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Biotica e Biodireito

Jussara Suzi Assis Borges Nasser Ferreira


Coordenadora do Curso de Mestrado em Direito Negocial, professora de Direito Civil na UEL e Doutora em Direito pela PUC-SP

SUMRIO: 1. Breve escoro histrico da tica - 2. Conceitos de Biotica e Biodireito - 2.1. Repensando o conceito bsico de biotica - 2.2. Por um conceito de biodireito - 3. Dos princpios da biotica - 3.1. Princpios ticos gerais - 3.1.1. Princpio do respeito pelas pessoas - 3.1.2. Princpio da beneficincia - 3.1.3. Princpio da justia - 3.1.4. Princpio da autoconscincia - 3.1.5. Princpio do consentimento informado - 3.2. Princpios ticos especficos - 3.2.1. Princpio da defesa da vida fsica - 3.2.2. Princpio da liberdade e da responsabilidade - 3.2.3. O Princpio da totalidade ou princpio teraputico - 3.2.4. O Princpio da socialidade e da subsidiaridade - 4. Por uma pincipiologia do Biodireito - 4.1. Princpios constitucionais do biodireito - 4.1.1. A dignidade da pessoa humana - 4.1.2. Princpio do igualdade - 4.1.3. Princpio da inviolabilidade da vida - 4.1.4. Princpio da informao - 4.1.5. Princpio da proteo sade - 4.2. Princpios gerais do biodireito 4.2.1. Princpio da boa f - 4.2.2. Princpio da prudencia - 4.3. Princpios especficos do biodireito - 4.3.1. Princpios da legalidade dos meios e fins - 5. Biodireito e bem comum - 6. Concluses - 7. Referncias Bibliogrficas RESUMO: O presente ensaio busca focar o novssimo biodireito e suas estreitas ligaes para com a biotica considerando a necessria interveno do direito no campo das biotecnologias e bioticas. Aborda, por primeiro, o campo das texturas conceituais, de forma indita, expressando, a seguir, estudo principiolgico original, em favor do biodireito. ABSTRACT: This essay focuses on the brand-new Biolaw and its close links with Bioethics, considering the necessary intervention of law in the fields of Biotechnologies and Bioethics. It approaches, firstly, the grounds of conceptual textures, in a quite inedited way, expressing, right after, original standpoints in favour of Biolaw. BERSICHT:

Die vorliegende Arbeit versucht das neue Biorecht und seinen engeren

Beziehungen mit der Bioethik zu zeigen, in Betracht auf die notwendige Rechtseingriff auf das Gebiet der Biotechnologie und des Bioethik. Es wird zuerst in originellen Form das Gebiet

der konzeptuellen Struktur angesprochen, folglich wird die Prinzipien untersucht, die fr das Biorecht einsetzbaren sind. PALAVRAS-CHAVE: Biotica, Biodireito, conceito, principiologia. KEY-WORDS: Bioethics. Biolaw. Principleology. SCHLSSELWRTER: Bioethik. Biorecht. Konzept. Prinzipologie.

1. BREVE ESCORO HISTRICO DA TICA


Questo mpar na histria da civilizao humana, a prpria existncia do homem e o conhecimento acerca de toda forma de vida tem sido buscada, incessantemente, pelo prprio homem, ao longo dos tempos. Desde os primeiros filsofos so perscrutadas as leis naturais e as leis humanas. Sempre se indagou acerca do conhecimento do cosmos, em sua dimenso infinita, bem como o conhecimento do homem em si mesmo, e em suas relaes para com seus pares, em nome de uma civilizao. As relaes humanas so, destacadamente, objeto de alentandos ensaios cientficos, em diversas reas do saber, de par com o avano do conhecimento cientfico, objetivando sempre o bem estar da sociedade. Quando nos voltamos para as primeiras tentativas de ordenao do pensamento em funo da explicao do mundo e do lugar que o homem nele ocupa, notamos imediatamente a mescla de objetivos de compreenso do cosmos, como ordem fsica, com a preocupao em atingir os princpios de carter tico que fundamentam e governam a organizao do universo.1 Assim, o conhecimento da perfeio natural do universo era inseparvel da considerao da perfeio moral de que ele se revestia, a ponto de o homem ter, diante de si, na organizao cosmolgica, um modelo pelo qual guiar-se na tentativa de atingir a perfeio pessoal, no sentido tico. 2 Aristteles em sua obra tica a Nicmaco destacava a indissociabilidade da harmonia entre o homem e o cosmos como premissa tica. Defendia a busca do justo e apresentou o conceito de justia, no sentido mais amplo possvel, que envolve a idia de justia, como

