CAPITULO VIII: IMPEDIMENTOS Para que el matrimonio se celebre con estricto arreglo a la ley a fin de que produzca efectos

jurdicos validos, es necesario que est libre de obstculos legales. Con esa finalidad nuestro ordenamiento civil regula la teora de los impedimentos Etimologa La palabra impedimentos deriva del trmino latino impedimentum el que a su vez deriva del verbo latino impedir que signifique poner obstculos. Definicin Estando a las opiniones de Luis diez picazo y Antonio Gulln Ballesteros, as como del italiano Carlo tributatti, la brasilea Mara Helena Dinizt y el argentino Cirilo Pavn, tenemos que los impedimentos son los obstculos legales que se opone a la celebracin del matrimonio para depurarlo de causales de invalidez. Antecedentes El tema de los impedimentos ha sido regulado desde la antigedad principalmente el impedimentos de consanguinidad, luego el de insanidad. Poco a poco se han ido incrementando diversos impedimentos. Es la iglesia catlica la que con mayor tcnica ha elaborado la teora de los impedimentos, especialmente en cuanto concierne a sus efectos jurdicos. Por lo tanto es la tesis de la iglesia la que aun sigue vigente en esta materia en todos los ordenamientos jurdicos. Doctrina jurdica El tema de los impedimentos segn el maestro Hctor cornejo Chvez ha sido visto de diferente manera por la doctrina, as tenemos que: 1.- para los juristas franceses Marcel planiol y Georges ripert, el tema debe ser visto desde un punto de vista positivo y por lo tanto debe denominarse condiciones necesarias para la celebracin del matrimonio. Estas condiciones deben ser de carcter natural, somtico como psquico. 2.- en cambio el jurista francs Louis josserand sostiene que le tema debe considerarse desde un punto de vista negativo, y por lo tanto propone que tales impedimentos deben ser absolutos y relativos. 3.- los juristas franceses hermanos mazeaud (Henry, len y jean) consideran que el tema debe denominarse desde un punto de vista positivo, como los requisitos para la celebracin del matrimonio, tales requisitos son de forma y de fondo. Nuestro ordenamiento civil ha seguido la tesis negativa y por lo tanto recoge la doctrina de josserand. Caracteres Singularizan a esta institucin que estamos estudiando las notas peculiares siguientes: 1.- se trata d un instituto importante del derecho de familia en virtud de que depura los obstculos que pudieran existir los efectos de lograr un matrimonio valido. 2.- por lo tanto constituye un conjunto de prohibiciones en numerus clausus que deben tomarse muy en cuenta, antes de celebrarse el matrimonio. 3.- este conjunto de prohibiciones debe, tiene el carcter de preventivo, lo que significa que los futuros contrayentes estn prevenidos de que sin observan tales debidamente tales impedimentos corren riesgo de que su matrimonio pueda resultar ineficaz. Clasificacin Existen diversos criterios para clasificar a los impedimentos, as tenemos que: 1.- Por su naturaleza, los impedimentos pueden ser: - De orden pblico.- cuando su inobservancia afecta a la sociedad y al Estado.
