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Ministrio Pblico do Estado de Mato Grosso

29 Promotoria de Justia Cvel da Capital


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DO MEIO AMBIENTE E DA ORDEM URBANSTICA DE CUIAB;

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO, pelo Promotor de Justia infra-assinado, no uso de suas funes institucionais, vem, com arrimo nos arts. 127 e 129, III, da Constituio Federal, no art. 25, inciso IV, alnea a, da Lei 8625/93 (LONMP), no art. 60, VI, b, da Lei Complementar Estadual n 416/2010 (Lei Orgnica do MP/MT) e nos arts. 1, inciso I e 5 da Lei n 7347/85, propor a presente AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO LIMINAR em face do MUNICPIO DE CUIAB, pessoa jurdica de direito pblico interno, portadora do CNPJ n 03.533.064/001-46, com sede na Praa Alencastro, presentada juridicamente na pessoa do Sr. Prefeito Municipal, pelas razes de fato e de direito a seguir descritas: I- INTRODUO A Lei n 10.257/2001 (autodenominada Estatuto da Cidade) veio regulamentar o captulo de poltica urbana (arts. 182 e 183) da Constituio Federal de 1988.

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Por ser uma lei nacional, que estabelece normas gerais de observncia obrigatria para todos os entes federativos, no h qualquer possibilidade de que o Municpio atue em descompasso com as normas gerais nele contidas. Nesse sentido, a lei do plano diretor e a legislao de zoneamento, uso e ocupao do solo devem orientar-se pelas diretrizes estabelecidas no art. 2 da Lei n 10.257/2001, dentre as quais cabe destacar algumas de especial interesse para o caso ora posto apreciao do Poder Judicirio:
Art. 2 A poltica urbana tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes da cidade e da propriedade urbana, mediante as seguintes diretrizes gerais: I- () II- gesto democrtica por meio da participao da populao e de associaes representativas dos vrios segmentos da sociedade na formulao, execuo e acompanhamento de planos, programas e projetos de desenvolvimento urbano; IV- planejamento do desenvolvimento das cidades, da distribuio espacial da populao e das atividades econmicas do Municpio e do territrio sob sua rea de influncia, de modo a evitar e corrigir as distores do crescimento urbanos e seus efeitos negativos sobre o meio ambiente; VI- ordenao e controle do uso do solo, de forma a evitar: a) ();

Como se nota, tal marco normativo representa o ponto de partida para uma futura sistematizao normativa das questes ligadas ao uso conveniente dos espaos habitveis, atingindo, muito especialmente, a legislao de ordenao e controle do solo urbano.

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Assim, ao tempo em que o Estatuto da Cidade abre amplas perspectivas para a melhoria do uso do solo urbano, ele apresenta o grande desafio de promover a participao comunitria, de forma democrtica e efetiva, para salvaguardar o interesse coletivo de melhoria de qualidade de vida, em um setor de atividades econmicas tradicionalmente dominado pela especulao imobiliria e segregao social. Por certo, a legislao de uso e ocupao do solo, embora fundamental para a vida urbana, uma vez que ela determina o que pode ser feito em cada terreno particular, revela-se, na maioria das vezes, de difcil entendimento e aplicao, por seu contedo tcnico e excesso de detalhes. De qualquer forma, ela interfere na vida social e econmica e no dia a dia de todos os moradores da cidade. Em muitos casos, a legislao de uso e ocupao do solo uma caixa preta, raramente acessvel e muitas vezes utilizada para atender interesses particulares, em detrimento do coletivo, acentuando as desigualdades existentes na cidade e permitindo a especulao imobiliria. O desafio lanado pelo Estatuto da Cidade incorpora o mais alto princpio da democracia a participao dos cidados nos processos decisrios, o qual deve alcanar especialmente a elaborao e a discusso de todos os planos que tenham repercusso na ordenao territorial dos municpios. Desse modo, de acordo com os princpios e diretrizes expressos no Estatuto da Cidade, a legislao de uso e ocupao do solo deve resultar de um processo amplamente participativo da populao e de associaes representativas dos vrios segmentos econmicos e sociais, no apenas durante o processo de elaborao e votao, mas, sobretudo, na sua implementao e na gesto das atividades urbansticas.

