileiro. Pois, se no mais subsiste, diante da nova norma constitucional, a aferio do elemento subjetivo da culpa, o pedido de penso alimentcia deve ser pautado simplesmente no binmio necessidade (credor) e possibilidade econmica (devedor).
4.2. DO DIVRCIO

Com a promulgao da Emenda Constitucional n 66/2010, eliminou -se todo e qualquer prazo para a concesso do divrcio, fazendo surgir uma nova concepo sobre o sistema de dissoluo do casamento, com a supresso do ordenamento jurdico do instituto da separao judicial e dos dispositivos que a regiam, por sua total incompatibilidade com a nova ordem constitucional. Diante dessa realidade, vieram tona muitas dvidas prticas a respeit o da situao jurdica daqueles que j se encontravam separados judicialmente (ou administrativamente) ao tempo da entrada em vigor da Emenda, bem como em relao s aes de separao judicial em andamento. No que diz respeito aos separados judicialmente /administrativamente, no houve transformao automtica para o estado civil de divorciado, pois, conforme explicitam Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, a modificao de uma situao jurdica que j estava consolidada segundo as regras vigente s ao tempo de sua constituio poderia gerar uma grave insegurana jurdica 1, devendo, portanto, serem respeitados o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Desse modo, persistindo o vnculo matrimonial daqueles que, hoje, possuem o estado civil de separado judicialmente, nada obsta o restabelecimento da sociedade conjugal, nos termos do disposto no art. 1.577 do Cdigo Civil vigente. Contudo, para o pedido de decretao do divrcio, no se sujeitam exigncia de qualquer lapso temporal.

GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O novo divrcio. 1 edio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 139.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 27

DIREITO CIVIL VI

Em relao s aes de separao judicial em curso, sem prolao de sentena, considerando que a medida buscada no mais contemplada no nosso ordenamento, e em razo da economia processual, nos parece plausvel a intimao da parte autora (separao litigiosa) ou dos i nteressados (separao consensual) para, dentro de um prazo estabelecido, readequarem o seu pedido ao novo sistema constitucional, sem que com isto se caracterize alterao de pedido ou causa de pedir, mas simples adaptao de carter material em razo da mudana no texto constitucional. Caso seja realizada a devida readequao, o processo seguir seu curso regular, com vistas decretao do divrcio. Se, por outro lado, houver recusa da parte autora ou dos interessados, ou ainda se os mesmos deixarem transcorrer o prazo sem qualquer manifestao, o magistrado deve extinguir o processo, sem resoluo do mrito, por impossibilidade jurdica do pedido (art. 267, VI do CPC). Aquelas aes de separao de direito cujo ingresso se deu em momento posterior alterao constitucional, devem ser indeferidas de plano pelo mesmo motivo, qual seja, pedido juridicamente impossvel. Vale salientar que, como no se trata de questo pacfica na doutrina e jurisprudncia, h entendimento, embora minoritrio, no sentid o de que deve ser dada s partes a faculdade de optar pela continuidade da demanda de separao, visto que tal instituto no foi extinto do ordenamento, ou pela converso do procedimento em divrcio.
4.2.1. DIFERENA ENTRE DESQUITE E DIVRCIO

Os profissionais do Direito, no Brasil, tm a prtica de utilizar -se de expresses contidas na lei. Assim, enquanto no existiu o divrcio, criado por lei em 1977, utilizava-se largamente as expresses "Desquite por mtuo consentimento" e "Desquite litigioso". A referida lei substituiu a primeira expresso por "Separao Consensual" e a segunda por "Separao Litigiosa". Assim, o antigo Desquite a atual Separao, atualmente revogado por fora da Emenda Constitucional n 66 que alterou o 6 do Art. 226 da Constit uio Federal, e no Divrcio.
4.2.2. DA LEI N 11.441/2007 O DIVRCIO CONSENSUAL EXTRAJUDICIAL

Na esfera dos divrcios e separaes consensuais disciplinados pela Lei n 11.441/2007, com o advento da Emenda Constitucional n 66/2010, os tabelies no devero mais lavrar escrituras pblicas de separao, sob pena de nulidade absoluta do ato, facultan do-se, outrossim, lavrarem atos de converso de separao

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 28

DIREITO CIVIL VI

em divrcio, nos termos do art. 52 da Resoluo n 35 do Conselho Nacional de Justia.2 O divrcio poder seguir a via judicial ou extrajudicial, de acordo com os termos da Lei 11.441, de 04/01/2007, que alterou dispositivos do Cdigo de Processo Civil, possibilitando a realizao de inventrio, partilha, separao consensual (revogado pela EC 66) e divrcio consensual por via administrativa. Dessa forma, permite-se o divrcio consensual extrajudicial ou administrativo, que ser realizado por meio de escritura pblica, desde que o casal no tenha filhos menores ou incapazes. Na escritura pblica de divrcio s extrajudiciais devem constar as disposies atinentes partilha de bens dos cnjuges, ao s alimentos ao nome de casado. possvel a realizao de sobrepartilha pela via administrativa. O mesmo ocorre com a reconciliao na hiptese de uma separao. Cabe ressaltar que a escritura no depende de homologao judicial.
4.3. USUCAPIO URBANA FAMILIAR

O Direito Civil passou a contar no dia 16 de junho de 2011, com mais uma modalidade de usucapio, a Usucapio Familiar. A Lei 12.424/11, acrescentado o art. 1.240 -A, no texto do Cdigo Civil, da seguinte forma: Art. 1240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio, posse direta, com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinqenta metros quadrados) cuja propriedade divida com ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir -lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1o O direito previsto no caput no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. No mbito constitucional, v-se a consagrao do direito a moradia, consagrado no art. 6 da Constituio Federal. Nos direitos reais, uma nova modalidade de usucapio urbana. No direito de famlia, uma sano ao abandono familiar, ressaltando-se desta forma os deveres do casamento ou da unio estvel.
2