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- De orden privado.- cuando su inobservancia afecta exclusivamente a los miembros de la familia y otros asuntos particulares. 2.- por su extensin, los impedimentos pueden ser: - Absolutos.- cuando su inobservancia conduce a la invalidez total del matrimonio, a la ineficacia total del matrimonio. - Relativos.- cuando nicamente afectan la eficacia del matrimonio la misma que se puede subsanar. 3.- Por sus efectos jurdicos, los impedimentos pueden ser: - Impedimentos.- esto es aquellos obstculos que conducen a impedir la ineficacia relativa del matrimonio. - Dirimentes.- los cuales conducen necesariamente a impedir la celebracin del matrimonio en forma absoluta, como es el caso por ejemplo del casado. 4.- Por su duracin, pueden ser: - Temporales.- cuando operan hasta determinado lapso de tiempo como es el caso de los impberes. - Perpetuos.- o definitivos; aquellos que permanecen hasta la muerte. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS Introduccin Hemos visto que nuestro ordenamiento civil ha recogido la tesis de Louis Josserand y solo tanto regula el tema de los impedimentos por su extensin, y en ese entendido nuestro cdigo regula los impedimentos que conducen a la irregularidad del matrimonio. Definicin Los impedimentos absolutos son aquellos obstculos legales que no permiten la celebracin del matrimonio de una persona con cualquier otra, como es el caso por ejemplo del enfermo mental. Nuestro ordenamiento civil regula como tenemos dicho en numerus clausus los impedimentos absolutos en su artculo 24 de cuyo contenido tenemos lo siguiente: 1.- Impedimento por impubertad.- en primer lugar, la denominacin de este inciso originalmente deca que no pueden contraer matrimonio los impberes. Impberes se considera a la persona que aun no puede engendrar ni puede concebir. Ahora bien esta impubertad varia por diversos factores endgenos y exgenos, es decir por factores inherentes a la persona humana (desnutricin, deficiencias orgnicas, etc.), y por factores provenientes de la naturaleza como son el clima, la ubicacin geogrfica, etc. En ese entendido ocurre que en muchos casos la impubertad natural desaparece a temprana edad, de manera que en algunas regiones del pas la impubertad desaparece a los 12 o 13 aos de edad. Para suplir los problemas que pudieran surgir como consecuencia de la desaparicin de la impubertad natural se ha establecido por ley y segn cada ordenamiento jurdico que la impubertad se extingue como en el caso peruano a los 18 aos de edad. Al efecto se presume que a los 18 a los de edad el varn esta en primer lugar en condiciones de engendrar prole sana, tanto somtica como psquica y la mujer est en condiciones de concebir y alumbrar prole con calidad. Y en ambos, es decir, varn y la mujer la ley presume que a la edad de los 18 aos la pareja est en condiciones de comprender la alta responsabilidad que conlleva el matrimonio, entonces quien no ha llegado a cumplir los 18 aos no puede por s misma contraer matrimonio valido. 2.-impedimentos por insanidad orgnica o por vicio, es obstculo para contraer matrimonio el que uno o ambos contrayentes padezcan de enfermedades contagiosas y transmisibles por herencia. Nuestro ordenamiento caracteriza este obstculo con las notas de enfermedad crnica, contagiosa y transmisible. Estas enfermedades generalmente en la actualidad son las de TBC, hepatitis en sus diversas formas. Enfermedades por transmisin sexual, etc. Para que constituyan impedimentos estas enfermedades es necesario que sean crnicas es decir que se mantengan incurables durante el