atualmente concebida, contudo, jungida a idia de moral, tambm expressada em sentido lato, indicando muito mais a concepo tica. Scrates, a partir da liberdade, apregoava como critrio de ao a sabedoria fundando sua proposta tica na formula vive conforme tuas idias, vive conforme tua razo. A busca da harmonia atravs da cientificidade foi preterida por Aristteles pela busca da prudncia como modalidade de saber, mais adequada investigao da complexa ordem normativa representada pela tica. Com Descartes questiona-se a autonomia do sujeito, entendida como autonomia da razo e a consequente subordinao do conhecimento e da moral doutrina crist. Enfatiza a finalidade do conhecimento que est no alcance da sabedoria como fez, anteriormente, Scrates.3 Kant, na Razo Pura, delineia o conceito de critrio tico como sendo aquele que pudesse ser concebido como totalmente universal. O carter absolutamente universal do imperativo tico o esvazia de todo e qualquer contedo determinado, fazendo com que a razo prtica, ao enuncia-lo, no se comprometa com qualquer motivao que no seja pura e simplesmente forma de lei moral. O que caracteriza, pois, essa concepo tica a incondicionalidade do ato moral.4 Kant descreve a lei moral como imperativo categrico, tem validade para todos, por isso um imperativo, que deve ser seguido por todos. Por fundamentos que tais, a tica como concebida por Kant , frequentemente, denominada de tica do dever ou tica da atitude (no sentido de cumprir um dever, de tomar a atitude correta em dada situao). Kant em uma de suas mais dignas, belas e filosficas citaes afirmou: Duas coisas me enchem a alma de crescente admirao e respeito, quanto mais intensa e frequentemente o pensamento delas se ocupa: o cu estrelado sobre mim e a lei moral dentro de mim.* A idia de tica foi reduzida por Spinoza ao entendimento de que deve restar ao homem a busca da perfeio, mas para alcana-la o homem deve ser livre, para tanto elevando-se ao conhecimento da verdade. Ama a teu prximo como a ti mesmo. Assim Jesus expressou para a humanidade o ideal de conduta tica calcado no amor, representando o marco inaugural da moral evanglica. At mesmo Tolstoi repetiu o princpio cristo sublimando a lei suprema do amor. Observa-se certa confuso, referentemente, a tica e a moral. Em verdade a tica muito mais ampla que a moral. Na tica esto contidos outros grandes campos normativos, que a integram. So eles: a moral, o direito e a religio. Os costumes sociais, pensamos, tambm esto contidos no campo tico.

A tica, principia ser estudada pelos gregos, da sua origem Ethik e ganha contorno ntido na expresso de Adolfo Sanches Vsquez quando delimita a esfera da tica caracterizada por sua generalidade, enquanto que a moral define-se por suas especificidades luz das situaes concretas. Vsquez em sua obra tica, destaca a importncia da tica como teoria voltada para a investigao ou explicao de um tipo de experincia humana ou forma de comportamento humano, para chegar a concluso de que a moral explicada pela tica. Assim, no entender do autor referido, a tica a teoria ou cincia do comportamento moral dos homens em sociedade, sendo possvel, ento adotar-se uma tica cientfica permeada por uma moral compatvel com os conhecimentos cientficos. A questo que se pe como manter aquela incondicionalidade do ato moral. Seria possvel? Considerando todas as inter-relaes da tica com os vrios segmentos do saber, parece mais consentneo admiti-la como conceito plural acolhendo os discursos da tica com as demais cincias, a partir de critrios como propostos por Benthan e Stuart Mill (sculo XIX) que defendiam a utilidade do ato, como medida da moralidade. Haveria de se contemplar ainda, nessa esteira de pensamento, a necessidade do ato, no talvez como medida, mas antes como fundamento de moralidade, considerando o elevado grau de subjetividade verificvel, tanto na tica como na moral, pelo ngulo individual e no social. Leopoldo e Silva bem observa que a ausncia de objetividade factual nos impede de esperar que a tica seja a cincia de justa escolha. Ela seria mais um discernimento do tipo daquele que, como vimos mais atrs, Aristteles havia chamado de prudncia.5 Hubert Lepargneur prope uma retomada da prudncia como enunciada por So Toms de Aquino e Aristteles enquanto sabedoria prtica e virtude intelectual: ela condiciona esta vida moral do ser humano ao apontar a livre avaliao do ato que acarreta a responsabilidade de seu agente. A prudncia designa uma atividade articulada: relaciona uma deliberao, luz dos valores permanentes, com a condio singular do agir histrico.6

2 - CONCEITOS DE BIOTICA E BIODIREITO


Contrariamente ao clssico e inesgotvel conceito de tica, o enunciado conceitual da Biotica sequer pode ser encontrado em dicionrios ou enciclopdias, seno quando especializados.

Foi o bilogo americano Van Rensselaer Petter que, pela vez primeira, empregou o neologismo biotica, em 1971, para destacar a importncia das cincias biolgicas como garantidoras da qualidade de vida e sobrevivncia do planeta. Para o professor Diego Garcia7 a Biotica constitui o novo semblante da tica cientfica.8 Em um conceito mais apurado a biotica entendida como o estudo sistemtico da conduta humana na rea das cincias da vida e dos cuidados da sade, na medida em que esta conduta examinada luz dos valores e princpios morais.9 Depreende-se do conceito acima que: - a biotica no cincia autnoma; - sim, disciplina servio das biocincias; - permite o estudo multidisciplinar da conduta humana na rea das cincias da vida (devendo entender-se como cincias da vida todas aquelas que tem por objeto a vida em suas diversas formas e todas as condutas a ela inerentes). - a biotica, at o presente momento, destacou-se nas reas da sade e biologias; - os valores e princpios morais so elementos indispensveis biotica; Na abalizada lio de Hubert Lepargneur a biotica a resposta da tica aos novos casos e situaes originadas da cincia no campo da sade. Poder-se-ia definir a biotica como a expresso crtica do nosso interesse em usar convenientemente os poderes da medicina para conseguir um atendimento eficaz dos problemas da vida, sade e morte do ser humano.10