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II- DOS FATOS O incluso inqurito civil pblico de n 000524001/2011, cujas peas passam a fazer parte integrante desta petio, foi instaurado para apurar reclamao encaminhada pelo Instituto dos Arquitetos do Brasil (IAB-MT), que questionou a ausncia de adequada participao da populao e dos segmentos representativos da sociedade na elaborao e discusso do projeto de lei de uso e ocupao do solo de Cuiab, o qual, posteriormente, foi aprovado pela Cmara Municipal (em regime de urgncia) e redundou na promulgao da Lei Complementar n 231, de 26 de maio de 2.011. Por ocasio da instaurao do referido procedimento, e com o propsito de avaliar a participao popular na elaborao, discusso e aprovao da referida lei, buscou-se informaes junto Secretaria Municipal de Desenvolvimento Urbano e ao Conselho Municipal de Desenvolvimento Estratgico sobre o apensamento ao projeto de lei enviado Cmara Municipal das atas de audincias pblicas porventura realizadas em regies ou bairros do municpio, de debates realizados no Conselho Municipal de Desenvolvimento Estratgico e junto a segmentos profissionais e sociais do municpio, e de conferncias municipais onde se tenha debatido o projeto de lei em questo. Paralelamente a isto, o Ministrio Pblico solicitou Cmara Municipal o envio de cpia de todos os atos do processo legislativo que redundou na aprovao da lei sobre a disciplina do uso, da ocupao e da urbanizao do solo de Cuiab (Lei Complementar n 231, de 26 de maio de 2.011), bem como solicitou a profissionais que labutam na rea de urbanismo e a um representante de associao de bairros da Capital que avaliassem o teor de algumas das modificaes introduzidas na referida lei e de aspectos de participao na sua elaborao.

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Atendendo requisio ministerial, o legislativo local prontamente encaminhou as informaes em questo (vide documentos juntados s fls. 251/544). Do mesmo modo, os tcnicos nomeados pelo Parquet trouxeram informaes relevantes sobre aspectos modificados por ocasio da referida legislao (relatrio de fls. 548/563 e anexos de fls. 564/741), onde, inclusive, relata-se a ausncia de debate pblico do projeto de lei em questo. Embora a Secretaria Municipal de Desenvolvimento Urbano tenha se antecipado requisio ministerial, enviando-nos um memorando com explicaes sobre as modificaes introduzidas na lei de uso e ocupao do solo e sobre o seu processo de elaborao e discusso (fls. 212/216 e anexos de fls. 217/232), causou-nos espcie a recusa injustificada da secretaria em questo e do Conselho Municipal de Desenvolvimento Estratgico (presidido pelo secretrio da referida pasta) em encaminhar-nos simples informaes, existentes em atas e demais registros de tais rgos, acerca das reunies, audincias, conferncias e demais atos que pudessem demonstrar ampla e efetiva participao popular e de segmentos representativos da sociedade na elaborao, discusso e aprovao da lei em referncia. Ao invs disso, a secretaria em questo optou por elaborar um folder (fls. 742/745), com expressa afronta ao disposto no art. 37, 1, da CF, que especialmente foi confeccionado para tentar convencer a populao local e autoridades que houve efetiva participao de vrios segmentos da sociedade na elaborao e discusso do projeto de lei de uso e ocupao do solo. H de se registrar, por oportuno, que numa das partes deste informativo houve a utilizao da seguinte

