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DIREITO PROCESSUAL PENAL LINHAS GERAIS - PROF MAGDA APOSTILA DE DIREITO PROCESSUAL PENAL - AULA 03

DA AO PENAL
1.1. Conceito Ao penal o instrumento pelo qual o Estado busca, por intermdio de seu representante, a imposio de uma sanso para o acusado que pratica ato tipificado como crime ou contraveno na legislao penal ptria. 1.2. Classificao Segundo o artigo 100 do Cdigo Penal, que traa diretrizes bsicas sobre a classificao da ao penal, esta pode ser pblica ou de iniciativa privada. 1.2.1. Ao penal pblica A ao penal pblica tem como titular exclusivo (legitimidade ativa) o Ministrio Pblico (art. 129, inc. l, da CF/88). Para identificao da matria includa no rol da legitimidade exclusivo do Ministrio Pblico, deve-se observar a lei penal. Se o artigo ou as disposies finais do captulo nada mencionar ou mencionar as expresses " somente se procede mediante representao ou somente se procede mediante requisio do Ministro da Justia", apenas o rgo Ministerial poder propor a denncia (pea inicial de toda a ao penal pblica ). Vale lembrar que, apesar de a matria constar no rol de legitimidade exclusiva do Ministrio Pblico, ante a sua inrcia (se o parquet no oferecer denncia no prazo legal), pode o ofendido ou seu representante legal ingressar com ao penal de iniciativa privada subsidiria da pblica (art. 5., inc. LlX, da CF/88). A ao penal pblica subdivide-se em ao penal pblica incondicionada e ao penal pblica condicionada. Ao penal pblica incondicionada O Ministrio Pblico independe de qualquer condio para agir.Quando o artigo de lLei nada mencionar, trata-se de ao penal pblica incondicionada. regra no Direito Penal brasileiro. Ao penal pblica condicionada.

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Apesar de o Ministrio Pblico ser o titular de tal ao (somente ele pode oferecer a denncia), depende de certas condies de procedibilidade para ingressar em juzo. Sem estas condies, o Ministrio Pblico no pode oferecer a denncia. A condio exigida por lei pode ser a representao do ofendido ou a requisio do Ministro da Justia. Representao do ofendido: Representao a manifestao do ofendido ou de seu representante legal, autorizado o Ministrio Pblico a ingressar com a ao penal respectiva. Se o artigo ou as disposies finais do captulo mencionar a expresso "somente se procede mediante representao", deve o ofendido ou seu representante legal representar ao Ministrio Pblico para que este possa ingressar em juzo.A representao no exige formalidades, deve apenas expressar, de maneira inequvoca, a vontade da vtima de ver seu ofensor processado. Pode ser dirigida ao Ministrio Pblico, ao Juiz de Direito ou autoridade policial (art. 39 do CPP).Pode ser escrita ( regra ) ou oral, sendo que, neste caso, deve ser reduzido a termo. A representao tem natureza jurdica de condio de procedibilidade. A vitima (ou seu representante legal) tem o prazo de seis meses da data do conhecimento da autoria ( e no do crime ) para ofertar sua representao (art. 38 do CPP). Tal prazo contado para oferta da representao e no para o ingresso do Ministrio Pblico com a ao penal, podendo este oferecer a denncia aps os seis meses. Tal prazo no ocorre contra o menor de 18 anos, ou seja, aps completar 18 anos, a vitima ter para representar ao Ministrio Pblico. Em qualquer caso, tal prazo e de direito material ( segue as regras do art. 10do CP- computa-se o dia do comeo e no se prorroga no ltimo dia ). Se a vtima for menor de 18 anos, somente seu representante legal pode oferecer a representao. Se maior de 18 e menor de 21 anos, tanto ela como seu representante legal tm legitimidade,com prazos independentes (Smula n. 594 do STF ),podem oferecer a representao e, caso haja conflito entre os interesses de ambos, prevalece a vontade de quem quer representar. Se houver conflito entre o interesse do ofendido e o do seu representante legal, ser nomeado um curador especial, que verificar a possibilidade ou no da representao. Segundo o artigo 25 do Cdigo de Processo Penal, pode o ofendido retratarse ( ou seja, desistir da representao ) at o oferecimento da denncia. Pode haver a retratao da retratao ( a pessoa retira a representao e depois oferece de novo sempre dentro dos seis meses da data do conhecimento da autoria).