2.1 - Repensando o conceito de biotica O conceito hubertiano estaria correto, no fosse a abrangncia da dimenso tica contida no discurso biotico que projetou para muito alm, a concepo inicial, demarcada orbitalmente, apenas no campo da medicina, tangentemente, ao binmio vida e morte do ser humano e os estados de sade ou qui, no sade, experimentados no plano da existncia. J se disse, no incio deste ensaio, que o termo biotica foi cunhado por um bilogo, para designar a qualidade de vida e sobrevivncia do planeta. A partir desta concepo inaugural, perspassando pela medicina, a biotica, gradativamente, principia por ser recepcionada pela antropologia, sociologia, filosofia, engenharia gentica, direito, dentre outras reas. As designada biotecnologias aceleram a exploso da biotica, neste linear de um novo milnio.

Nesta etapa, cabe indagar quais as possveis causas deste avano progressivo e incontido da biotica, que no mais se encerra na conceituao de tradio recente. Duas constataes so verificveis pela simples observao no cientfica. A primeira decorre dos prprios valores referidos pela biotica como concebidos, originariamente, vale dizer a qualidade de vida e sobrevivncia do planeta, a vida, sade (ou no sade) e morte do ser humano, tomados, inclusive, em suas dimenses ticas. J a segunda surge pressionada fortemente, por conta das biotecnologias, biomdicas e seus avanos cleres e incomensurveis. Nesta sucesso de descobertas esto as novas formas de procriao que num salto olmpico arremete, os at ento novssimos mtodos de fecundao, diretamente, para a clonagem de seres, passa da seleo de sexo adaptao de sexo, a engenharia gentica decola do DNA para planos no finitos. Os transplantes de rgos esto prestes a ser guindados em favor da clonagem de rgos para transplantes, eutansia, concebida como o direito de morrer dignamente, contrape-se o congelamento de seres humanos, enfermos, sem cura, condicionando e descongelamento descoberta da cura para a enfermidade de que era portador o congelado. Evidentemente, situaes como acima narradas acirram as discusses para alm do campo das cincias e da tica alcanado, diretamente a religio, onde tambm no existe consenso para temas que tais, altamente polmicos. Pela perspectiva pluridisciplinar a que foi alada a biotica resta como unssono, um nico ngulo, em nosso livre pensar. Falamos aqui do prprio conceito de biotica, que no mais consegue conter a dimenso plural, inegavelmente, ocupada pela disciplina sob estudo. Um exerccio de reflexo aberta, objetivando assentar a biotica em base conceitual de maior calibre e atualidade, conduz a repensar o prprio conceito tecido at ento. Assim , que concebemos a biotica como a tica das biocincias e biotecnologias que visa preservar a dignidade, os princpios e valores morais das condutas humanas, meios e fins defensivos e protetivos da vida, em suas vrias formas, notadamente, a vida humana e a do planeta.

2.2- Por um conceito de biodireito Desponta como novssimo microsistema do direito o j consagrado biodireito, pouco conhecido e muito perquerido.

Nesta etapa cabe perquerir se os avanos das biotecnologias aliados modernidade das biomdicas fomentam avanos ou antes significam uma crise, notadamente, para o direito? Professor Eduardo Oliveira Leite aborda a questo do vazio jurdico, sem contudo ver nisso uma crise. Admite a necessidade de leis sobre estas matrias e pondera que a lei sempre invocada, porque as leis servem como meios face s finalidades que so os valores. O direito procura organizar a conduta de cada um no respeito e promoo dos valores que servem de base civilizao. Logo, possvel afirmar que o direito representa um duplo papel importante: organizar as liberdades e educar a certos valores. E na medida em que a lei educadora ela tende a se aproximar da moral.11 Com efeito, realmente, torna-se inarredvel a interveno do direito no campo das biotecnologias e biomdicas, considerando a gama de valores a merecer tutela jurdica capaz de equilibrar de um lado as portentosas descobertas cientficas, e de outro o emprego de tais descobertas pela biomedicinas, sem violar direitos, muitos dos quais, devidamente protegidos, como por exemplo, vrios dos que integram o rol dos direitos da personalidade. O prof. Francisco Amaral tambm no considera existir uma crise nesta seara afirmando tratar-se de nada mais do que um frtil processo de mudanas jurdicas, impostas pelos problemas da sociedade tecnolgica, que tornou extremamente complexo o relacionamento social e imps crescentes desafios s estruturas herdadas do sculo XIX. A resposta a esses desafios exige dos juristas e, particularmente, dos nossos civilistas um esforo de reflexo epistemolgica que lhes permita, a partir do conhecimento do direito brasileiro na sua gnese e evoluo, elaborar novos modelos que atendam s necessidades crescentes da sociedade contempornea.12 No h dvida de que o direito enfrentar os desafios relacionados s modernas biotecnologias e s biomedicinas. Tanto assim o , que algumas legislaes especficas vm regulando quer para permitir, proteger ou proibir quaisquer manipulaes que envolvam a inviolabilidade do corpo humano, a exemplo da lei que regula o transplante de rgos tecidos e partes do corpo humano, com fins teraputicos e cientficos.(lei n 9.434/97) Indene s plurimas discusses suscitadas, o biodireito vai delineando seu perfil atravs de legislao esparsa, impregnada de partculas ticas indispensveis, e mais, ruma para a formao de um direito cosmopolita at porque no biodireito j existe a

