KPMG Ley #20

SERVICIOS DE RIESGO & CUMPLIMIENTO
Ley 20.393
Responsabilidad Penal de las Personas Jurdicas en los Delitos de Lavado de Activos, Financiamiento del Terrorismo y Delitos de Cohecho ADVISORY
Julio de 2010
Facilitadores: Jssica Gmez T. Jorge Torres A.
Temas a Analizar
I. II. III.
Antecedentes Generales Delitos Sanciones
IV. Marco de Referencia para implementar un Modelo de Prevencin de Delitos V. Plan de Trabajo
2010 KPMG Auditores Consultores Ltda., firma chilena miembro de KPMG Internacional, una cooperativa suiza. Derechos reservados. Impreso en Chile.
Antecedentes Generales
El 2/12/09 (publicacin en D. O.) entr en vigencia la Ley 20.393 que establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas, sin efecto retroactivo (sigue tendencia ya hecha por otros pases como USA, Italia, Francia, Austria y Suiza) Delitos: lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho a un empleado pblico (art. 1). Requerimiento de la OCDE (Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico) para el ingreso de Chile a ella. Las empresas tendrn responsabilidad y sern imputables slo cuando stas se beneficien directamente de la comisin de un delito, y no cuando afecta slo la persona que lo comete en beneficio propio o a favor de un tercero.
Antecedentes Generales
(Cont.)
Caracterstica importante: al margen de las discusiones sobre su coherencia dogmtica-penal con presupuestos tradicionales de derecho penal, aumenta el mbito de sujetos a reprochar estos delitos, incluyendo a las personas jurdicas de derecho privado y empresas del estado como entes capaces de afectar bienes jurdicos. Es decir, permitir que el Ministerio Pblico pueda imputar responsabilidad a las personas jurdicas cuando no pueda establecer la responsabilidad de personas naturales. Segn la ley, las empresas pueden adoptar un modelo preventivo que fomente la prevencin, deteccin y correccin de prcticas que favorezcan la comisin de los delitos contemplados, basado en la autorregulacin de la empresa que incentiva a sus empleados a prevenir y denunciar hechos delictuosos cometidos en su interior.
Delitos
Existencia del Delito o Tipo Penal: 1. Por existir un hecho punible cometido por personas naturales: Dueos, controladores, responsables, ejecutivos principales, representantes o quienes realizan actividades de administracin de la persona jurdica, o por. Personas naturales que estn bajo la direccin o supervisin directa de algunos de los nombrados anteriormente. 2. Por comisin del delito en el inters o provecho de la persona jurdica; pero no ser responsable cuando las personas naturales sealadas cometan el delito slo en ventaja propia a favor de un tercero. Por incumplimiento del deber de direccin y supervisin por la persona jurdica y que tal conducta haya hecho posible la comisin del delito.
3.
Delitos (Cont.)
Responsabilidad Penal de la Persona Jurdica 1. Es autnoma de las personas naturales y subsiste aunque se haya extinguido la responsabilidad penal individual (por muerte, cumplimiento de la condena). Podr perseguirse aun cuando no haya sido posible establecer la participacin del o los responsables individuales. La transmisin de la responsabilidad penal de la persona jurdica est afecta a la pena de multa: en caso de transformacin, fusin o absorcin responde por el total de la cuanta; de divisin, las personas jurdicas resultantes son solidariamente responsables de la misma, y si hay disolucin de comn acuerdo, la multa se trasmite a los socios o partcipes hasta el limite de la liquidacin asignada.
2.
3.
Tipos de Delitos
Descripcin de los Delitos: 1. Lavado de Activos: Cualquier acto tendiente a ocultar o disimular el origen ilcito de determinados bienes, a sabiendas que provienen de la perpetracin de delitos relacionados con el trafico ilcito de drogas, terrorismo, trfico de armas, promocin de prostitucin infantil, secuestro, cohecho y otros. El que adquiera, posea, tenga o use los referidos bienes con el nimo de lucro cuando al momento de recibirlos ha conocido su origen ilcito.
Tipos de Delitos (Cont.)
Tipos de Delitos (Cont.)