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transcurso del tiempo. Igualmente para que constituyan impedimentos y produzca efectos jurdicos es necesario que la enfermedad sea contagiosa, es decir afecta al otro cnyuge y a la prole. Y por ltimo el impedimento funciona cuando se corre riesgo se transmita hereditariamente. Por lo expuesto, este impedimento tiene su sustentacin en razones inminentes cientficas. 3.-impedimentos por insanidad mental.- las enfermedades a las que se refiere al inc. que estamos comentando son aquellos denominados psicolgicos en virtud del que el trastorno de la personalidad del futuro contrayente puede afectar la cultura vida en comn de lo cnyuges. Consiguientemente no estn comprendidas las enfermedades neurticas porque estas solo afectan al individuo. Las principales enfermedades psicolgicas son esquizofrenia, que consiste en el desdoblamiento de la personalidad, la oligofrenia, que es el olvido inmediato de los acontecimientos, y las enfermedades maniaco depresivas, mas conocidas popularmente como locura, es el caso por ejemplo el loco furioso. Estas enfermedades son generalmente crnicas porque permanecen en el tiempo, los efectos de la ley alcanzan a aquellos que tambin tienen das lucidos, por supuesto que el impedimento desaparecer, si el enfermo mental logra su sanidad total. Este impedimento tiene sus razones de orden cientfico. 4.- impedimentos por disfuncin orgnica.- del texto del inciso 4 que estamos comentando se desprende que este obstculo para contraer matrimonio tiene su fundamento en razones estrictamente jurdicas{ pues la persona que padece de alguna de las disfunciones que contiene este numeral, al no poder expresar vlidamente su consentimiento para casarse dara lugar a que el futuro matrimonio resulte invalido, consiguientemente las personas que sufren de tales disfunciones orgnicas pero pueden expresar indubitablemente su consentimiento para casarse no estn comprendidas en los alcances de este dispositivo. 5.- impedimentos de ligamen.- Este obstculo tiene su fundamento en razones de orden jurdico as como en razones de orden moral y social. La razn de ser de este impedimento se sustenta que en el derecho peruano solo se admite el matrimonio monogmico, en otro sistema como el islmico se permite el matrimonio poligmico para el varn. IMPEDIMENTOS RELATIVOS Los impedimentos relativos son aquellos obstculos para la celebracin del matrimonio por los que una persona no puede contraer matrimonio con otra determinada, pero si con las dems como es el caso por ejemplo: de los hermanos pues entre ellos no es posible el matrimonio pero si puede casarse con cualquiera de las amigas de la hermana. Por ese motivo la ley dice en su citado artculo 242 del cc. Establece en numerus clausus los obstculos que relativamente impiden el matrimonio, dichos impedimentos son: 1.- impedimentos por consanguinidad en lnea recta.- este obstculo tiene su sustento en razones de orden cientfico en virtud de que se le produjera un matrimonio entre estos consanguneos podra dar lugar a una prole defectuosa o enferma y tambin este obstculo tiene su sustento, como es lgico en razones de orden moral y social puesto que un matrimonio entre consanguneos afecta valores ticos y ofende a la sociedad. 2.- impedimentos por consanguinidad en lnea colateral.- este obstculo igualmente tiene su sustento en razones de orden cientfico en virtud de las razones expuestas precedentemente y tambin por supuesto, este obstculo tiene su sustento en razones de orden moral y social, conforme se tiene expuesto. Empero nuestro ordenamiento contiene una norma permisiva cuando acepta al matrimonio de parientes consanguneos colaterales de tercer grado, es decir entre to y sobrina, por ejemplo, cuando medie motivo grave puede entenderse este motivo grave diversas circunstancias como por ejemplo que haya embarazo de la sobrina o ta, profundo sentimiento de amor, la ignorancia de la relacin parental, la secuencia de la celebracin de un matrimonio en extremis, etc.
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3.- Impedimentos por afinidad en lnea recta.- este obstculo tiene su sustento en razones exclusivamente morales y sociales porque un matrimonio celebrado entre estos parientes, afecta valores ticos y provoca la repulsin de a sociedad (suegro- yerno). 4.- Impedimentos por afinidad colateral.- que tiene su sustento en razones de orden moral y social. Segn nuestro ordenamiento civil este impedimento no desaparece hasta la muerte del respectivo pariente. Esta regla confirma el sustento moral y social del obstculo (los cuados). 5.- Impedimentos por adopcin.