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legenda: A discusso da lei teve a participao da sociedade, e que, no por coincidncia, estampa acima destes dizeres uma foto com os rostos dos arquitetos Cludio Miranda e Doriane Azevedo (tcnicos nomeados pelo MP para avaliar a lei no inqurito civil pblico em anexo), numa pseudo audincia pblica de discusso do referido projeto. Trata-se, excelncia, de mero estratagema montado para distorcer o que realmente ocorreu. Na realidade, a foto em questo retrata a participao de ambos os profissionais na oficina PAC Cidades Histricas, que, por certo, no teve como objetivo a discusso da lei de uso e ocupao do solo do municpio de Cuiab. De uma forma ou de outra, alm do artifcio adrede relatado, um sinal ntido da ausncia desta participao so os documentos que foram enviados pela Cmara Municipal, nos quais no h meno da realizao de uma audincia pblica sequer na elaborao e discusso do referido projeto de lei pelo Executivo, o qual, alis, inexplicavelmente, requereu a tramitao do projeto em regime de urgncia. Por bvio, isto reduziu ainda mais as chances de maiores debates e questionamentos na Casa de Leis. Nesse sentido, a propsito, as cpias das reportagens de fls. 181/184 revelam a forma aodada como se deu a apreciao e a discusso do projeto da lei de uso e ocupao do solo na Cmara Municipal de Cuiab. Com efeito, no houve a devida participao da populao e de segmentos representativos da sociedade na elaborao e discusso do projeto de lei de tamanha envergadura para o ordenamento das funes da cidade, ferindo disposies insculpidas na Constituio Federal, no Estatuto da Cidade e no prprio Plano Diretor de Desenvolvimento

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Estratgico de Cuiab, conforme adiante ser explicitado. Antes, porm, cumpre registrar os apontamentos feitos pelos tcnicos nomeados pelo Ministrio Pblico em alguns dos importantes temas abrangidos pela referida legislao e que merecem destaque nesta exordial. Certamente, o primeiro deles refere-se s preocupantes modificaes introduzidas nas Zonas de Interesse Ambiental (ZIA's), especialmente na drstica reduo de tais reas, em comparao com o previsto na legislao anterior, seno vejamos:
(...) A anlise comparativa da lei 231 de 2011 com as leis de uso do solo anteriores (Lei 044 de 1997 e Lei 103 de 2003) evidencia significativa reduo das reas das ZIAs institudas. Em pelo menos trs delas foi possvel identificar importante diminuio das reas estabelecidas, na Zona de Interesse Ambiental 1 (ZIA 1) - Centro de Zoonoses com rea aproximada de 162,32 ha, resultou na Lei 231 em rea de 98 ha; a Zona de Interesse Ambiental 1 (ZIA 1) - Recarga de Aqferos - CPA inicialmente constituda com 751,2190 ha, resultou em ZIA 3 com aproximadamente 162,784 ha e a Zona de Interesse Ambiental 1 (ZIA 1) do Crrego do Moinho, inicialmente prevista com 239,9129 ha, resultou na definio da Lei 231 em 191,16 ha. Quanto ZIA I (ZIA 1) Campo do Bode, com 54,20 ha, se transformou em ZIA 2 na Lei 231 com rea de 26,43 ha. Cabe aqui um esclarecimento sobre a ZIA 1 Recarga de Aquferos. Em que pese sua importncia como recarga do aqufero que abastece as nascentes de vrios e importantes crregos da cidade, explcito no prprio nome da zona, sua rea vigente antes da aprovao da lei 231 de 2011 j

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havia sido diminuda para a rea atual (162,7824 h) pela lei 219 de 2010, que tambm criou a ZEIS 1 Trs Poderes, Jardim Itapu e Paiagus II. Essa lei 219 de 2010 foi sancionada sem qualquer discusso popular, como deveria ter sido, em funo de uma modificao importante introduzida no zoneamento da cidade que pode implicar em vrios prejuzos, conforme detalhado a seguir. Como consequncias dessas alteraes propostas houve reduo expressiva das reas de preservao e conservao, to bem justificadas e institudas nas Leis 044 e 103, se traduzem em perda de rea verde para o municpio, com aumento da temperatura mdia, reduo nas reas de recarga de aqferos, entre outras. Sabe-se que as Zias foram institudas de forma bastante cuidadosa na Legislao Urbana de Cuiab Leis 044 de 97 e 103 de 2003 - a partir de estudos geotcnicos realizados, que abrangem anlises da geomorfologia, considerada a recarga dos aquferos e outros fatores significativos urbanizao. Lembrando que estas zonas detm potencial ambiental, paisagstico e de proteo s nascentes, e a se localiza a maioria das nascentes dos crregos de Cuiab e constitui importante recarga de aqferos, cujas alteraes introduzidas por esta lei no apresentam nenhum estudo tcnico que avalie as conseqncias das modificaes propostas, se traduzindo em riscos iniciativa de conservao da qualidade do ambiente e deteriorao da qualidade de vida da populao. Os Artigos 150 e 157 1 da lei 231 de 2011- tratam dos ndices urbansticos, foi alterado o coeficiente de ocupao de 0,15 para at 0,40, quando da realizao das operaes urbanas consorciadas nas ZIA 1, dobrando o limite de adensamento anterior de 0,50 (art. 71 da Lei 103 de 2003 ) para 1. Esta alterao de coeficiente e potencial construtivo