Descripcin de los Delitos: 2. (Cont.)
Financiamiento de Actividades Delictuales Terroristas: Persona que por cualquier medio solicite, recaude o provea fondos con la finalidad de que se utilicen en la comisin de cualquiera de los delitos terroristas sealados en la ley 18.314 (art. 2): Apoderarse o atentar contra un medio de transporte pblico en servicio. Atentado contra el jefe de Estado y otras autoridades. Asociacin ilcita con el objeto de cometer delitos terroristas.
Tipos de Delitos
(Cont.)
A quienes aplica?
Personas jurdicas de derecho privado
Empresas Corporaciones Fundaciones

Empresas del Estado No se aplica a:
El Fisco Municipalidades Intendencias, Municipalidades, Ministerios Embajadas
Casos emblemticos
Ley 20.393: Modelo de Prevencin
Sanciones que establece la Ley

Disolucin o cancelacin de la personalidad jurdica. Sancin no aplicable a empresas del Estado ni a personas jurdicas de derecho privado que presten un servicio de utilidad pblica, cuya interrupcin pudiere causar graves consecuencias sociales y econmicas o daos serios a la comunidad, como resultado de la aplicacin de dicha pena. Prohibicin temporal o perpetua de celebrar actos y contratos con organismos del Estado. Prdida parcial o total de los beneficios fiscales o prohibicin absoluta de recepcin de los mismos por un perodo determinado. Multa a beneficio fiscal (Montos van desde las 200 hasta las 20.000 UTM). Penas accesorias (publicacin de un extracto de la sentencia y comiso).
Certificacin modelo de prevencin

Las personas jurdicas podrn certificar el diseo e implementacin de su modelo de prevencin. Expedida por empresas de auditora externa, sociedades clasificadoras de riesgo u otras entidades registradas ante la Superintendencia de Valores y Seguros que puedan cumplir esta labor (de conformidad a la normativa que debe establecer la SVS) Las personas naturales que participan en las actividades de certificacin realizadas por estas entidades se entienden como funcionarios pblicos en los trminos del artculo 260 del Cdigo Penal.
Modelo Coso
ES ON I TO ES OS M ER EN I R I M FO N C LI P I N NA UM FI C
Ambiente de Control Definicin de medios y facultades mnimas del encargado de prevencin de delitos. Roles y responsabilidades de los distintos responsables. Estructura organizacional y comits requeridos. Polticas y procedimientos relativas al Modelo de prevencin Cdigos de tica y normas de conducta Reglamento interno. Definicin de sanciones Anexos a contratos de trabajo y prestacin de serviciosy otros documentos
OP
A ER
Monitoreo Monitoreo Informacin & Informacin & Comunicacin Comunicacin Actividades de Control Actividades de Control Evaluacin del Riesgo Evaluacin del Riesgo Ambiente de Control Ambiente de Control
El diseo del Modelo de prevencin contempla todos los elementos de COSO
Unidad A Unidad B Actividad 1 Actividad 2
Modelo Coso
Evaluacin de Riesgo
I AC ON ES TO ES OS M ER EN I R I M FO N C LI P I N NA UM FI C
OP
ER
Perfil de riesgos para la comisin de delitos. Definicin de un umbral de riesgo para evaluar el nivel de exposicin al riesgo Identificacin de Gaps y Controles Definicin de un proceso continuo
Modelo Coso
Actividades de Control
AC NE IO S TO ES OS M ER EN I R I M FO N C LI P I N NA UM FI C
E OP
Plan de accin para disminuir dichas brechas. Controles especificos para prevenir o detectar delitos. Anlisis pro activo de Datos Anlisis de la Plataforma tecnolgica.
Modelo Coso
NE IO S TO ES OS M ER EN I R I M FO N C LI P I N NA UM FI C
OP
A ER
Informacin y Comunicacin Programas de divulgacin y comunicacin. Programas de capacitacin y difusin.
Modelo Coso
NE IO S TO ES OS M ER EN I R I M FO N C LI P I N NA UM FI C
OP
A ER
Monitoreo Protocolos de monitoreo e investigacin. Canal de denuncia y procedimientos de revisin de casos Estructura de reporte.
Estrategias para la Administracin del riesgo Prevencin, Deteccin y Respuesta
Elementos para un Modelo de Prevencin de Delitos
Prevencin
Deteccin
Supervisin del directorio/comit de auditora Funciones de los ejecutivos y de la gerencia
Respuesta
Funciones de auditora interna, cumplimiento normativo y monitoreo
Evaluacin de los riesgos de fraude y conductas irregulares Cdigo de conducta y normas Procedimientos de due diligence para empleados y terceros Comunicacin y capacitacin Controles de riesgo especficos de procesos
Informacin a travs de denuncias y lneas ticas Auditora y monitoreo Anlisis proactivo de datos Pruebas de Cumplimiento (AML, FCPA)
Protocolos internos de investigacin Protocolos de cumplimiento y rendicin de cuentas Protocolos de provisin de informacin a terceros Protocolos de acciones correctivas (remediacin)
Prevencin
Elementos:
1. 2. 3. 4.
Liderazgo y Gobierno Funcin de auditora interna Cdigo de conducta Procedimientos de due diligence para empleados y terceros Comunicacin y capacitacin Evaluacin de los riesgos de fraude y conductas irregulares
Los controles preventivos se disean Los controles preventivos se disean para reducir el riesgo de que ocurran para reducir el riesgo de que ocurran actos de fraude conductas actos de fraude yyconductas irregulares irregulares
5. 6.
Prevencin, continuacin continuacin