Art. 52. A Lei n 11.441/07 permite, na forma extrajudicial, tanto o divrcio direto como a converso da separao em divrcio. neste caso, dispensvel a apresentao de certido atualizada do processo judicial, bastando a certido da averbao no assento de casamento.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 29

DIREITO CIVIL VI

Os requisitos so: 2 anos do abandono do imvel familiar, de forma mansa e pacfica; imvel no superior a 250ms2; ex -cnjuge ou ex-companheiro; o prazo conta-se a partir da separao/dissoluo de fato; nico bem imvel do requente da usucapio. Muitos debates ainda fluiro a partir desta nova modalidade de usucapio familiar.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 30

DIREITO CIVIL VI

5. DA PROTEO DA PESSOA DOS FILHOS


Ocorrendo dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal pela separao judicial por mtuo consentimento ou pelo divrcio direto consensual, h de se observar a questo atinente guarda dos filhos. De acordo com os termos do art. 1.583 do Cdigo Civil, a guarda ser unilateral ou compartilhada:
a) Guarda unilateral : aquela atribuda a um s dos genitores ou a algum que o substitua (art. 1.584, 5.); b) Guarda compartilhada: consiste na responsabilizao conjunta e no exerccio de direitos e deveres do pai e da me que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns.

No se deve confundir a guarda compartilhada com a guarda alternada, que aquele em que o menor permanece em perodos alternados com e me e com o pai (exemplo: quinze dias com o pai e quinze dias com a me). Essa espcie de guarda no aconselhada pelos especialistas em virtude de trazer brutais alteraes na rotina do melhor, o que no aconselhvel em razo de sal condio peculiar de pessoas desenvolvimento. A guarda compartilhada no induz a existncia de mais de um domiclio para o menos, mas a responsabilizao conjunta dos pais no exerccio de seus direitos e deveres decorrentes do poder familiar. 3 A guarda unilateral, que obriga o pai ou a me que no a detenha supervisionar os interesses dos filhos, ser atribuda ao genitor que revele melhores condies para exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes fatores:
a) Afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar; b) Sade e segurana; c) Educao.

Tanto a guarda unilateral como a compartilhada podero ser requeridas, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao autnoma de separao, de divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida cautelar. O juiz, por sua vez, poder fixar a guarda compartilhada ou a unilateral, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em razo da distribuio de tempo necessrio ao convvio deste com o pai e com a me.

STJ, CC 40719/ PE, 2. S., j. 25.08.2004, v.u., rel. Min. Aldir Passarinho, DJ. 06.06.2005

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 31

DIREITO CIVIL VI

Nessas hipteses, o juiz informar na audincia de conciliao ao pai e me, o significado da guarda compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas clusulas. Inovadora previso foi inserida no pargrafo segundo do art. 1.584 do Cdigo Civil, em que se estabelece que a guarda compartilhada ser aplicada, sempre que possvel, quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho. Alm disso, a alterao no autorizada ou descumprimento imotivado de clusula de guarda, unilateral ou compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao nmero de horas de convivncia com o filho. Por outro lado, se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de afinidade e af etividade. Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia sob guarda compartilhada, o juiz, de oficio ou a requerimento do Ministrio Pblico, poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe interdisciplinar. Havendo motivos graves, poder o juiz, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular de maneira diferente da estabelecida a situao deles para com os pais. Do mesmo modo ocorrer nos casos de invalidade do casamento, havendo filhos comuns e se no houver acordo entre os pais quanto guarda dos filhos, Serpa ela atribuda a quem tiver melhores condies de exerc -la. O juiz poder estabelecer de modo diverso existindo graves motivos. O pai ou a me que contrair novas npcias no perde o direito de ter co nsigo os filhos, que s lhe podero se retirados por mandado judicial se provado que no so tratados convenientemente. Aquele em cuja guarda no estejam os filhos, poder visit-los e t-los em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua manuteno e educao. As disposies relativas guarda e prestao de alimentos aos filhos menores estendem-se aos maiores incapazes.
5.1. ALIENAO PARENTAL

Alienao Parental uma expresso proposta por Richard Gardner, em 1985, para a situao em que a me ou o pai de uma criana a treina para romper os

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 32

DIREITO CIVIL VI

laos afetivos com o outro cnjuge, criando fortes sentimentos de ansiedade e temor em relao ao outro genitor. Os casos mais freqentes da Sndrome da Alienao Parental esto associados a situaes onde a ruptura da vida conjugal gera, em um dos genitores, uma tendncia vingativa muito grande. Quando este no consegue elaborar adequadamente o luto da separao, desencadeia um processo de destruio, vingana, desmoralizao e descrdito do ex -cnjuge. Neste processo vingativo, o filho utilizado como instrumento da agressividade direcionada ao parceiro . No Brasil desde Agosto de 2010 a Lei 12.318/2010, conceitua e reconhece a ALIENAO PARENTAL (AP) e a SNDROME DA ALIENAO PARENTAL (SAP), inserindo-as no direito brasileiro e inclusive prevendo punies para seus praticantes, sendo caracterizado como CRIME. A iniciativa da lei, aprovada por unanimidade pelas comisses do congresso pelas quais tram itou, teve origem na organizao poltico-social de centenas de genitores (pais / mes).
5.1.1. FORMAS DE ALIENAO PARENTAL

So formas exemplificativas de alienao parental, alm dos atos assim declarados pelo juiz ou constatados por percia, praticados diretamente ou com auxlio de terceiros:
I. II. III. IV. V. VI. VII.

Realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da paternidade ou maternidade; Dificultar o exerccio da autoridade parental; Dificultar contato de criana ou adolescente com genitor; Dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar; Omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a criana ou adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo; Apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs, para obstar ou dificultar a convivncia deles com a criana ou adolescente; Mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a convivncia da criana ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou com avs.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 33

DIREITO CIVIL VI

6. DAS RELAES DE PARENTESCO


Parentesco a relao vinculatria existente no s entre pessoas que descendem uma das outras ou de um mesmo tronco comum, mas tambm entre o cnjuge e os parentes do outro e entre adotante e adotado. So parentes em linha reta as pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes e parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau, as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra.
6.1. ESPCIES DE PARENTESCO

O parentesco pode ser natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem.
a) b) Natural (consangneo) vnculo entre pessoas que descendem de um mesmo tronco ancestral sendo ligadas pelo mesmo sangue. Ex. pai, filho, dois primos, etc. Afinidade vnculo que se estabelece entre uma pessoa e os parentes de seu cnjuge ou companheiro por determinao express a da lei art. 1.595. Casamento e unio estvel geram parentesco por afinidade. Na linha reta a afinidade no se extingue com o fim do casamento ou da unio estvel; j na linha colateral ocorre a extino, podendo se casar os cunhados. Civil vnculo que se estabelece pela adoo ou outra origem (inseminao artificial). Outra origem inovao do cdigo civil, para atender a outras formas de parentesco, como a inseminao artificial com doador, caso em que a lei considera a paternidade presumida.

c)

6.1.1. PARENTES EM LINHA RETA

As pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes (Art.1.591).
6.1.2. PARENTES EM LINHA COLATERAL AT O 4 GRAU

As pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra (Art. 1.592).

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 34

DIREITO CIVIL VI 6.2. GRAU DE PARENTESCO CONCEITO E CONTAGEM

a distncia, em geraes, que vai de um a outro parente. Contam -se os graus pelo nmero de geraes. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e descendo at encontrar o outro parente. Ex. pai e filho parentes em linha reta em primeiro grau; av e neto, parentes em linha reta em segundo grau. Na linha colateral, a c ontagem tambm faz-se pelo nmero de geraes, parte-se de um parente situado em uma das linhas, subindo se, contando as geraes, at o tronco comum, e descendo pela outra linha, continuando a contagem de geraes, at encontrar o outro parente. Ex. irmo s so colaterais em segundo grau. No h parentesco em primeiro grau na linha colateral, porque quando contamos uma gerao ainda estamos na linha reta. Tios e sobrinhos so colaterais de terceiro grau, primos de quarto grau. Tio -av (irmo do av) e sobrinho-neto (neto do irmo) so colaterais de 4 grau.
6.3. PARENTESCO POR AFINIDADE

Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. O parentesco por afinidade limita -se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro (Art. 1.595). Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel.
6.4. LINHAS DE PARENTESCO a) b) c) d) Reta so as pessoas que descendem umas das outras. Ex. bisav, av, pai, filho, neto, bisneto. No h limite de parentesco. Ascendente sobe de determinada pessoa para seus antepassados. Ex. do pai para o av. Descendente desce de determinada pessoa para seus descendentes. Ex. do pai para o filho. Colateral as pessoas que provm de um tronco comum, sem descenderem uma da outra. Ex. irmos, tios, sobrinhos, primos. Estende -se apenas at o 4 grau.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 35

I EI TABE A E AUS

IVI VI E PARE TES

6.5. A I IAO O fil l ti , i it fili i lifi . s ebi s st i sament : , l i i i t , i i , t i i t i

Presumem-se s fil ) ) ) ) )

asci s cent e itenta ias, el menos, epois e estabeleci a a convivncia conjugal; asci os nos trezentos ias subseqentes issoluo a sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do casamento; avidos por fecundao artificial omloga, mesmo que falecido o marido; avidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embri es excedent rios, decorrentes de concepo artificial omloga; avidos por inseminao artificial eterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.

Salvo prova em contrrio, se, antes de decorrido o prazo de dez meses, a mulher contrair novas npcias e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido, se nascido dentro dos trezentos dias a contar da data do falecimento deste. Presumir-se- do segundo se o nascimento ocorrer aps esse perodo e j decorrido o prazo de cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal. P . I PI ES

SI VEI

Pgin

| 36

DIREITO CIVIL VI

A prova da impotncia do cnjuge para gerar, poca da concepo, ilide a presuno da paternidade, em contrapartida, o adultrio da mulher, ainda que confessado, no ilide.
6.5.1. LEGITIMIDADE PARA CONTESTAR A PATERNIDADE

Cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, sendo tal ao imprescritvel. Contestada a filiao, os herdeiros do impugnante tm direito de prosseguir na ao (Art. 1.601). No basta a confisso materna para excluir a paternidade, a filiao prova -se pela certido do termo de nascimento registrada no Registro Civil.
6.5.2. PROVA DA FILIAO - LEGITIMIDADE PARA PROPOR AO

Compete ao filho, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz. Se iniciada a ao pelo filho, os herdeiros podero continu -la, salvo se julgado extinto o processo.
6.5.3. RECONHECIMENTO VOLUNTRIO DE FILHOS

Pode ser realizado espontaneamente pelo pai, pela me ou por ambos. No admite condio ou termo. Pode ser:
a) b) c) d)

No prprio termo de nascimento; Por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio no precisa ter esse fim especfico, podendo ser d eclarado incidentalmente. Por testamento, ainda que incidentalmente manifestado, mesmo sendo nulo ou revogado, exceto se o motivo da nulidade estiver diretamente relacionado com o reconhecimento, como, por exemplo, a insanidade mental do testador. Por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.