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permitir o adensamento excessivo da ZIA em questo, se considerados os ndices anteriormente definidos. Conforme descrito acima as ZIAs foram institudas com o propsito de, mantendo reas verdes na cidade e inalteradas as nascentes, minimizar os efeitos do clima na cidade, com diminuio da formao de ilhas de calor e manuteno da qualidade de vida. As interferncias promovidas, tomando como exemplo a ZIA I, que abrange a margem do Rio Cuiab no trecho Orla - esta alterao significativa dos coeficientes anteriormente permitidos, sem considerar um tipo adequado de ocupao para uma rea to importante, significam enormes riscos de adensamento e comprometimento da qualidade do ambiente que se buscava anteriormente garantir com as restries colocadas. No Artigo 150 foi alterado o limite de adensamento mximo na ZIA 2 - inicialmente definido em 0,05 ( art. 72 da Lei 103 de 2003) para 0,5 tendo sido multiplicado por dez vezes. ratificado o adensamento significativo de reas consideradas inicialmente reservadas s matas remanescentes ou reas dotadas de cursos d' gua, com a perda de flora e fauna silvestre, determinando a interferncia no clima urbano, com quebra do micro clima inicialmente proposto, e consequente diminuio da qualidade de vida da populao. (fls. 558/560) Sobre as alteraes promovidas nas Zonas Predominantemente Residenciais foi destacado o seguinte (fl. 560): Outro aspecto importante a ser considerado o aumento do limite de adensamento das Zonas Predominantemente Residenciais ZPR, de 1 para 2.

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Esse aumento viabilizar a disseminao dos condomnios residenciais multifamiliares, denominados quitinetes, em bairros residenciais tradicionais como o Jardim das Amricas, Boa Esperana, Jardim Itlia, Santa Rosa entre outros, atendendo a demandas de oportunidades de empreendedores de um lado e comprometendo a qualidade da paisagem urbana de outro, transformando a Zona Residencial de Unifamiliar em Multifamiliar, sem maiores critrios. Em relao Zona de Expanso Urbana (ZEX) e o comprometimento da captao da gua houve a seguinte anlise: Uma anlise que se faz pertinente quando da reviso da lei de uso do solo que esta deve promover o adensamento da cidade face s dinmicas demogrficas, ao mesmo tempo em que promova as garantias ocupao das reas de expanso, cuja ocupao em demasia possa colocar em risco a qualidade de vida da populao. Nesse sentido, preocupante constatar que no contedo da nova Lei aprovada tenham sido mantidas Zonas de Expanso ZEX (Zona no parcelada dentro da Macrozona Urbana, destinadas ampliao da ocupao urbana, Lei 044 de 1997 artigo 14), em reas onde elas no seriam recomendadas. Classificadas como essa zona esto reas de sub-bacias hidrogrficas montante da principal estao de captao da cidade, no Rio Cuiab, prxima foz do Crrego Ribeiro do Lipa. A sua ocupao comprometer, indubitavelmente, a qualidade da gua que hoje abastece a cidade. O vetor de expanso dos empreendimentos imobilirios se direciona para essa regio cuja importncia tem sido alertada pelos tcnicos da SANECAP, pelos professores de Engenharia Sanitria e Ambiental da Universidade Federal de Mato Grosso

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e at da prpria Prefeitura com a sua iniciativa de construo do Parque Dante de Oliveira situado na regio de entorno da Estao de Captao - fls. 561