1. Liderazgo y Gobierno
Supervisin del directorio / Comit de auditora Tiene un rol importante en la supervisin e implementacin de controles para mitigar el riesgo de fraude y conducta indebida. Puede delegar la supervisin principal de la administracin del riesgo de fraude y conductas irregulares en el comit de auditora, que debe:
Analizar los asuntos identificados durante la evaluacin de riesgo de fraude y conductas irregulares de la organizacin. Revisar con los auditores internos y externos los hallazgos sobre la efectividad de los programas y controles de prevencin de fraude y conducta indebida en la organizacin. Establecer procedimientos para la recepcin y tratamiento de preguntas o inquietudes respecto de asuntos contables y de auditora potencialmente cuestionables.
Supervisin de la alta gerencia El CEO establece el tono tico y alienta la cultura de la tica y la integridad. El director a cargo de cumplimiento normativo (Compliance Officer) puede presidir un comit de gerentes de funciones cruzadas que:
Coordine las actividades de evaluacin del riesgo de la organizacin. Supervise el diseo e implementacin de los programas y controles de prevencin del riesgo Establezca las polticas y normas de prcticas de negocios aceptables. Informe al directorio y/o al comit de auditora los resultados de las actividades de administracin del riesgo de fraude y delito en la organizacin.

2. Funcin de auditora interna
Incluye las siguientes responsabilidades: Asistencia en la evaluacin del riesgo de delitos de la organizacin y colaboracin en la elaboracin de conclusiones sobre las estrategias adecuadas para minimizar el riesgo. Planificacin y desarrollo de la evaluacin del diseo y de la efectividad operativa de los controles de prevencin de delito. Informar al comit de auditora acerca de las evaluaciones de control interno, auditoras, investigaciones y actividades relacionadas.
3. Cdigo tica y de Conducta

Adhesin por parte de los directivos de la organizacin. Lenguaje simple, conciso y positivo. Lineamientos especficos basados en cada una de las principales polticas de la compaa o reas de riesgo de cumplimiento normativo. Lineamientos prcticos sobre riesgo en base a situaciones reconocibles o ejemplos hipotticos. Formato visualmente atractivo. Herramientas para la toma de decisiones sobre asuntos ticos. Designacin de canales de informacin y mecanismos viables para informar inquietudes y solicitar asesoramiento.

4. Procedimientos de due diligence para empleados y terceros
Se utiliza en la contratacin, conservacin y promocin de empleados, representantes, proveedores y terceros. El alcance y profundidad del due diligence varan segn el riesgo identificado en la organizacin, puesto o nivel de autoridad de la persona, y leyes especficas del pas en el que se encuentra la organizacin.
5. Comunicacin y capacitacin
-
Integral y basada en las funciones del puesto de trabajo y las reas de riesgo. Integrada con otras actividades de capacitacin, cuando sea posible. Efectiva en una variedad de situaciones, utilizando mltiples mtodos y tcnicas. Regular y frecuente, debe alcanzar a todos los empleados.