preocupao de um direito ou melhor de uma justia transgeracional, fundamentada pela indagao: que tipo de humanidade deixar-se- para futuras geraes ?13 Assim, o biodireito deve ser pensado tambm a partir dos grandes blocos econmicos, como um direito para as comunidades fortalecendo seu compromisso interdisciplinar com a

biotica visando exercer uma funo mais indicadora de condutas justas: ou, como pretendem certos estudiosos, ao direito compete indicar procedimentos apropriados para que as decises e as opes tenham todas as chances de resolver os problemas suscitados pelos novas tecnologias.14 As mais recentes obras jurdicas de autores consagrados, que de longa data tm dedicado parte de suas construes doutrinrias a acompanhar a diviso e evoluo dos chamados novos direitos, no referem, em recentes publicaes, lanadas, por exemplo, nos dois ltimos anos, o biodireito, quer como subsistema, quer como microsistema jurdico. Contudo, a despeito do no despertar da doutrina ptria, referentemente ao tema, encontramos notas de destaque, principalmente, no direito americano do norte e j algumas manifestaes, respeitabilssimas, de jovens autores nacionais, como os anteriormente citados. De plano surge a indagao se o biodeireito sub ramo do direito pblico ou do direito privado? O enfrentamento da questo leva, em conta de que, o biodireito esta a tutelar tanto interesses de ordem pblica, como tambm de ordem particular, quando alcana o ser humano, em sua individualidade enquanto sujeito de direito. Em favor do interesse pblico esto todas as tutelas vida, desde as contidas no texto constitucional at aquelas referidas em legislaes especficas, v.g. da lei n 8.974, de 05 de janeiro de 1995, que regulamenta os incisos II e V do 1 do art. 225 da CF, que estabelece normas para o uso das tcnicas de engenharia gentica e liberao no meio ambiental de organismos geneticamente modificados e a resoluo 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina, que dispe sobre normas ticas para a utilizao das tcnicas de reproduo assistida, bem como a lei n 9.434/97 que dispe sobre transplante de rgos tecidos e partes do corpo humano, com fins teraputicos. Em se tratando de uma fase inicial de estudos sobre o biodireito, nos inclinamos a reconhecer o carter hbrido de que se reveste ao tutelar tanto os interesses pblicos como os interesses privados. Assim, surge uma faixa intermediria, na classificao dos direitos, para tentar capitular direitos, que apresentam esta mescla, resumida nos chamados direitos mistos. O direito misto quando tutela interesses privado e pblico, ou ento, quando constitudo por normas e princpios de direito pblico e de direito privado. Generalizando, direito em que, sem predominncia, h confuso de interesse pblico ou social com o interesse privado.15 Esta posio no definitiva, e comportar revises, pois que no se pretende firmar compromissos terminais, considerando a jovialidade tenra do prprio biodireito. fundamental gizar que o ordenamento jurdico permanece atento e sensvel para permitir o bem e proibir o mal, sempre que necessrio, em sede de biotica e biodireito,

que no podero, em momento algum, sucumbir a prticas, absurdamente desumanas, ditadas pela ganncia, proveito, estado de necessidade, desejos, vaidades, ganhos financeiros vultosos, por parte de cientistas, laboratrios e empresas de gentica, ou de quem quer que seja. Evidemente, o momento o da discusso, do debate, da investigao ao derredor do biodireito. Ainda cedo para fincar conceitos, quer pelo risco da impreciso, quer pelo hermetismo da definio. Contudo, anunciamos a idia de um primeiro esboo conceitual, invocado, to somente, nesta hora, com a modesta finalidade de oportunizar ao estudioso do tema um locus, mais para suscitar a reflexo do que para amalgamar conceitos. Assim , que concebemos o biodireito como conjunto de normas esparsas que tm por objeto regular as atividades e relaes desenvolvidas pelas biocincias e biotecnologias, com o fim de manter a integridade e a dignidade humana frente ao progresso, benefcio ou no, das conquistas cientficas em favor da vida.

3 - DOS PRINCPIOS DA BIOTICA


Indispensvel abordagem da biotica, revela-se a tratativa dos princpios que a informam e que sero analisados em dois segmentos distintos, bipartidos em: princpios ticos gerais e especficos.

3.1 - Princpios ticos gerais Como princpios ticos gerais, referente pesquisa biomdica em seres humanos, so registrados em unssono, indistintamente, pelos estudiosos do tema os seguintes: o respeito pela pessoa, beneficncia e justia.