- Esta clase de obstculo tiene su sustento en razones de orden social y moral as como de orden jurdico, en virtud de que la relacin de parentesco existente entre adoptante y adoptado tiene la misma calidad jurdica o situacin jurdica de la filiacin matrimonial y por lo tanto el adoptado tiene la condicin de hijo matrimonial del adoptante y es por eso que la norma establece que hay impedimentos semejantes a los que surgen de la consanguinidad de lnea recta as como de la afinidad de ambas lneas. 6.- Impedimentos del crimen.- El obstculo que establece este numeral es de orden eminentemente jurdico pero tambin con connotacin social debido a que un ilcito penal doloso no puede dar lugar al nacimiento de una relacin jurdica de orden civil licita, y porque adems una unin producida por los actores de ese ilcito penal produce repulsa de la sociedad. 7.- Impedimentos del rapto.- Este impedimento tiene sustento exclusivamente en razones de orden jurdico, en virtud de que de una relacin de derecho entre un varn y una mujer como consecuencia del rapto o secuestro impide que uno de los contrayentes haya podido expresar su consentimiento para casarse de otro lado el rapto implica que no hubo violencia, lo que si en el secuestro. IMPEDIMENTOS ESPECIALES Las situaciones jurdicas que regulan los artculos 243 al 247, si bien no invalidad el matrimonio, pero lo convierten en irregular, si se superan las irregularidades, entonces el matrimonio recobra su plena validez. Ahora bien tenemos que el artculo 243 regula 4 situaciones jurdicas que son: a.- el matrimonio del tutor o del curador, es irregular en tanto dichos representantes legales no rindan cuantas del patrimonio de los pupilos, si lo hacen desaparecer la irregularidad. b.- El caso de la viuda que quiere contraer nuevo matrimonio, si lo hace sin liquidar el patrimonio del matrimonio anterior el nuevo matrimonio resulta irregular, lo cual desaparece si la viuda liquida el patrimonio del matrimonio anterior, la razn de ser de esta situacin jurdica se sustenta en que debe evitarse la confusin de patrimonios. c.- El caso de la viuda que desea contraer nuevo matrimonio pero que se encuentra en estado de embarazo empero si se casa de nuevo, el nuevo matrimonio resulta irregular pero desaparece tal irregularidad que el estado de embarazo es consecuencia del anterior o nuevo matrimonio, para cuyo efecto debe tenerse muy en cuenta los 300 das subsiguientes de la disolucin de 1er matrimonio. Si con claridad la viuda establece a quien pertenece la paternidad del concebido, desaparece la irregularidad del nuevo matrimonio. La razn de ser de este impedimentos es que se evite la turbatio sanguinis, es decir la confusin de sangre. Los artculos 244 al 247 regulan la situacin jurdica del matrimonio de menores de edad, el que puede adolecer de irregularidad si los padres o el juez no admitieron tal unin o no se autorizo tal unin. Si los padres o el juez autorizaron desaparece la irregularidad, en todo caso esa irregularidad desaparece si los menores de edad alcanzan la mayora y confirman el matrimonio. OJO: los impedimentos especiales no conllevan a la invalidez del matrimonio.

CAPITULO IX: CELEBRACIN DEL MATRIMONIO Una vez que han sido depurados los obstculos legales para la futura celebracin del matrimonio, ya se puede organizar el pliego matrimonial, con la finalidad de coronar la relacin de derecho con la ceremonia del casamiento. En el derecho tradicional, la celebracin del matrimonio constitua un solo acto que comenzaba desde los esponsales hasta las nupcias mismas. En el derecho contemporneo la celebracin del matrimonio comprende (Cornejo Chvez) 4 etapas que son: 1.- Presentacin del proyecto o pliego matrimonial.- el mismo que se organiza de acuerdo a lo previsto por el artculo 248 CC de cuyo contenido se tiene que: a.- Que el pliego matrimonial para toda clase de contrayentes debe estar constituido por la copia certificada de las partidas de nacimiento de cada contrayente, el certificado domiciliario de cada contrayente, salvo el caso de que convivan juntos y el certificado mdico de cada uno de ellos o en su defecto la declaracin jurada de no estar contagiado de una enfermedad contagiosa ni transmisible por herencia. b.