6. Proceso de evaluacin del fraude y conducta irregular
Identificar unidades de negocios, ubicaciones o procesos que se deban evaluar Inventariar y clasificar los riesgos de delitos, fraude y conducta irregular Calificar a los riesgos en base a la probabilidad de ocurrencia y materialidad Minimizar los riesgos mediante la optimizacin de los controles

Proceso de evaluacin del fraude, delito y conducta irregular evaluacin
Riesgos
Procesos de negocio
Actividades
Controles
Controles faltantes
Controles dbiles
Burocracia
Deteccin
Elementos:
1.
Procedimientos para asesoramiento e conductas irregulares. Auditora y monitoreo.
solicitar informar
2. 3.
Anlisis proactivo de datos.
Los controles de deteccin estn Los controles de deteccin estn diseados para descubrir el fraude diseados para descubrir el fraude la conducta irregular cuando yyla conducta irregular cuando ocurren ocurren
Deteccin, Continuacin Continuacin

1. Procedimientos para conductas irregulares
-
solicitar
asesoramiento
informar
Las lneas ticas constituyen un mtodo viable para que empleados y terceros, si corresponde, se animen a:
Comunicar sus inquietudes acerca de posibles delitos y conductas irregulares Soliciten asesoramiento antes de tomar decisiones cuando el curso de accin no es claro.
Las lneas ticas caractersticas:
deberan
contar
con
las
siguientes
Confidencialidad Anonimato Disponible en toda la organizacin Asistencia en tiempo real Clasificacin de asuntos relacionados con la emisin de informes financieros Notificacin al comit de auditora Seguimiento para que no existan represalias Comunicacin adecuada
Deteccin, Continuacin Continuacin

- Las lneas ticas: Permiten a la compaa tomar medidas inmediatas y efectivas Permiten a los Comits de Auditora alcanzados por la ley de Sarbanes Oxley cumplimentar con el requerimiento de contar con lneas annimas de denuncias por parte de los empleados Segn surge de una reciente encuesta realizada por la Association of Certified Fraud Examiners (ACFE), el 47% de los fraudes son identificados a travs de denuncias realizadas por los propios empleados.
2.
Auditora y monitoreo
- Los protocolos deberan: Ocurrir en el curso normal de las operaciones Basarse en informacin externa para corroborar la informacin generada internamente Comunicar formalmente a los directivos de la organizacin las deficiencias y excepciones identificadas Utilizar los resultados para mejorar y modificar otros controles
Deteccin, Continuacin Deteccin, Continuacin

3. Anlisis proactivo de datos (APD)
Uso de herramientas y metodologas sofisticadas de anlisis de datos Cotejo automtico de datos Identificacin de relaciones no evidentes para detectar posibles fraudes y conductas irregulares Los beneficios incluyen: Identificacin de relaciones ocultas entre personas, organizaciones y hechos Un medio para analizar operaciones sospechosas. La capacidad de evaluar la efectividad de los controles internos tendientes a prevenir o detectar actividades fraudulentas. Potencial para monitorear continuamente amenazas de fraudes, delitos y vulnerabilidades. Capacidad para considerar y analizar miles de operaciones (100% de los datos). Capacidad para considerar los asuntos organizacionales y de la industria especficos de la compaa.
Respuesta
Elementos: Investigaciones Cumplimiento y rendicin de
cuentas
Accin Correctiva
Los controles que estn diseados Los controles que estn diseados para adoptar las acciones para adoptar las acciones correctivas subsanar de el dao correctivas yysubsanar de el dao provocado por el fraude, delito provocado por el fraude, delito oo conducta irregular conducta irregular
Consideraciones Generales para Implementar un Modelo de Prevencin de Delitos