3.1.1 - Princpio do respeito pela pessoa O respeito pela pessoa envolve a expresso de autonomia da vontade quer das pessoas capazes de deliberarem acerca da pesquisa, como tambm aqueles incapazes ou com a capacidade diminuda de tomarem uma deciso, devendo ser representados ou na impossibilidade que tal, gozarem de uma maior proteo, visando obstar abusos ou danos.

3.1.2 - Princpio da beneficncia O princpio da beneficncia resume-se no dever tico de no fazer mal - vale dizer a no maleficncia. A obrigao, neste vrtice, esta orientada no sentido de maximizar benefcios e minimizar danos e prejuzos. 3.1.3- Princpio da justia Interessante constatar que neste princpio a biotica resume, exatamente, a perspectiva da justia distributiva, impondo a distribuio equitativa quer dos nus, quer dos benefcios decorrentes da participao da pesquisa. 3.1.4- Princpio da autoconscincia Este princpio ser descrito na abalizada palavra de Lorente Polaino, quando descreve a autoconscincia como a primeira manifestao da cincia - cum scientia - . E esclarece que por eso la conciencia constituye uno de los fundamentos primordiales de la tica. En la medida que la conciencia se abre al ser, en esa misma medida se nos manifiesta la identidad de quines somos.16 3.1.5- Princpio do consentimento informado Muito embora a doutrina no aponte com nitidez para o consentimento informado, parece-nos imprescindvel avoca-lo no rol dos princpios gerais da biotica, enquanto tica da investigao humana, por inarredvel, considerando que a postura atual dos comits de biotica, internacionalmente, iniciam uma cruzada no sentido de rejeitar toda e qualquer pesquisa envolvendo seres humanos, quando estes no expressarem o seu inequvoco consentimento, aps completa informao sobre todos os desdobramentos do processo de investigao cientfica. Esse princpio, em verdade vem estampado na Declarao de Helsinque de 1982, quando determinou que em qualquer investigao em seres humanos, cada indivduo potencial deve ser informado, adequadamente, dos objetivos, mtodos, benefcios antecipados e potenciais riscos do estudo e do mal estar que este pode implicar.17 Deve ser informado de que tem liberdade para se abster da participao no estudo e que pode deixar de dar consentimento para participar em qualquer altura.18 O pesquisador, aps informar o possvel pesquisado deve obter o consentimento livre por parte deste ou seu representante, preferencialmente, de forma inequvoca, sempre que possvel, por escrito.

3.2 - Princpios ticos especficos A tica ora como disciplina descritiva, ora como tica normativa, no mbito das cincias da vida e da sade explicitada pela biotica, que no deixa de ser uma tica especial. E, em assim sendo, reveste-se de princpios, igualmente especiais a saber: 3.2.1 - Princpio da defesa da vida fsica Os princpios especficos da biotica sero, suscintamente explicitados, com apoio em Elio Sgreccia, que seguramente, formula fecunda investigao em sede principiolgica prpria, mas no exclusiva, da biotica, ao menos em nosso entender. Com efeito, o princpio de defesa da vida humana apontado como fundamental, considerando que a vida corprea e fsica do homem no significa algo extrnseco da pessoa, e sim, antes, vital. Nesta fase o autor adverte que, evidentemente, h de ser levado em conta que a vida corprea no exaure a pessoa que tambm esprito, mas este transcende ao prprio corpo e temporalidade. emergente, portanto, a importncia desse princpio em ordem manifestao dos vrios tipos de supresso da vida humana: o homicdio, o suicdio, o aborto, a eutansia, o genocdio, a guerra de conquistas e assim por diante.19 3.2.2 - O Princpio da liberdade e da responsabilidade Este princpio tambm vem sendo considerado pelos tratadistas como fonte do atotico, na qualidade de princpio antecedente, sendo a liberdade o conseqente. O que significa ser para o indivduo livre, responsvel pela prpria vida e a de outros. A constatao lgica reside na assertiva - necessrio estar vivo, para poder exercer a liberdade. Por mais que seja evidente, esta afirmao, apresenta hoje, muitos problemas no campo da tica mdica, por exemplo a propsito do assim chamado direito eutansia: no se tem direito de dispor, em nome da liberdade de escolha, da supresso da vida; outra aplicao se verifica no campo dos tratamentos obrigatrios para os doentes mentais ou diante da rejeio de terapias por motivos religiosos. De modo mais geral, este princpio sanciona a obrigao moral do paciente em colaborar com os tratamentos ordinrios e necessrios para salvaguarda da vida e da sade prpria e do outro. Em certos casos, como o que se refere aos pacientes que rejeitam os tratamentos indispensveis vida e sobrevivncia quando o mdico julga em conscincia necessrio imp-los, o direito dever regular o processo para os tratamentos obrigatrios.20