6.5.4. IMPUGNAO DO RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE VOLUNTRIO a) b)

Poder ser feito at 4 anos aps a maioridade; Se o filho for maior o reconhecimento depende de autorizao deste;
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 37

DIREITO CIVIL VI c)

Aps a morte do filho, s possvel o reconhecimento de paternidade se ele deixou descendentes.

6.5.5. AO INVESTIGATRIA DE PATERNIDADE - IMPRESCRITVEL

Pode ser proposta por qualquer filho e cumulada com petio de herana, ao de alimentos, anulao de registro civil. A sentena retroage at a data do nascimento.
6.5.6. AO NEGATRIA DE PATERNIDADE a) b) c) d)

S pode ser proposta pelo marido, sendo tal ao imprescritvel art.1.601. Admite condies que acabem com a presuno do art. 1.597. O adultrio da mulher, ainda que confessado, no suficiente para ilidir a presuno legal de paternidade, podendo se r usado apenas como prova art. 1.600. A confisso da me no suficiente para excluir a paternidade art. 1.602.

6.6. DA ADOO

A adoo da criana e do adolescente reger -se- segundo o disposto no art. 227, 5 da Constituio Federal e na Lei 8.069/1990, o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seus arts. 39 a 52. o ato jurdico por meio do qual uma pessoa, em conformidade com os requisitos legais, confere a outra a condio de filho. negcio bilateral e solene, ato complexo que depende de sentena judicial, pelo qual algum estabelece, irrevogvel e independent emente de qualquer relao de parentesco consangneo ou afim, um vnculo jurdico de filiao, trazendo para sua famlia, na condio de filho, pessoa que geralmente lhe estranha. Pode ser:
a) Simulada ou brasileira registrar filho alheio como prpri o, de comum acordo, para dar-lhe um lar. b) Civil tradicional, regulada pelo Cdigo Civil. c) Estatutria regulada pelo ECA. 6.6.1. REQUISITOS DA ADOO a) S a pessoa maior de dezoito anos pode adotar; b) Adoo por ambos os cnjuges ou companheiros poder ser formalizada, desde que um deles tenha completado dezoito anos de idade, comprovada a estabilidade da famlia; c) O adotante h de ser pelo menos dezesseis anos mais velho que o adotado; PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 38

DIREITO CIVIL VI d) Enquanto no der contas de sua administrao e no saldar o dbito, no poder o tutor ou o curador adotar o pupilo ou curatelado; e) Adoo depende de consentimento dos pais ou dos representantes legais, de quem se deseja adotar, e da concordncia deste, se contar mais de doze anos. Porm o consentimento ser dispensad o em relao criana ou adolescente cujos pais sejam desconhecidos ou tenham sido destitudos do poder familiar; f) Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo e forem marido e mulher, ou se viverem em unio estvel. H de se destacar que os divorciados e os judicialmente separados podero adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas, e desde que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal; g) vedada a adoo por procurao; h) O adotando deve contar com, no mximo, dezoito anos data do pedido, salvo se j estiver sob a guarda ou tutela dos adotantes. 6.6.2. EFEITOS DA ADOO a) Pessoal cria parentesco civil, transfere o poder familiar do pai para o adotante e nome/sobrenome. b) Patrimonial confere o direito de alimentos e sucessrio.

Ao adotado atribui-se a condio de filho, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os impedimentos matrimoniais, sendo recproco o direito sucessrio entre o adotado, seus descendentes, o adotante, seus ascendentes, descendentes e colaterais at o 4 grau, observada a ordem de vocao hereditria. Se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, mantm -se os vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge ou concubino do adotante e os respectivos parentes. No podem adotar os ascendentes e os irmos do adotando. A adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos. Poder ocorrer o deferimento antes de prolatada a sentena, ao adotante que vier a falecer no curso do procedimento, desde que tenha manifestado sua vontade de forma inequvoca. A adoo ser precedida de estgio de convivncia com a criana ou adolescente, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar, observadas as peculiaridades do caso. O estgio de convivncia poder ser dispensado se o adotando no tiver mais de um ano de idade ou se, qualquer que seja a sua idade, j estiver na companhia do

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 39

DIREITO CIVIL VI

adotante durante tempo suficiente para se poder avaliar a convenincia da constituio do vnculo. Em caso de adoo por estrangeiro residente ou domiciliado fora do Pas, o estgio de convivncia, cumprido no territrio nacional, ser de no mnimo qui nze dias para crianas de at dois anos de idade, e de no mnimo trinta dias quando se tratar de adotando acima de dois anos de idade. O vnculo da adoo constitui-se por sentena judicial, que ser inscrita no registro civil mediante mandado do qual no se fornecer certido. A inscrio consignar o nome dos adotantes como pais, bem como o nome de seus ascendentes e nenhuma observao sobre a origem do ato poder constar nas certides de registro. O mandado judicial, que ser arquivado, cancelar o re gistro original do adotado. Somente ser fornecida certido para a salvaguarda de direitos e a critrio da autoridade judiciria. A sentena conferir ao adotado o nome do adotante e, a pedido deste, poder determinar a modificao do prenome e a adoo produzir seus efeitos a partir do trnsito em julgado da sentena. Exceo se verifica na hiptese do falecimento do adotante que manifestou inequivocamente sua vontade, caso em que ter fora retroativa data do bito. A adoo irrevogvel e a morte dos adotantes no restabelece o ptrio poder dos pais naturais. A autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro regional, um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotados e outro de pessoas interessadas na adoo. O adotante estrangeiro dever comprovar, mediante documento expedido pela autoridade competente do respectivo domiclio, estar devidamente habilitado adoo, consoante as leis do seu pas, bem como apresentar estudo psicossocial elaborado por agncia especializada e credenciada no pas de origem. Antes de consumada a adoo no ser permitida a sada do adotando do territrio nacional. A autoridade judiciria, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, poder determinar a apresentao do texto pertinente legislao estrangeira, acompanhado de prova da respectiva vigncia.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 40