Outro ponto destacado na avaliao encaminhada ao Ministrio Pblico, e que demandaria estudos tcnicos mais acurados e uma anlise ampla e criteriosa da sociedade, o referente s modificaes feitas na Zona de Interesse Histrico (ZIH), as quais podem acarretar o incremento do nmero de imveis transformados em estacionamentos na regio, alm de adiar a recuperao da paisagem urbana do local (vide apontamentos de fls. 555/557). Indo alm da discusso se a lei boa ou ruim, o fato a ser registrado que mais uma vez a populao e a sociedade civil organizada viram-se alijadas de todo o processo de elaborao e discusso de um dos mais mais importantes instrumentos de planejamento urbano, o que torna tal ato (lei em sentido formal) nulo de pleno direito. III- DO DIREITO A) O novo paradigma da gesto democrtica da cidade A gesto democrtica decorreu de uma mudana de paradigma vivenciado pelo nosso sistema poltico constitucional, com a introduo dos conceitos de democracia participativa e representativa pela Constituio Federal de 1988. Vale ressaltar, nesse sentido, a colocao do professor Joaquim Gomes Canotilho ao afirmar:
(...) em primeiro lugar, o princpio democrtico acolhe os mais importantes postulados da teoria

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democrtica rgos representativos, eleies peridicas, pluralismo partidrio, separao de poderes. Em segundo lugar, o o princpio democrtico implica democracia participativa, isto , estruturao de processos que ofeream aos cidados efetivas possibilidades de aprender a democracia, participar nos processos de deciso, exercer controle crtico na divergncia de opinies, produzir inputs polticos democrticos.1

A adoo do sistema democrtico pela Carta Magna foi responsvel pela introduo de inovaes na prpria estrutura da Administrao que abandonou o perfil autoritrio, burocrtico, isolado, distante dos cidados, passando a assumir uma postura democrtica nas relaes com os administrados. O art. 1, pargrafo nico, da Constituio Federal determina que o poder emana do povo que o exerce por meio dos representantes legais ou diretamente nas formas da Constituio, o que proporciona a participao dos cidados nos processos de elaborao e discusso de assuntos reputados como essenciais pelo ordenamento jurdico. Como forma de viabilizar este processo de participao democrtica, o ordenamento jurdico introduziu mecanismos e hipteses que possibilitam a existncia entre os cidados e a administrao de uma relao pautada na transparncia, facilitando com que o cidado possa influir na tomada de decises que lhe atinjam direta ou indiretamente. Claro est que o poder pblico, ao encaminhar projetos e planos urbansticos para aprovao, deve considerar que sua execuo poder afetar interesses de todos os habitantes da cidade. Como o bem-estar dos moradores de uma cidade, bem como seu pleno desenvolvimento so os valores
1 CANOTILHO. Direito constitucional e teoria da constituio.

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apregoados constitucionalmente a serem perseguidos (CF, art. 182), dever ser criado pelo poder pblico momentos de participao popular para que as diversas foras (por vezes opostas) que existem na dinmica da cidade possam ter a oportunidade de conhecer, ou propor, as transformaes desejadas no cenrio urbano. Deve-se ressaltar que a populao no pode ser relegada a um patamar de agente passivo, de mero expectador, recebendo as informaes sem chances efetivas e reais de questionar, opinar ou fiscalizar. Devem ser criados momentos estratgicos para essa participao de forma que a soberania popular possa ser exercida na sua plenitude. Devem ser momentos ordenados e de conhecimento geral, com finalidades, em que a populao saiba qual papel a ser exercido. So momentos de consulta, debate e tambm de audincia pblica. No por outro motivo que o Estatuto da Cidade determinou que o processo de planejamento urbano fosse permeado por uma dinmica de envolvimento democrtico que no se esgota to somente na elaborao do Plano Diretor. Assim, tal marco normativo refere-se explicitamente gesto democrtica em diversos tpicos, ora vinculando-a s suas diretrizes gerais (art. 2, incisos II, III e XIII), ora prevendo-a nos chamados instrumentos de poltica urbana (art. 4), sem contar a existncia de uma captulo especfico sobre o assunto (Captulo IV), o que confere gesto democrtica a caracterstica de princpio jurdico, ou seja, de vetor para a interpretao tanto das demais normas do prprio Estatuto, quanto da legislao que lhe d complemento, como o caso da legislao de zoneamento e de uso e ocupao do solo. Cabe ainda referir, que o captulo em questo, ao nominar audincia pblica, consultas e debates como formas de participao popular, demonstra haver diferenciao entre elas.