- Adems de esos documentos de carcter general, el pliego matrimonial debe contener en el caso del matrimonio de adolescentes, el asentimiento de los padres o la autorizacin judicial; en el casi de los parientes consanguneos colaterales de 3er grado la dispensa judicial de consanguinidad , en el caso de la viuda o viudo , que desea contraer nuevo matrimonio acompaara el certificado de defuncin del cnyuge anterior, en el caso de que el divorcio o el de quien su matrimonio fue declarado invalidado acompaara la sentencia judicial correspondiente, en el casi de 1 matrimonio de un extranjero o peruano deber acompaar el certificado consular de soltera o viudez. c.- Cada contrayente presentara a 2 testigos mayores de edad con la finalidad que acrediten que los contrayentes no tienen impedimento alguno para casarse. d.- Que el proyecto matrimonial puede presentarse en forma oral o escrita, la forma oral se acostumbra en la celebracin del matrimonio de los contrayentes que pertenecen a comunidades indgenas y nativas. Que conforme al artculo 249 CC, puede acontecer que uno de los contrayentes o ambos no cuenten de inmediato con los documentos sealados en el art. 248, en este caso los interesados pedirn dispensa al juez de familia o al juez de paz letrado del lugar del domicilio de uno o ambos contrayentes para que les dispense mediante resolucin de la presentacin de alguno de los documentos en el pliego matrimonial. La pretensin se tramita en la va del proceso no contencioso. 2.- publicacin del proyecto de matrimonio.- esta etapa comprende diversos actos regulados por los artculos 250 al 257 CC de cuyos contenidos tenemos que: a.- el alcalde debe disponer la publicacin de un aviso o edicto matrimonial con los datos que exige la ley; b.- si es que diverso domicilio de los contrayentes el edicto ser publicado tambin por el alcalde del domicilio del otro contrayente. c.- que la dispensa a que se refiere el art. 252 constituye una regla excepcional, pero que en la prctica se ha convertido en regla general, pues bastara con que los contrayentes que no desean la publicacin del edicto paguen un derecho. d.- la finalidad el aviso o edicto es que los opositores a la celebracin del matrimonio o denunciantes o el ministerio pblico hagan valer su derecho de accin para que se impida la celebracin del matrimonio.

Por su puesto que el derecho de accin se hace valer por la va del proceso sumarsimo por ante el juez de paz letrado. Si se declara fundada la oposicin no se lleva a cabo el matrimonio. Pero si se declara infundada la oposicin, el oponente se sujeta a la responsabilidad a indemnizar a los contrayentes. 3.- declaracin de capacidad de los contrayentes.- etapa esta que es regulada por el art 258 CC. Presentado el proyecto matrimonial, publicado y aprobado el mismo, el alcalde sin mayor tramite declarara aptos a los contrayentes para que celebren el matrimonio dentro del plazo que indica el art 258. No declarara tal aptitud si el alcalde encuentra que hay indicios de la existencia de impedimentos, y entonces proceder conforme a lo dispuesto en la ltima parte del artculo 258. 4.- ceremonia del casamiento.- esta ltima etapa est regulado por el art 259 hasta el 268 CC, de cuyos contenidos tenemos que: a.- La ceremonia del matrimonio por regla general se lleva a cabo en el local de la municipalidad respectiva, empero no ocurre en la prctica, esta regla general se ha convertido en opcional y en su lugar la norma prevista en el artculo 265, que es excepcional se ha convertido en regla general, pues bastara que los contrayentes abonen una determinada suma en la tesorera de la municipalidad para que la ceremonia se lleve a cabo en el domicilio de los contrayentes o bien antes o despus de la ceremonia religiosa. b.- la ceremonia del casamiento puede realizarse en otra municipalidad segn el 261 CC. c.- en el caso de las comunidades campesinas y nativas el matrimonio se puede celebrar ante un comit especial conforme lo dispone el artculo 262 CC. Aqu notamos una omisin del legislador puesto que este dispositivo debi servir para dotarle de plena legitimidad y legalidad del matrimonio autctono o servinacuy. d.- conforme el art 263, es generalmente el jefe de los registros de estado civil quien celebra en nombre del alcalde la ceremonia del casamiento. Esto ocurre en casi todas las municipalidades. e.