DIREITO CIVIL VI

A adoo internacional poder ser condicionada a estudo prvio e anlise de uma comisso estadual judiciria de adoo, que fornecer o respectivo laudo de habilitao para instruir o processo competente.
6.6.3. NOVA LEI DE ADOO PLC 314/2004

Em 15.07.2009, foi enviado sano o Projeto de Lei da Cmara 314/2004, que trata da adoo, alterando dispositivos do ECA e demais normas que se remetem ao assunto. No caso de sano presidencial sem alteraes, vale evidenciar as seguintes novidades:
a) Enquanto que se estabeleciam prazos diferenciados de convivncia, entre adotante estrangeiro residente e domiciliado fora do Pas e adotando, pela nova redao normativa, o prazo de convivncia em territrio nacional passa a ser nico: 30 (trinta) dias (art. 46, 3., do ECA). b) O adotado passa a ter o direito de conhecer sua origem biolgica, a partir dos 18(dezoito) anos, sendo-lhe ressalvado o mesmo direito, ainda que menor, desde que tenha acesso assistncia jurdica e psicolgica (art. 48 do ECA).

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 41

DIREITO CIVIL VI

7. DO PODER FAMILIAR
o conjunto de direitos e deveres conferido aos pais para que possam cuidar tanto dos bens como da pessoa dos filhos. Os filhos, enquanto menores, esto sujeitos ao poder familiar que compete aos pais durante o casamento e a unio estvel. Na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade. assegurado a qualquer dos pais recorrer ao juiz quando divergirem quanto ao exerccio do poder familiar. A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel no alteram as relaes entre pais e filhos seno quanto ao direito dos pais de terem em sua companhia, os filhos. O filho, no reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da me; se a me no for conhecida ou capaz de exerc -lo, dar-se- tutor ao menor.
7.1. CARACTERSTICAS DO PODER FAMILIAR (1.630 a 1.633) a) b) c) d) e) f)

Irrenuncivel, Indelegvel Imprescritvel. Munus pblico Incompatvel com a tutela. Relao de autoridade.

7.2. EXERCCIO DO PODER FAMILIAR QUANTO AOS BENS DOS FILHOS (arts. 1.689 a 1.693) a) b)

Administrao dos bens os pais so administradores legais dos bens dos menores, porm, no podem vender ou onerar sem autorizao judicial. Usufruto pertence aos pais o usufruto e as rendas dos bens dos filhos menores como compensao pelos encargos de sua criao e educao.

7.3. SUSPENSO DO PODER FAMILIAR (art. 1.637)

Constitui sano aplicada aos pais pelo juiz, no tanto com intuito punitivo, mas para proteger o menor. imposta nas infraes menos graves.
7.4. PERDA DO PODER FAMILIAR (art. 1.638)

Decorre de faltas graves, que configuram ilcitos penais, permanente, pois os pais s podem recuper-lo em procedimento judicial, de carter contencioso, desde que comprovem a cessao das causas que a determinaram; imperativa e no facultativa; abrange toda a prole; disciplinado pelo ECA.
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 42

DIREITO CIVIL VI

8. DOS ALIMENTOS
So prestaes determinadas para satisfazer as necessidades de pessoa (parente, cnjuge ou companheiro) que no tenha condies de garantir sua prpria manuteno, de modo a propiciar -lhe uma vida digna. direito pessoal, irrenuncivel, impenhorvel, incompensvel e intransacionvel. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir, uns aos outros, os alimentos de que necessitam para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. Para tanto, os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros, sendo que, na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais. Vale ressaltar que a obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiv er em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato. Sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, poder o as demais ser chamadas a integrar a lide. Se, aps fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias, exonerao, reduo ou majora o do encargo. A pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o alimento, ou dar -lhe hospedagem e sustento, sem prejuzo do dever de prestar o necessrio sua educao, quando menor e competir ao juiz, se as circunstncias o exigirem, fixar a forma do cumprimento da prestao. Na separao judicial litigiosa, sendo um dos cnjuges inocente e desprovido de recursos, prestar-lhe- o outro a penso alimentcia que o juiz fixar. Caso no tenha sido declarado culpado na ao de separao judicial, po rtanto, se um dos cnjuges
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 43

DIREITO CIVIL VI

separados judicialmente vier a necessitar de alimentos, ser o outro obrigado a prest-los mediante penso a ser fixada pelo juiz. Entretanto, se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, no tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado a assegur -los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia. Para obter alimentos, o filho havido fora do casamento pode acionar o genitor, sendo facultado ao juiz determinar, a pedido de qualquer das partes, que a ao se processe em segredo de justia. O credor pode no exercer seu direito, porm o direito a alimentos irrenuncivel, sendo o respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora. Contraindo o credor, casamento, unio estvel ou concubinato, cessa o dever de prestar alimentos, como tambm cessar o direito a alimentos, se tiver procedimentos indigno em relao ao devedor, porm, o novo casamento do cnjuge devedor no extingue a obrig ao constante da sentena de divrcio. As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, sero atualizadas segundo ndice oficial regularmente estabelecido.
8.1. PRESSUPOSTOS (arts. 1.694 e 1.695) a) b) c) d)

Existncia de vnculo de parentesco entre alimentante e alimentado; Necessidade do alimentado; Possibilidade econmica do alimentante; Proporcionalidade entre as necessidades de um e os recursos financeiros do outro.