A representao no vincula (obriga) o Ministrio Pblico a ingressar com a ao; o Ministrio Pblico s oferecer a denncia se vislumbrar a materialidade do crime e os indcios da autoria, seno poder pedir o arquivamento do feito. A representao autorizao para a persecuo penal de um fato e no de pessoas (eficcia objetiva). Requisio do Ministro da Justia: requisio o ato poltico e discricionrio pelo qual o Ministro da Justia autoriza o Ministrio Pblico a propor a ao penal pblica nas hipteses legais. Se o artigo ou as disposies finais do captulo mencionar a expresso "somente se procede mediante requisio do Ministro da Justia", para que o Ministrio Pblico possa oferecer a denncia, necessria tal formalidade.Tem natureza jurdica de condio de procedibilidade e, como a representao, no vincula o Ministrio Pblico a oferecer a denncia, este pode requerer o arquivamento. A requisio autorizao para a persecuo penal de um fato e no de pessoas (eficcia objetiva). O Ministro da Justia no tem prazo para oferecer a requisio, pode faze-lo a qualquer tempo (no sujeita aos seis meses de prazo como representao). A lei silencia sobre a possibilidade de retratao. Sobre o assunto, a doutrina apresenta duas orientaes: segundo o Prof. Damsio de Jesus , entre outros, deve-se aplicar a analogia com o instituto da representao (art. 25do CPP) , sendo, portanto, possvel retratao; segundo outra parte da doutrina , a requisio irretratvel , pois o art. 25 do Cdigo Penal de Processo no prev tal possibilidade.

2. PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA 2.1. Princpio da Oficialidade Somente o Ministrio Pblico pode oferecer a denncia (art. 129, I, da CF/88). Esse princpio extinguiu o chamado procedimento judicialiforme, tambm chamado de "jurisdio sem ao" (verificava-se nas contravenes penais art. 26 do CPP; nas leses corporais culposas e no homicdio culposo) . Nesses casos, o juiz, por meio de portaria , iniciava a ao penal (no havia denncia por parte do MP). 2.2. Princpio da Obrigatoriedade

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O Ministrio Pblico tem o dever, e no a faculdade, de ingressar com a ao penal pblica, quando concluir que houve um fato tpico e ilcito.Como o rgo Ministerial tem o dever de ingressar com a ao penal pblica, o pedido de arquivamento deve ser motivado (art. 28 do CPP). Esse princpio foi mitigado (restrito) com a entrada em vigor da Lei n. 9.099/95 ( arts. 74 e 76). Antes de oferecer a denncia, o Ministrio Pblico pode oferecer a transao, um acordo com o autor do fato princpio da discricionariedade regrada. 2.3. Princpio da Indisponibilidade da Ao Penal Pblica Depois de proposta a ao , o Ministrio Pblico no pode dela desistir (art. 42 do CPP). O artigo 564, inciso III, "d " , do Cdigo de Processo Penal prev que o Ministrio Pblico deve manifestar-se sobre todos os termos da ao penal pblica. Tambm foi mitigado pela Lei n. 9.099/95 (referente a crimes de menor potencial ofensivos e nas contravenes penais art. 61), o Ministrio Pblico pode propor ao acusado a suspenso condicional do processo, art. 89. 2.4. Princpio da Indivisibilidade O Ministrio Pblico no pode escolher, dentre os indiciados , qual vai processar . Decorre do princpio da obrigatoriedade. 2.5. Princpio da Intranscendncia A ao penal no pode passar da pessoa do autor e do partcipe . Somente estes podem ser processados (no pode ser contra os pais ou representante legal do autor ou partcipe). 2.6. Observao Tanto a ao penal pblica incondicionada como a condicionada norteiam-se por tais princpios. Quando se tratar, porm , de ao penal pblica condicionada, deve ser observada a representao do ofendido ou a requisio do Mistrio da Justia ( condies de procedibilidade).

3. AO PENAL PRIVADA 3.1. Conceito a ao proposta pelo ofendido ou seu representante legal. 3.2. Substituio Processual O Estado o titular exclusivo do direito de punir. Nas hipteses de ao