3.2.3 - O Princpio da totalidade ou princpio teraputico Sgreccia frisa ser este princpio basilar e caracterstica da tica mdica que leva em conta a corporeidade humana, como um todo unitrio composto por partes distintas e unificadas organicamente. Esse princpio pe em relevo a questo da proporcionalidade das terapias e tambm o chamado critrio do voluntrio indireto, para referir o paciente enfermo que necessita de terapias. Tambm este princpio apresenta fortes implicaes morais. Em primeiro lugar, esse princpio teraputico exige algumas condies para ser aplicado: que se trata de uma interveno sobre a parte doente ou que diretamente a causa do mal, para salvar o organismo so; que no haja outros modos ou meios para fugir da doena; que haja boa chance, proporcionalmente grande sucesso; que se tenha consentimento do paciente. Subentende-se que nestes casos o que est em questo no tanto a vida quanto a integridade fsica da corporiedade e, portanto, um valor pessoal que pode ser posto em perigo ou diminudo somente em favor do bem superior a que est vinculado.21 3.2.4 - O princpio da socialidade e da subsidiaridade Na socialidade esta consagrada a mtua cooperao entre os indivduos na defesa e promoo da vida e da sade, onde uns dependem do apoio de outros, como nos surtos epidemicos, poluio desmedida, doao de rgos e tecidos, que somente podero lograr xito atravs da ao fraterna da comunidade. socialidade reune-se a subsidiaridade, resumida na proposta de ajudar mais os que mais necessitam, ao mesmo tempo estimular as livres iniciativas objetivando assegurar o seu funcionamento. A conjugao destes princpios representa o alerta contra a idia silenciosa que se insinua na chamada eutansia social, motivada pela escolha dramtica e infeliz das

sociedades pela perda dos doentes incurveis, dos deficientes graves e dos doentes mentais.22 Chegando a este ponto a sociedade se tornaria um contra-senso e poria em prtica a perverso de seu significado.23

4- POR UMA PRINCIPIOLOGIA DO BIODIREITO

As anlises realizadas em funo da adoo de uma tbua principiolgica pelas cincias, tem razo de ser, reiteradamente, procedente. mister transmitir poder estrutura de princpios, ou fundamentos, ou valores, ou como preferem alguns, verdades incontestes que tm por fim informar as proposies diretoras de uma cincia. No direito, os princpios gerais ou especficos necessitam ainda revelar o fundamento seguro, a permiter a integrao analgica das lacunas, quando necessrio, sinalizando aos julgadores o caminho que devem seguir para colmatar os vazios deixados pelas fontes de criao jurdica.24 Cabe ressalvar no ser objeto deste ensaio enfretar a digresso sobre o entendimento da palavra princpios , sendo que a doutrina registra mais de vinte significados para o vocabulrio. A partir deste brevssimo resgate a respeito da invocao dos princpios pelo direito, chegado o momento reflexivo de busca por uma principiologia do biodireito, que a exemplo dos princpios da biotica, podero, igualmente, apresentar forma bipartida, porm concebida em princpios constitucionais e princpios gerais e especiais.

4.1 - Princpios constitucionais do biodireito 4.1.1 - A dignidade da pessoa humana Garantia e princpio constitucional fundamental, assegurado pessoa humana, consoante previso do artigo 1 inciso III da CF., a dignidade humana na lio erudita e cvica de Srgio Ferraz a base da prpria existncia do Estado Brasileiro e, ao mesmo tempo, fim permanente de todas as suas atividades, a criao e manuteno das condies para que as pessoas sejam respeitadas, resguardadas e tuteladas, em sua integridade fsica e moral, assegurados o desenvolvimento e a possibilidade da plena concretizao de suas possibilidades e aptides.25 4.1.2 - Princpio da igualdade A concepo aristotlica acerca da igualdade est expressa em tratar desigualmente os desiguais, e igualmente, os iguais. Cabe ao biodireito a tarefa de bem captar este princpio, que em nosso entender, dever ser analisado em confronto com os graus de emergncia, necessidade ou utilidade do caso concreto, trazido a lume. 4.1.3 - Princpio da inviolabilidade da vida

A vida representa para o indivduo, bem vital, de valor inestimvel, deve guardar a mais absoluta proteo integridade fsica ou moral do indivduo, devendo o biodireito resguarda-la, ao mximo, referentemente, aos experimentos cientficos que envolvam seres humanos. Este princpio deve ser observado em conexo direta, com os postulados contidos nos princpios enunciados pela biotica e referente ao princpio da defesa fsica. 4.1.4 - Princpio da informao O princpio da informao, assegura ao indivduo o direito de receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse (art. 5 inciso LXXIII). O complemento deste princpio esta presente no enunciado do princpio do consentimento informado, como adotado pela biotica, assegurando ao sujeito, o direito de receber todas as informaes sobre o procedimento investigatrio cientfico a que ser submetido, se assim o consentir. 4.1.5- Princpio da proteo sade A prpria idia de sade delineada no preceito do art. 196 da CF que a consagra como um direito de todos e um dever do estado. Portanto, no poder a pesquisa em seres humanos provocar um estado de no sade. Em se tratando de indivduo j enfermo, caber invocar, uma vez mais, o princpio biotico da totalidade ou princpio teraputico.