8.2. ALIMENTOS DEVIDOS AO CNJUGE

O fundamento outro, ou seja, no relao de pa rentesco, mas dever de assistncia em decorrncia da dissoluo da sociedade conjugal, devendo o devedor pag-los a quem necessita e, mesmo se casando novamente, continua devedor. O mesmo no acontece com o credor, que, se contrair nova unio, perde o direito a alimentos do antigo consorte. Os alimentos para o cnjuge culpado sero somente os necessrios sobrevivncia (art. 1.704, nico).
8.3. ALIMENTOS DECORRENTES DO DEVER FAMILIAR

Os alimentos decorrem do dever familiar de sustento e de mtua assistncia (Art. 1.566 e 229 da Constituio Federal), como ocorre na relao entre os pais e filhos
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 44

DIREITO CIVIL VI

menores e entre cnjuges e companheiros. O dever de sustentar os filhos menores expresso nos arts. 1.566, IV do CC e 229 da CF. Cessa quando o filho se emancipa ou atinge a maioridade, podendo, surgir, depois, a obrigao alimentar, de natureza genrica, decorrente do parentesco (art. 1.694).
8.4. CLASSIFICAO OU ESPCIES DE ALIMENTOS

Quanto natureza: naturais ou necessrios (indispensveis sobrevivncia) e civis (para a vida social). Quanto causa jurdica:
a) Legais ou legtimos devidos em virtude de uma obrigao legal, que pode decorrer do parentesco, do casamento ou do companheirismo (art. 1.694); b) Voluntrios emanados de uma declarao de vontade inter vivos (obrigacionais) ou causa mortis (testamentrios); c) Indenizatrios resultante da prtica de ato ilcito.

Quanto finalidade:
a) b) c) Definitivos de carter permanente, embora p ossam ser revistos (art. 1.699); Provisrios fixados liminarmente no despacho inicial e so devidos desde a citao. Provisionais ou Ad Litem determinados em medida cautelar.

Quanto ao momento em que so reclamados:


a) Pretritos quando o pedido retroage a perodo anterior ao ajuizamento da ao. No so devidos. b) Atuais os postulados a partir do ajuizamento da ao; c) Futuros os alimentos devidos somente a partir da sentena. 8.5. OBRIGAO ALIMENTAR (art. 1.694)

Decorre da lei e fundada no parentesco, ficando circunscrita aos ascendentes, descendentes e colaterais at o 2 grau, com reciprocidade.
8.6. CARACTERSTICAS DA OBRIGAO ALIMENTAR a) b)

transmissvel, divisvel e no solidria. (art. 1.700) Cada devedor responde por sua quota-parte. (art. 1.698)

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 45

DIREITO CIVIL VI c)

O devedor de alimentos pode ser preso por uma obrigao alimentar proposta por ele mesmo;

8.7. PESSOAS OBRIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS 1) Em razo da unio conjugal cnjuge ou companheiro, durante ou aps a dissoluo da sociedade conjugal ou da unio estvel. Cessa o dever com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor, bom como com o procedimento indigno deste. (art. 1.694 e 1.708); 2) Em razo do parentesco: a) b) c) d)

Pai e me; Demais ascendentes, na ordem de sua proximidade; Descendentes, na ordem de sucesso; Os irmos, unilaterais ou bilaterais, sem distino ou preferncia (art. 1.696 e 1.697)

8.8. MEIOS PARA GARANTIR O PAGAMENTO DA PENSO a) b) c) d) e) f) g) h)

Ao de alimentos Lei n 5.478/68 Execuo por quantia certa art. 732 do CPC; Penhora sobre os vencimentos e salrios art. 649, IV do CPC; Desconto em folha de pagamento da pessoa obrigada art. 734 do CPC; Reserva de aluguis de prdios do alimentante Lei n 5.478/67, art. 17. Entrega ao cnjuge, mensalmente, para assegurar o pagamento de alimentos provisrios de parte da renda lquida dos bens comuns, administrados pelo devedor, se o regime for de comunho universal de bens; Constituio de garantia real ou fidejussria e de usufruto Lei n 6.515/77, art. 21; Priso do devedor Lei n 5.478/68, art. 21 e art. 733 do CPC.

8.9. AO DE ALIMENTOS (LEI N 5.478/68) RITO ESPECIAL a) S tem legitimidade ativa quem tiver prova pr -constituda do parentesco (certido de nascimento) ou do dever de alimentar (certido de casamento ou comprovante de companheirismo). Quem no tiver, ter de ajuizar ao ordinria. b) Ao despachar a inicial, o juiz fixar desde logo alimentos provisrios; c) A ao revisional dos alimentos definitivos segue o mesmo rito da Lei n 5.478/68. d) Na sentena, o juiz fixa alimentos segundo seu convencimento, no estando adstrito ao quantum pleiteado na inicial. O critri o para a fixao a PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 46

DIREITO CIVIL VI

necessidade do alimentando e a possibilidade do alimentante. No constitui julgamento ultra petita. e) O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende 3 prestaes anteriores citao e as que vencerem n o curso do processo Smula 309 do STJ.
8.10. CARACTERSTICAS DO DIREITO A ALIMENTOS a) b) c) d) e) f) g) h) i)

Personalssimo; Incessvel (o crdito futuro no pode ser cedido) art. 286 e 1.707 Impenhorvel art. 1.707 Incompensvel art. 1.707 Imprescritvel, prescre vendo somente as prestaes j fixadas; Intransacionvel, podendo ser transacionado somente o valor das prestaes (art. 841); afasta o juzo arbitral, por ser direito indisponvel. Atual (exigvel no presente mas no no passado); Irrepetvel ou irrestituvel; Irrenuncivel (o credor, entretanto, pode no exercer o seu direito, ou seja, no postular em juzo)

8.11. CAUSAS DE EXTINO a) b)

Morte do alimentado; Desaparecimento de um dos pressupostos.