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O prprio Plano Diretor de Cuiab (Lei Complementar n 150/2007) regido pelo princpio da participao popular nos processos de deciso, planejamento e gesto (art. 5, inc. XIV), tendo como uma de suas diretrizes a de estimular e garantir a participao da populao nos processos de deciso, planejamento e gesto (art. 9, inc. XVII). B) Da natureza jurdica da lei de zoneamento e de uso e ocupao do solo (lei de efeitos concretos) inegvel que a Lei Complementar Municipal n 231, de 26 de maio de 2.011 (que disciplina o uso, a ocupao e a urbanizao do solo urbano do Municpio de Cuiab) tpico diploma normativo de efeitos concretos que, ao veicular contedo materialmente administrativo, produz efeitos imediatos, dispensando-se qualquer outro ato para se tornar concretamente eficaz. Segundo Jos Afonso da Silva a natureza jurdica dos planos urbansticos problema controvertido no ordenamento jurdico. De acordo com o autor, sua soluo h de levar em conta os vrios tipos de planos, j que uns so de carter mais normativo, mais programtico, que outros, que so mais concretos, mais executivos. 2 O prottipo do plano urbanstico o plano diretor municipal. Alm deste plano (de carter geral), o ordenamento conhece planos particularizados, de edificao, de zoneamento, de alinhamento, etc., que a doutrina concebe como atos administrativos, vista dos seus efeitos concretos e executivos de planos gerais. o caso das regras de uso e ocupao do solo, as quais estabelecem o zoneamento, com os respectivos ndices urbansticos, particularizando as disposies existentes no plano geral (plano diretor).
2 SILVA, Jos Afonso da. Direito urbanstico brasileiro. 5 ed. Malheiros Editores, p. 97.

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Alis, convm nesta altura trazer colao o esclio de Hely Lopes Meirelles sobre o assunto, verbis:
Por leis e decretos de efeitos concretos entendemse aqueles que trazem em si mesmos o resultado especfico pretendido, tais como as leis que aprovam planos de urbanizao, as que fixam limites territoriais, as que criam municpios ou desmembram distritos, as que concedem isenes fiscais; as que probem atividades ou condutas individuais; os decretos que desapropriam bens, os que fixam tarifas, os que fazem nomeaes e outros dessa espcie. Tais leis ou decretos nada tm de normativos; so atos de efeitos concretos, revestindo a forma imprpria de lei ou decreto por exigncias administrativas. No contm mandamentos genricos, nem apresentam qualquer regra abstrata de conduta; atuam concreta e imediatamente como qualquer ato administrativo de efeitos individuais e especficos...3

Tratando-se, pois, de lei de efeitos concretos e, porquanto, equiparada aos atos administrativos em geral, de todo pertinente que se perscrute sua validade por meio da presente Ao Civil Pblica. Com efeito, essa possibilidade questo pacfica na jurisprudncia, como pode exemplificar a ementa a seguir transcrita:
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. LEI DE EFEITOS CONCRETOS. POSSIBILIDADE JURDICA, COMPETNCIA E LEGITIMIDADE ATIVA. possvel, ao Ministrio Pblico local, em ao civil pblica proposta perante a Justia Federal, investir 3MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil
Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, Ao Direta de Inconstitucionalidade, Ao Declaratria de Constitucionalidade e Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental. 24 ed. atual. e compl. de acordo com as Emendas Constitucionais, a legislao vigente e a mais recente jurisprudncia do STF e do STJ por Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes com a colaborao de Rodrigo Garcia da Fonseca. So Paulo, Malheiros, 2002, p. 39)

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contra ato legislativo que ressente de generalidade e abstrao revelando-se, em tese, tpico instrumento administrativo de efeitos concretos e pessoais. (AG n 34066, TRF da 4 Regio, 4 Turma, Rel. Des. Amaury Chaves Athayde, DJU de 24/01/2001, p. 142)