penal privada, ele transfere ao particular a iniciativa da ao, mas no o direito de punir. O ofendido, portanto, em nome prprio, defende interesse alheio (legitimao extraordinria ). Na ao penal pblica ocorre legitimao ordinria porque e o Estado soberano, por meio do Ministrio Pblico, que movimenta a ao. 3.3. Espcie de Ao Penal Privada Ao penal exclusivamente privada: aquela proposta pelo ofendido ou o seu representante legal, que permite, no caso de morte do ofendido, a transferncia do direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao ao cnjuge, ao ascendente, ao descendente ou ao irmo (art. 31do CPP). Ao penal privada personalssima: aquela que s pode ser promovida nica e exclusivamente pelo ofendido. Ex.: adultrio (art. 240 do CP), induzimento a erro essencial (art. 236 do CP). Ao penal privada subsidiria da pblica: aquela proposta pelo ofendido ou por seu representante legal na hiptese de inrcia do Ministrio Pblico em oferecer a denncia. 3.4. Prazo Em regra, o prazo para o oferecimento da queixa de 6 meses a contar do conhecimento da autoria. um prazo decadencial, pois seu decurso leva extino do direito de queixa. A decadncia no extingue o direito de punir (o que leva tal direito extino a prescrio e no a decadncia).A decadncia extingue o direito de ao (queixa) e o direito de representao ( nas aes pblicas condicionadas). Trata-se de prazo de direito material contado de acordo com o Cdigo Penal, computando-se o dia do comeo e excluindo-se o do dia final; no se prorroga se terminar no domingo ou feriado. Interrompe-se com o oferecimento da queixa, e no com seu recebimento. O recebimento interrompe a prescrio. No caso da ao privada subsidiria da pblica, o prazo decadencial de 6 meses tambm, contudo, conta-se a partir do encerramento do prazo para oferecimento da denncia. A decadncia do direito de queixa subsidiria no extingue a punibilidade, s extingue o direito de ao, portanto, o Ministrio Pblico pode oferecer a denncia a qualquer tempo no estando restrito aos 6 meses, pois a ao privada subsidiria da pblica conserva sua parte pblica. 3.5. Princpios da Ao Privada 3.5.1. Princpio da convenincia ou a oportunidade O ofendido tem faculdade, no dever de propor a ao penal. 3.5.2. Princpio da disponibilidade

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O ofendido pode desistir ou abandonar a ao privada at trnsito em julgado da sentena condenatria, por meio do perdo ou perempo (arts. 51 e 60 do CPP , respectivamente). A desistncia com aceitao do ofendido equivale ao perdo. 3.5.3. Princpio da indivisibilidade O ofendido obrigado a incluir na queixa todos os ofensores. No obrigado a apresentar a queixa , mas, se o fizer, obrigado a interpor contra todos (art. 48 do CPP). A excluso voluntria na queixa- crime de algum ofensor acarreta a rejeio da pea inicial em face da ocorrncia da renncia tcita no tocante ao no includo esta causa extinta da punibilidade comunica-se aos querelados (art. 49 do CPP). 3.5.4. Princpio da intranscendncia Trata-se de princpio constitucional de direito penal que impe que a ao penal s pode se ajuizada contra o autor do fato e nunca contra os seus sucessores. 3.6. Denncia e Queixa. 3.6.1. Requisitos da denncia (art. 41 do CPP). Endereamento: o endereamento equivocado caracteriza irregularidade, sanvel com a remessa dos autores ao juiz competente. mera

Descrio completa dos fatos em todos as circunstncias: no processo penal, o ru defende-se dos fatos, sendo irrelevante a classificao jurdica destes.O que limita a sentena so os fatos; sua narrao incompleta acarreta a nulidade da denncia, se a deficincia inviabilizar o exerccio do direito de defesa. Na hiptese de concurso de agentes (co-autoria e participao), necessria a descrio da conduta de cada um. Excees: crimes de autoria coletiva (praticados por multido); delitos societrios (diretores se escondem atrs da pessoa jurdica). Classificao jurdica dos fatos: no e essencial, pois o ru se defende dos fatos e no das acusaes jurdica (juria novit cria o juiz conhece o direito). O juiz no pode, ao receber a denncia, dar uma classificao jurdica diversa da contida na exordial porque a fase correta para isso a sentena (art. 383 do CPP); o recebimento uma deciso de mera prelibao, sem o exame aprofundado da prova; no h ainda prova produzida pelo crivo do contraditrio. Qualificao da denunciado: individualizar quem est sendo acusado.No havendo dados para a qualificao do acusado, a denuncia dever fornecer seus dados fsicos (traos caractersticos), desde que possvel. Rol de testemunhas: a denncia o momento oportuno para o arrolamento das testemunhas, sob pena de precluso. Perdida a oportunidade, o rol poder ser