4.2. - Princpios gerais do biodireito 4.2.1 - Princpio da boa f Este princpio deve ser entendido em sua acepo de integrao tica da justa causa. Para no alongarmos a discusso que permeia o prprio conceito de boa f, para fins deste estudo, ser adotada mesmo como a bona fides, enquanto lealdade, confiana, honestidade, sinceridade, sem o que as experincias cientficas em questo, no podero prosperar. Este princpio deve ser observado em confronto com o princpio da autoconcincia, analisado por Lorente Polaino. 4.2.2 - Princpio da prudncia A prudncia aqui referida no exatamente aquela, como concebidade por Aristteles, mas sim atualizada nos descritores indicativos de como no agir o pesquisador prudente, arredando do experimento, toda forma de negligncia, imprudncia e impercia.

4.3 - Princpio especfico do biodireito 4.3.1 - Princpio da legalidade dos meios e fins Caber ao biodireito na defesa da vida humana, sem representar obstculo aos avanos cientficos, formular normas jurdicas de calibrao equilibrada que permitam uma maior adequao entre os propsitos, meios e fins, como prope a lgica do razovel, objetivados pelas biocincias e biomdicas em benefcio da humanidade.

5 - BIODIREITO - E BEM COMUM Assevera Maria Helena Diniz que a noo de Bem Comum bastante complexa, metafsica e de difcil compreenso, cujo conceito depender da filosofia, poltica e jurdica adotada. Esta noo se compe de mltiplos elementos e fatores, o que dar origem a vrias definies. Assim se reconhecem, geralmente, como elementos do Bem Comum a liberdade, a paz, a justia, a segurana, a utilidade social, a solidariedade ou cooperao. O Bem Comum no resulta da justaposio mecnica desses elementos, mas de sua harmonizao em face da realidade sociolgica.26 Os elementos que compem o conceito de Bem Comum passam por discrepncia doutrinria, justificada na observao de Du Pasquier, quando afirma que a noo de Bem Comum tem comportado elastrios; nem sempre se lhe encontra um contedo slido. Na lio do professor Goffredo Telles, Bem Comum a ordem jurdica, por ser o nico bem rigorosamente comum, que todos os participantes da sociedade poltica desejam necessariamente, que ningum pode dispensar. Sem ordem jurdica no h sociedade; logo somente a ordem jurdica um Bem Comum. A sociedade poltica se constitui com a finalidade essencial de realizar a ordem jurdica. As outras sociedades servem-se do Bem Comum para realizar seus Bens particulares. Para a sociedade poltica o Bem Comum o fim; para os outros o meio para a realizao de seus fins particulares.27 O Bem Comum quer concebido como meio ou como fim, deve estar presente na sociedade, tanto na ordem poltica, como na ordem jurdica. As Biotecnologias e Biocincias, em nome do progresso devem curvar-se ante realizao do Bem Comum. J a Biotica e o Biodireito devero estampar o que So Toms de Aquino chamava de leis justas, considerando assim as que produzem ou que mantm a

felicidade do Estado e a dos indivduos por fora das relaes estabelecidas entre eles pela vida social. Toda lei tem, ento, por finalidade o Bem Geral.28 Finalizamos com Recasens Siches que resultra no slo indebido, sino tambin monstruoso, sacrificar a las gentes de un determinado perodo para que las nuevas

generaciones que advengan disfruten un mejor bienestar. Es igual la dignidad de las gentes de hoy que la des las gentes de manna. Por tanto, sacrificar a los hombres de hoy para que los del futuro vivan mejor, sera degradar a los primeros a la condicin de puros medios puestos al servicio de los segundos.29

6. CONCLUSES
1. A tica representa imperativo universal, indissocivel do agir humano e assim concebida no plano do conhecimento cientfico, desde os primeiros

7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

AMARAL, Francisco. Apud Regina Lucia Fiuza Sauwen, in Da persona ao clone - a viso do biodireito prelo dos anais do Encontro Regional do Conpedi e I Simpsio de biotica e biodireito, fls. 12 AQUINO, So Thoms. apud Maria Helena Diniz. Compndio de Introduo ao Estudo do Direito. Saraiva, Sp Paulo, 1997. COSSIO, Carlos. Radiografia de la teora egolgica del derecho. Depalma Buenos Aires, 1987. DINIZ, Maria Helena.Lei de introduo ao cdigo civil. Saraiva. So Paulo, 1996, fls. 163 FERRAZ, Srgio. Manipulaes biolgicas e princpios contitucionais: uma introduo - Sergio Fabris Editor. Porto Alegre, 1991. FRANA, Genival Veloso de. Direito mdico. Fundp Editorial BYK - 6 ed. So Paulo, 1994. FRANA, Limongi. Princpios gerais de direito. Ed. Revista dos Tribunais Ltda. 2 ed. So Paulo, 1971. FRANCHINI A. Le grande scoperto della medicina, in Agazzi E. (org.) Storia delle scienze, II Roma 1984, p. 388 GARCIA, Diego - apud Leparngeur, ob. Cit. p.15/16 GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo do direito, 19 ed. Rev. Rio de Janeiro, 1996 p.201. HRING e M. ZOLBA. apud Sgreccia, Elio, ob cit. p.162 LEITE, Eduardo de Oliveira. Procriaes artificiais e o direito. Ed. Revista dos Tribunais. So Paulo, 1995.