Visto isso, passa-se, doravante, a analisar se, afinal, a Lei Municipal n 231, de 26 de maio de 2.011, tal como ocorre com qualquer outro ato administrativo, atende os requisitos exigidos pelo sistema jurdico que atestam sua validade. A propsito, confira-se o pensamento de Celso Antnio Bandeira de Mello acerca da validade do ato administrativo. Verbis:
O ato administrativo vlido quando foi expedido em absoluta conformidade com as exigncias do sistema normativo. Vale dizer, quando se encontra adequado aos requisitos estabelecidos pela ordem jurdica. Validade, por isso, a adequao do ato s exigncias normativas.4

De outro lado, para se verificar essa adequao do ato administrativo ordem jurdica imperioso que se analise sua anatomia, ou seja, o conjunto dos seus elementos essenciais que, segundo a melhor doutrina, constitudo pelo sujeito, objeto, forma, motivo e finalidade. No caso, em exame, a anlise limitar-se- ao exame da forma do ato administrativo, ou seja, verificar-se- se a Lei Municipal/Ato Administrativo 231/2011 obedeceu a forma prevista no ordenamento jurdico.

4MELLO, Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. 13 ed. rev. ampl e atual. At a Emenda Constitucional 31, de 14.12.2000. So Paulo, Malheiros,2001, p. 345

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Tratando da forma como elemento do ato administrativo, Di Pietro esclarece que a doutrina a ela se refere a partir de duas concepes. A primeira, mais restrita, a considera como a exteriorizao do ato, ou seja, o modo pelo qual a declarao do Poder Pblico se exterioriza. Numa outra concepo, a forma do ato administrativo, segundo ainda aquela doutrinadora, vista de maneira mais ampla, incluindo, no seu conceito no s a exteriorizao do ato, mas todas as formalidades que devem ser observadas durante o processo de formao da vontade da Administrao, inclusive, os requisitos pertinentes publicidade do ato.5 Pois bem, ilustre magistrado, como abordado na parte introdutria desta exordial e no item anterior, o Estatuto da Cidade determinou que o processo de planejamento urbano fosse permeado por uma dinmica de envolvimento democrtico na ordenao do territrio da cidade. Tal exigncia aplica-se a qualquer plano municipal de ordenao do territrio (como o caso da lei de uso e ocupao do solo) e aos instrumentos urbansticos (consrcio imobilirio, operao urbana consorciada, etc.). Desse modo, deve ser garantida a participao da populao e dos segmentos representativos da sociedade no processo de elaborao (controle prvio) e fiscalizao de implementao (controle concomitante) do Plano Diretor e da legislao de uso e ocupao do solo, seja no mbito do Poder Executivo, quanto do Poder Legislativo. Logo, esta providncia constitui requisito formal de validade de toda Lei (plano municipal) que venha a proceder ordenao do territrio urbano.

5DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 11 ed. So Paulo, Atlas S. A. , 1999, p. 192.

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Por outro lado, como restou sobejamente provado, o parlamento cuiabano no observou em nenhuma fase do processo legislativo, e nem mesmo antes da sua instaurao, a referida exigncia, procedendo a uma anlise aodada e superficial do projeto de lei apresentado pelo Executivo. Recorrendo, mais uma vez, s lies de Di Pietro, pede-se venia para transcrever seu comentrio sobre a invalidade do ato administrativo que no observa as formalidades que devem preced-lo ou mesmo suced-lo. Verbis:
Partindo-se da idia de elemento do ato administrativo como condio de existncia e de validade do ato, no h dvida de que a inobservncia das formalidades que precedem o ato e o sucedem, desde que estabelecidas em lei, determinam a sua invalidade.6

O prprio direito positivo brasileiro define o que deve ser entendido de vcio de forma do ato administrativo. Confira-se, a propsito, o que diz a Lei 4.717/65, que regula a Ao Popular:
O vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato (art. 2, pargrafo nico, b, da Lei 4.717/65)

Conclui-se, ento, que ante a inobservncia de formalidade essencial prevista no ordenamento jurdico (participao efetiva da populao e de segmentos sociais no seu processo de elaborao e discusso) impe-se a INVALIDAO da Lei Municipal/Ato Administrativo n 231/2011 que, como repetidamente dito, trouxe modificaes importantes ordenao e ao controle do solo urbano do municpio de Cuiab.
6 Idem , ibdem.