8.12. SATISFAO DA OBRIGAO ALIMENTAR (ART. 1.701) a) b) c)

Dar penso ao alimentado; Dar-lhe hospedagem e sustento; Abrange, reciprocamente: ascendentes, descendentes e colaterais at o2 grau.

8.13. DOS ALIMENTOS GRAVDICOS

A Lei 11.804 de 05.11.2008 disciplinou normas para os chamados alimentos gravdicos, que so aqueles devidos mulher gestante. Assim sendo, o art. 1. de referido dispositivo legal traz a prpria mulher gestante como legitimada para pleitear alimentos para cobrirem as despesas do perodo de gravidez, bem como aquelas relacionadas ao p arto. De acordo com a norma do art. 2. da Lei dos Alimentos gravdicos, pode a mulher gestante pleitear alimentos ao suposto pai do nascituro, hiptese em que a
PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 47

DIREITO CIVIL VI

prestao alimentar compreender os valores suficientes para cobrir as seguintes despesas:


a) As despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto; b) Despesas referentes a alimentao especial; c) Assistncia mdica; d) Assistncia psicolgica; e) Exames complementares; f) Internaes; g) Parto; h) Medicamentos; i) Demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico; j) Outras despesas que o juiz considere pertinentes.

Cabe ressaltar que a fixao dos alimentos gravdicos pelo juiz deve levar em considerao a parte das despesas que dever ser cust eada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. Alm disso, o juiz deve atentar para o fato de que os alimentos so irrestituveis e no compensveis, razo pela qual deve ser bastante rigoroso na anlise da prova trazidas aos autos pela gestante, afim de no proferir decises que possam causar danos irreparveis ou de difcil reparao a ambas as partes. Verificados todos os meios de provas trazidos aos autos e conve ncido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos f icam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.
8.14. DIFERENA ENTRE ALIMENTOS E PENSO ALIMENTCIA

Penso alimentcia o que uma pessoa recebe de outra, a ttulo de alimentos. Alimentos tudo o que uma pessoa precisa para poder viver e no pode prover por sua conta. Penso Alimentcia a prestao (obrigao) de alimentos. No aspecto jurdico, Alimentos matria extensa e complexa, que envolve inmeras questes. S para se ter uma idia, um do s melhores e mais completos livros sobre o assunto possui 1175 pginas.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 48

DIREITO CIVIL VI

9. TUTELA E CURATELA
9.1. TUTELA E TUTORES

o conjunto de direitos e deveres que a lei confere a algum para que cuide de um MENOR e administre seus bens pelo fato de este se encontrar fora do poder familiar. Destina-se a suprir a falta do poder familiar e tem ntido carter assistencial. incompatvel com o poder familiar. um mnus pblico, encargo pblico, obrigatrio, delegado pelo Estado, salvo as hipteses dos arts. 1.736 e 1.737.
9.1.1. ESPCIES ORDINRIAS (ARTS. 1.729 a 1.732) a) b) c)

Tutela testamentria atravs de codicilo, escritura pb lica ou particular. Tutela legtima quando no existe tutor testamentrio mas existem parentes consangneos. Tutela dativa quando no existe tutor testamentrio nem a possibilidade de tutor legtimo.

9.1.2. FORMAS ESPECIAIS a) b) c) d)

Tutela de menor aban donado art. 1.734 Tutela de fato ou irregular exercida sem nomeao. Tutela ad hoc ou provisria para a prtica de determinado ato. Tutela dos ndios Lei n 6.001/73

O Tutor representa o menor at 16 anos e o Assistente aps essa idade, no podendo castig-lo fisicamente. Ele s pode alienar os imveis do menor quando houver manifesta vantagem e prvia avaliao e autorizao judicial (art. 1.750).
9.1.3. PROTUTOR (art. 1.742)

um auxiliar do juiz que fica encarrega do de fiscalizar os atos do tutor e informar o juiz. Art. 1.742. Para fiscalizao dos atos do tutor, pode o juiz nomear um protutor.
9.1.4. GARANTIA DA TUTELA a) b) c)

Cauo real ou fidejussria art. 1.745 nico; Responsabilidade subsidiria do juiz art. 1.744, II; Responsabilidade pessoal e direta do juiz art. 1.744, I.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 49

DIREITO CIVIL VI 9.1.5. EXERCCIO DA TUTELA

Assemelha-se ao do poder familiar, mas no se lhe equipara, pois sofre algumas limitaes, sendo ainda sujeito inspeo judicial. O tutor obrigad o a apresentar balanos anuais e prestar contas em juzo, sob forma contbil, de 2 em 2 anos, de sua administrao. A venda de imveis pertencentes ao menor s pode ser feita mediante autorizao judicial e quando houver manifesta vantagem, mediante prvia avaliao judicial.
9.1.6. CESSA A TUTELA EM RELAO AO MENOR (ART. 1763) a) b) c)

Com a maioridade ou emancipao do menor; Caindo o menor sob o poder familiar, no caso de reconhecimento ou adoo; Com a morte.

9.1.7. CESSAM AS FUNES DO TUTOR SEM CESSAR A TUTELA (ART. 1.764) a) b) c)

Expirando o termo em que era obrigado a servir 2 anos; No caso de escusa legtima; Se o tutor for removido.