____________, in Da Biotica ao biodireito: Reflexes sobre a necessidade e emergncia de uma legislao prelo anais do Encontro Regional do Conpedi e I Simpsio de Biotica e Biodireito, fls.8 ____________, ob cit. p.6. LEOPOLDO E SILVA. Breve panorama da tica biotica - revista do conselho de medicina v.1 - n 01, Braslia, DF., 1993, fls 7 - 9 -11. LEPARNEUR, Hubert. Fora e fraqueza dos princpios da biotica. Biotica - v. 4 n 2 , Braslia, Conselho Federal de Medicna, 1996 fls 138. LIMA NETO, Francisco Vieira. Responsabilidade civil das empresas de engenharia gentica. Editora de Direito. Leme/SP, 1997. MAYNEZ, Eduardo Garcia. Filosofia del derecho. Editorial Porrua S.A. Mxico, DF. 1980, p.311. POLAINO - LORENTE, Aquilino. Manual de biotica general. Edciones Rialp. S.A. Madrid, 1993. ROSS, Alf. Sobre el derecho y la justcia. Ed. Universitaria de Bueno Aires. Argentina, 1994. SAUWEN, Regina Lucia Fuiza. Ob. Cit. p.18 SICHES, Luis Recasens. Tratado general de filosofia del derecho. Editorial Porrua S.A., Mxico, DF. 1981, p.614 SGRECCIA, Elio. Manual de biotica. I Fundamentos e tica biomdica. Edies Loyola, So Paulo, Brasil, 1996. SMITH, Richard. Consentimento informado: suas complexidades. British Medical Journal BMJ, v. II n 8, julho de 1997, p.4 TELLES, Goffredo apud Maria Helena Diniz, op cit. p. 165

NOTAS
1 Leopoldo e Silva, Breve Panorama Histrcio da tica. Biotica - revista do conselho de Medicina v. 1 - n 01 Braslia - DF. 1993 - fls 7 2 Ibidem Idem - fls 7 3 Leopoldo Silva, ibidem Idem - fls 8 4 Ibidem Idem - fls 9 * Inscrio feita na lpide do tmulo de Kant em Kningsberg - 1804 5 Ibidem Idem - fls 11 6 Lepargneur, Hubert - Fora e Fraqueza dos Princpios da Biotica. Biotica - v.4 n 2 - Braslia, Conselho Federal de Medicina, 1996 fls 138. 7 Diego Garcia foi diretor do primeiro programa de mestrado em Biotica da Europa, na Universidade Complutense de Madri 8 Garcia, Diego - apud Lepargneur, ob. cit. p. 15 9 Lepargneur, Hubert ob. cit. p. 16 10 Lepargneur, Hubert. ob. Cit. p. 16

11 Leite, Eduardo de Oliveira, in Da Biotica ao Biodireito: Reflexes sobre a necessidade e emergncia de uma legislao - prelo dos anais do Encontro Regional do Conpendi - e I Simpsio de Biotica e Biodireito realizados em Londrina/PR de 25 a 27 de maio de 1997, fls 8 12 Amaral, Francisco. Apud Regina Luvia Fiuza Sauwen, in Da Persona ao Clone - a Viso do Biodireito prelo dos anais do Encontro Regional do Conpendi - e I Simpsio de Biotica e Biodireito - realizados em Londrina/PR de 25 a 27 de maio de 1997, fls 12 13 Sauwen, Regina Lucia Fiuza, ob. Cit. - p. 18 14 Leite, Eduardo de Oliveira, op. Cit., p.6 15 Gusmo, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito, 19 ed. Rev. Rio de Janeiro: Forense, 1996 p.201 15 Polaino - Lorente, Aquino. Manual de biotica general. Ediciones Rialp, S.A. Madrid, 1993. p.46 17 Smith, Richard. Consentimento informado: suas complexidades. British Medical Journal BMJ. V. II n 8 julho de 1997, p. 4 18 Idibem, idem. P. 4 19 Sgreccia, Elio. Manual de biotica - Fundamentos e tica biomdica. edies Loyola, So Paulo, Brasil, 1996, p. 157 20 Sgreccia, Elio. ob. Cit. p. 160/161 21 Hring e M. Zolba apud Sgreccia, Elio, ob. Cit. p.162 22 Franchini A. Le grandi scoperto della medicina, in Agazzi E. (org.) Storia delle scienze, II, Roma, 1984, p. 388 23 Sgreccia, Elio. Ob. Cit. p. 165 24 Maynez, Eduardo Garcia. Filosofia del derecho. Editorial Porrua S.A. Mxico, DF. 1980, p. 311 25 Ferraz, Srgio. Manipulaes biolgicas e princpios constitucionais: uma introduo - Sergio Fabris. Editor. Porto Alegre, 1991. 26 Diniz, maria Helena - Lei de Introduo ao Cdigo Civil - Saraiva - So Paulo, 1996. Fls. 163 27 Telles, Godoffredo Apud Maria Helena Diniz. Op. cit., pg. 165 28 Aquino, So Thoms, apud Maria Helena Diniz. Op. cit. p. 164 29 Siches, Luis Recasens. tratado general de filosofia del derecho. editorial Porrua S.A. Mxico, DF. 1981. p. 614