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Tratando da anulao do ato administrativo o inesquecvel e incomparvel Meirelles ensina:
Anulao a declarao de invalidade de um ato administrativo ilegtimo, feita pela prpria Administrao ou pelo Poder Judicirio. Baseia-se, portanto, em razes de legitimidade ou legalidade , diversamente da revogao, que se funda em motivos de convenincia ou de oportunidade, e por isso mesmo, privativa da Administrao7

IV- DO PEDIDO LIMINAR O caso aqui exposto faz por merecer o deferimento de medida liminar, na forma permitida pelo art. 12 caput da Lei 7.347/85, para o fim de determinar a imediata suspenso dos efeitos da Lei Municipal n 231/2011, at que seja julgado, definitivamente, o mrito desta Ao. Mostra-se evidente, na espcie, mesmo da anlise perfunctria da quaestio, a presena do fumus boni juris, revelado pela flagrante ilegalidade da Lei/Ato Administrativo n 231/2011 que, como foi exaustivamente visto, deixou de observar formalidade prevista no ordenamento jurdico para sua constituio, qual seja, a necessria participao popular e de segmentos sociais na sua elaborao e discusso. Tambm resplandece, com intenso brilho, neste caso, o periculum in mora, em vista do boom imobilirio que ocorre nessa Capital, no qual, a todo momento, novos empreendimentos so lanados em algumas reas que antes possuam ndices urbansticos mais restritos, como o caso demonstrado das ZIA's e da ZIH, bem como das reas localizadas
7MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 ed. atual. por Eurico de Andrade Azevedo, Dlcio Balestero Aleixo e Jos Emmanuel Brule Filho, So Paulo, Malheiros, 2001, p. 193.

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nas zonas predominantemente residenciais, que h tempos vinham sendo objeto de cobia do setor especulativo que opera no ramo imobilirio. V- DOS PEDIDOS Ante o exposto, o MINISTRIO PBLICO requer: 1) seja concedida ordem liminar de suspenso dos efeitos da Lei Municipal/Ato Administrativo n 231, de 26 de maio de 2001 (que disciplina o uso, a ocupao e a urbanizao do solo do Municpio de Cuiab), aps a oitiva do requerido no prazo de 72 horas (art. 2 da Lei 8.437/92); 2) seja determinado ao Secretrio Municipal de Desenvolvimento Urbano e ao Conselho Municipal de Desenvolvimento Estratgico, no prazo adrede indicado, que promova a juntada aos autos de todas as atas de audincias pblicas porventura realizadas em regies ou bairros do municpio, de debates realizados no referido colegiado (CMDE) e junto a segmentos profissionais e sociais do municpio, de conferncias municipais e consultas onde se tenha debatido o projeto de lei de uso e ocupao do solo, ou mesmo de outro documento que tenha registrado a efetiva participao popular na elaborao e discusso do referido projeto; 3) seja determinada a citao do requerido, a fim de que tome conhecimento dos termos da presente demanda, e assim, possa contest-los, se quiser; 4) seja julgada procedente a ao para ANULAR a Lei Municipal/Ato Administrativo n 231, de 26 de maio de 2.011, em razo da sua desconformidade com as exigncias previstas no Estatuto da Cidade e no Plano Diretor de

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Desenvolvimento Estratgico de Cuiab, quanto necessria participao popular e de segmentos da sociedade na elaborao e discusso da legislao que trata do uso e ocupao do solo urbano, e realizao de estudos tcnicos convincentes que justifiquem as modificaes nela introduzidas, especialmente nas reas de proteo ambiental e do patrimnio histrico e cultural; Ademais, protesta-se pela produo de todo o meio de prova em direito admitido. D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais), para efeitos fiscais em atendimento lei. Cuiab-MT, 11 de agosto de 2.011. CARLOS EDUARDO SILVA Promotor de Justia