Empresa pblica o privada y su giro Empresa con o sin fines de lucro Sujetos obligados por la Ley de Lavado de Activos (Ley
19.913)
Identificar los riesgos de delitos acorde al negocio Existencia de un modelo de prevencin de lavado de activos Se han identificados los procesos y subprocesos de la entidad que facilita la identificacin de riesgos de delitos. Se ha implementado controles a nivel de entidad, que incluye elementos del modelo prevencin (Ej. Cd. de Etica, canal de denuncia). Se requerira evaluar su funcionamiento y complementarlo con los delitos de la Ley 20.393
Ha implementado un modelo de Gestin de Riesgos Corporativos (ERM) Regulada por la Ley Sarbanes Oxley (Matriz o Filial). Existencia de cdigo tica y de conducta y su nivel de madurez
Que hacer?
1 ETAPA Diagnstico
Efectuar un Diagnstico del Modelo de Prevencin de Delitos, el cual incluir el anlisis de las brechas identificadas con respecto a la normativa vigente y las mejores prcticas internacionales.
2 ETAPA Remediacin
Periodo de remediacin que permita mejorar o implementar actividades/procesos para el Modelo de Prevencin adecuado.
3 ETAPA Diseo e Implementacin
Desarrollar e implementar un Modelo General de Prevencin de Delitos, incluyendo la estructura organizacional, definicin de roles y responsabilidades (encargado de prevencin y otros), entre otros. Desarrollar un Modelo de Prevencin Especifico para cada sociedad
4 ETAPA Certificacin u Opinin Independiente
Evaluacin del Modelo de Prevencin de Delitos, con base en marco de referencia (COSO), aplicando normas de auditoria de la profesin ( Normas de Atestiguacin)
Normas Profesionales de Atestiguacin
Sustentaremos nuestra opinin en las normas profesionales de atestiguacin en Chile emitidas por el Colegio de Contadores de Chile A. G. (anteriormente contenidas en las International Standards on Assurance Engagement (ISAE 3000), emitidas por el International Federation of Accountants (IFAC))
Muchas gracias!!!!
Jssica Gmez T. Directora Riesgo & Cumplimiento KPMG Auditores Consultores
Jorge Torres Gerente Riesgo & Cumplimiento KPMG Auditores Consultores

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Facilitadores: Jssica Gmez T. Jorge Torres A.

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Tipos de Delitos (Cont.)

Tipos de Delitos (Cont.)

Empresas Corporaciones Fundaciones

El Fisco Municipalidades Intendencias, Municipalidades, Ministerios Embajadas

Ley 20.393: Modelo de Prevencin

Sanciones que establece la Ley

Certificacin modelo de prevencin

El diseo del Modelo de prevencin contempla todos los elementos de COSO

Unidad A Unidad B Actividad 1 Actividad 2

El diseo del Modelo de prevencin contempla todos los elementos de COSO

Unidad A Unidad B Actividad 1 Actividad 2

El diseo del Modelo de prevencin contempla todos los elementos de COSO

Unidad A Unidad B Actividad 1 Actividad 2

Informacin y Comunicacin Programas de divulgacin y comunicacin. Programas de capacitacin y difusin.

El diseo del Modelo de prevencin contempla todos los elementos de COSO

Unidad A Unidad B Actividad 1 Actividad 2

El diseo del Modelo de prevencin contempla todos los elementos de COSO

Unidad A Unidad B Actividad 1 Actividad 2

Estrategias para la Administracin del riesgo Prevencin, Deteccin y Respuesta

Elementos para un Modelo de Prevencin de Delitos

Funciones de auditora interna, cumplimiento normativo y monitoreo

Prevencin, continuacin continuacin

Prevencin, continuacin continuacin

3. Cdigo tica y de Conducta

Prevencin, continuacin continuacin

Prevencin, continuacin continuacin

Prevencin, continuacin continuacin

Procedimientos para asesoramiento e conductas irregulares. Auditora y monitoreo.

Anlisis proactivo de datos.

Deteccin, Continuacin Continuacin

Las lneas ticas caractersticas:

Deteccin, Continuacin Continuacin

Deteccin, Continuacin Deteccin, Continuacin

Consideraciones Generales para Implementar un Modelo de Prevencin de Delitos

3 ETAPA Diseo e Implementacin

4 ETAPA Certificacin u Opinin Independiente

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