9.2. CURATELA, CURADORES E INTERDITOS (ARTS. 1.767 a 1.778)

o encargo pblico imposto pelo Estado por meio do qual se conferem a algum poderes para cuidar de pessoas MAIORES INCAPAZES, bem como lhes administrar os bens. O curador pode ser legal (art. 1.775) ou dativo (nomeado pelo juiz). Assemelha-se tutela por seu carter assistencial, destinando -se igualmente proteo de incapazes.
9.2.1. A CURATELA DE MAIORES INCAPAZES REGRA ABOLUTA?

No, a curatela tambm se aplica aos nascituros e ao relativamente incapaz maior de 16 anos e menor de 18 anos que sofra das faculdades mentais.
9.2.2. TUTELA X CURATELA a) Tutela Tutela o poder legal que, recaindo sobre uma pessoa capaz, a torna responsvel para proteger a pessoa e reger os bens de menores que esto fora do ptrio poder. Tutor aquele que foi nomeado para exercer a tutela. Exercida sobre menores de 18 anos; pode ser testamentria, com

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 50

DIREITO CIVIL VI

nomeao do tutor pelos pais; abrange a pessoa e os bens do menor e os poderes do tutor so mais amplos. b) Curatela ou curadoria o encargo conferido por lei a algum, para reger a pessoa e os bens, ou somente os bens, de pessoas menores, ou maiores, que por si no podem fazer, ou por ainda no terem nascido. A curatela dos loucos, surdos-mudos e prdigos pressupe sua interdio. Exercida sobre maiores de 18 anos; no pode ser testamentria sendo sempre judici al; pode compreender somente a administrao dos bens do incapaz (prdigos) e os poderes do curador so mais restritos. c) Interdio - A interdio torna a pessoa incapaz para os atos da vida civil, sendo nomeado um Curador para tanto. Veja Curatela. Para que uma pessoa seja interditada, necessrio um processo judicial onde a incapacidade da pessoa tem que ser provada ao Juiz. Pode ser temporria ou Permanente.
9.2.3. CARACTERSTICAS DA CURATELA a) b) c) d) e)

Fins assistenciais; Carter publicista; Tem carter supletivo da capacidade; temporria, perdurando somente enquanto a causa da incapacidade se mantiver; A sua decretao requer certeza absoluta da incapacidade, obtida por meio do procedimento de interdio.

9.2.4. ESPCIES DE CURATELA FORMAS ORDINRIAS (art. 1.767) a) Pessoas com enfermidade ou deficincia mental, sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; b) Pessoas que por outra causa duradoura no puderem exprimir a sua vontade. c) brios habituais e viciados em txicos. d) Excepcionais sem completo desenvolvimento mental; e) Prdigos. 9.2.5. FORMAS ESPECIAIS DE CURATELA (ART. 1.779 E 1.780) a) b)

Dos nascituros; Do enfermo ou portador de deficincia fsica

9.2.6. LEGITIMIDADE ATIVA PARA PROMOVER A INTERDIO (ART. 1.768) a) b) c)

Pais ou tutores; Cnjuge, companheiro ou qualquer parente. Ministrio Pblico.


PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 51

DIREITO CIVIL VI 9.2.7. QUEM PODE SER NOMEADO CURADOR - CURATELA LEGTIMA: (ART. 1.775) a) b) c)

Cnjuge ou companheiro, no separado judicialmente ou de fato; Na falta destes, qualquer dos pais; Na falta destes, o descendente que se mostrar mais apto. Os mais prximos excluem os mais remotos.

9.2.8. CURATELA DATIVA

quando no existe cnjuge, companheiro e nem pai ou me, o juiz escolhe o curador, que dever ser pessoa idnea, podendo ser es tranha famlia do interdito.
9.2.9. CURATELA DO NASCITURO (arts. 1.779)

Nascituro o ser j concebido, mas que ainda se encontra no ventre materno. Para que tenha curador necessria a ocorrncia de duas circunstncias:
a) b)

Que falea o pai estando a mulher grvida; Que a me no tenha o exerccio do poder familiar.

Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no tendo o poder familiar. nico. Se a mulher estiver interditada, seu curador ser o do nascituro.
9.2.10. CURATELA DE PORTADOR DE DEFICINCIA FSICA (ART.1.780)

A requerimento do enfermo ou portador de deficincia fsica, ou, na impossibilidade de faz-lo, de qualquer das pessoas a que se refere o art. 1.768, dar -se-lhe- curador para cuidar de todos ou alguns de seus negcios ou bens.

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 52

DIREITO CIVIL VI

10. BIBLIOGRAFIA
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Forense, 2003 CHAVES, Antnio. Lies de Direito Civil: direito de famlia. So Paulo: RT, 2003 CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao. v.1, 10.ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro . Direito de Famlia, v.5, 18.ed., So Paulo: Saraiva, 2010. FACHIN, Luiz Edson. Estabelecimento da Filiao e Paternidade Presumida. v.1, 1.ed., Porto Alegre: Safe, 2002 FIUZA, Cesar. Direito Civil: curso completo 7 Ed. ver., atual. e ampl. de acordo com o Cdigo Civil de 2002 Belo Horizonte: Del Rey, 2003. GAGLIANO, Pablo Stolze, Novo Curso de Direito Civil, 2 Ed. So Paulo: Saraiva, 2009. GUIMARES, Acelino P. Aes & Recursos Peties, Separao e Divrcio. V.6, 1.ed., So Paulo: Jurdica Brasileira, 2003 MONTEIRO, Whashington de Barros. Curso de Direito Civil Vol.3 Direito das coisas. So Paulo: Saraiva, 2010. RAMOS, Carmem Lucia Silveira. Famlia sem Casamento, de Relao Existencial de Fato a Realidade Jurdica . v.1, 1.ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2003 . RODRIGUES, Silvio. Direito de Famlia. So Paulo: Saraiva, 2010 .

PROF. ARCNIO PIRES DA SILVEIRA P g i n a | 53