apresentado aguardando-se que o juiz proceda a oitiva considerando as testemunhas como suas. Pedido de condenao: no se exige frmula sacramental ("peo a condenao), basta que fique implcito o pedido. A falta acarreta mera irregularidade. Nome, cargo e posio funcional do denunciante: s haver nulidade quando essa falta inviabilizar por completo a identificao da autoria da denncia. Assinatura: a falta no invalida a pea se no houver dvidas quanto a sua autenticidade. Denncia alternativa a descrio alternativa dos fatos, de maneira que, no comprovado o primeiro fato, pede-se a condenao do segundo subsidiariamente (princpio da eventualidade). A denncia alternativa inepta, pois inviabiliza o direito de defesa. Segundo a Smula n. 1 das mesas de Processo Penal da USP, a denncia no se deve se aceita. 3.6.2. Requisitos da queixa So os mesmos requisitos da denncia, acrescida a formalidade do art. 44 do Cdigo de Processo Penal. Na procurao, devem constar o fato criminoso e o nome do querelado. 3.7. Causas de Rejeio da Denncia ou Queixa 3.7.1. Quando o fato narrado evidentemente no constituir um crime O juiz rejeitar a denncia quando da leitura do fato concluir que este atpico ou que est acobertado por causa de excluso de ilicitude, porque falta uma condio da ao uma verdadeira impossibilidade jurdica do pedido. O art. 43, inc. I, do Cdigo de Processo Penal faz coisa julgada material (no pode ser oferecida a denncia novamente). 3.7.2. Quando j estiver extinta a punibilidade do agente Falta uma condio da ao, que o interesse de agir. Faz coisa julgada material (art. 43, inc. II, do CPP). 3.7.3. Ilegitimidade de parte Quando se verifica impertinncia subjetiva da ao (art. 43, inc. III, do CPP). 3.7.4. Quando faltar condio de procedibilidade Ex.: apresentar a denncia sem representao quando esta for exigida por

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lei ( art. 43, inc. III, 2. parte, do CPP). 3.7.5. Quando faltar justa causa para a denncia preciso um mnimo de lastro da existncia do crime ou sua autoria (art. 648 inc. I, do CPP). 3.8. Renncia a abdicao do direito de oferecer queixa ou representao. S possvel renunciar a uma ao penal privada ou uma ao penal pblica condicionada, tendo em vista que o Ministrio Pblico jamais pode renunciar a qualquer ao pblica. A renncia unilateral, ou seja, no depende da aceitao do ru, sendo causa extinta da punibilidade. A renncia, no entanto, extraprocessual, s poder existir antes da propositura da ao. Existem duas formas de renncia: Expressa: quando houver uma declarao assinada pela vtima; Tcita: quando a vtima praticar ato incompatvel com a vontade de processar (ex.: o casamento da vtima com o agressor). A renncia concedida a um ru estende-se a todos, ou seja, quando houver vrios rus, a renncia com relao a um deles, implica, obrigatoriamente, renuncia a todos. No caso de dupla titularidade para propositura da ao, a renncia de um titular no impede a propositura da ao pelo outro. No se deve confundir renncia com desistncia, tendo em vista que ocorre antes da propositura da ao e esta depois da propositura da ao. A nica situao de desistncia da ao est prevista no art. 522 do Cdigo de Processo Penal. 3.9. Perdo do Ofendido possvel somente na ao penal privada, tendo em vista que o Ministrio Pblico no pode perdoar o ofendido. O perdo obsta o prosseguimento da ao, causando extino da punibilidade. Verifica-se o perdo aps o incio da ao, pois, tecnicamente, o perdo antes da ao configura renncia. Adite-se o perdo at o trnsito em julgado final. Existem duas formas de perdo: expresso: quando houver uma declarao assinada pelo querelante; tcito: quando o querelante praticar ato incompatvel com a vontade de processar.

O perdo bilateral, depende sempre da aceitao do querelado. Caso no haja aceitao, o processo prosseguir. A aceitao do querelado poder ser: expressa: quando houver uma declarao assinada; tcita: se no manifestar em trs dias. O perdo concedido a um co-ru estende-se a todos, entretanto, se algum dos co-rus no o aceitar, o processo seguir somente para ele. possvel o perdo parcial (p.ex.: perdoar por um crime e no perdoar por outro), previso doutrinria, pois a lei no trata a respeito. No caso de dupla titularidade, o perdo concedido por um titular, havendo oposio do outro, no produzir efeitos, e o processo prosseguir. 3.10. Perempo Significa a "morte" da ao penal privada em razo da negligncia do querelante. So hipteses de perempo : a) quando o querelante deixa de promover o andamento do processo por 30 dias seguidos, a perempo automtica; b) quando morre o querelante e nenhum sucessor aparece para dar prosseguimento ao, em 60 dias; c) quando o querelante deixa de comparecer a ato em que deveria pessoalmente estar presente; d) quando o querelante deixa de pedir a condenao do querelado nas alegaes finais; e) quando o querelante pessoa jurdica que se extingue sem deixar sucessor; f) quando morre o querelante na ao privada personalssima.

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