- la ceremonia del casamiento tambin puede celebrarse mediante poder que uno de los contrayentes confiere a otra persona para que en su nombre o representacin celebre la ceremonia del casamiento, tal representacin solo es para uno de los contrayentes, no cabe la representacin para los 2 contrayentes. f.-Cuando se trata del matrimonio de un moribundo se denomino matrimonio en el articulo y procede en el caso previsto por el artculo 268 del CC., y quien lo celebra es el prroco o cualquier otro sacerdote pero exige como condicin para la validez de este matrimonio que ambos contrayentes sean capaces. Adems para que este matrimonio en extremos produzca efectos jurdicos es necesario que haya transcurrido por lo menos un ao de su celebracin salvo que dicho matrimonio en extremos haya sido para regularizar una unin de hecho, esto es un concubinato propio. PRUEBA DEL MATRIMONIO Tenindose en consideracin que el matrimonio es un acto jurdico y una institucin de singularno solo para el derecho sino para la sociedad y el estado, su celebracin debe acreditarse fehacientemente mediante la prueba respectiva, tenindose en consideracin que el trmino prueba deriva del trmino latino probandum que significa acreditar. En ese entendido la prueba normal del matrimonio se acredita con la copia certificada de la partida de estado del registro civil conforme lo prev el artculo 269del cc. Cuando no es posible acreditar en forma normal la celebracin del matrimonio hay otras formas supletorias que se tramitan de conformidad por lo previsto por C.P.P. en efecto, cuando se ha dejado transcurrir 30 das de la celebracin del matrimonio y este no se ha inscrito se procede a la va

supletoria, como se tiene expuesto, igualmente esto ocurre cuando ha desaparecido el libro de partidas de matrimonio, como consecuencia de fuerza mayor por ejemplo: incendio. En lo que respecta al valor probatorio de las partidas parroquiales, para acreditar la celebracin del matrimonio, se debe tener en cuenta que dichas partidas parroquiales tiene pleno efecto jurdico si el matrimonio se celebro hasta antes del 14 de noviembre del 1936. CAPITULO XX: INVALIDEZ DEL MATRIMONIO Tenindose en consideracin que la celebracin del matrimonio es un acto jurdico, se desprende que puede estar expuesto a las causales de invalidez. El derecho tradicional denomina a esta institucin como la nulidad del matrimonio, comprendiendo tanto las figuras absolutas como de la anulabilidad. La doctrina contempornea prefiere denominarla como invalidez del matrimonio, abarcando de este modo tanto la invalides absoluta o nulidad, como la invalidez relativa o anulabilidad. Al respecto nuestro cdigo ha adoptado denominar a esta institucin como invalidez del matrimonio empero sigue utilizando los trminos de nulidad y anulabilidad del matrimonio, cuando lo correcto debi d ser invalidez absoluta o invalidez relativa del matrimonio. Definicin.- la doctrina y la legislacin son unnimes al definir a esta institucin. Desde un punto de vista sustantivo la invalidez del matrimonio es la ineficacia del mismo por causales pre establecidas en la ley. Y desde un punto de vista procesal la invalidez del matrimonio es una accin constitutiva de estado, por la que el juez dar la ineficacia del matrimonio por las causales expresamente establecidas por la ley. Doctrina jurdica.-El tema de la invalidez del matrimonio esta estrechamente relacionada al tema de la invalidez del acto jurdico, y por lo tanto es necesario desarrollarlo con estricta sujecin al matrimonio. Y en ese entendido veamos lo siguiente: 1) Un sector de la doctrina considera que la invalidez del matrimonio es una modalidad de la invalidez del acto jurdico en general. Otro sector de la doctrina es mas bien de la opinin que la invalidez del matrimonio merece tratamiento especial y distinto a La invalidez del acto jurdico en general, tanto por sus presupuestos como por sus consecuencias. Nuestro CC. Parece alinearse a esta segunda posicin como se desprende del contenido de los artculos 247 y 277 si la invalidez del matrimonio estuviera considerada dentro de la invalidez del acto jurdico en general serian suficientes las normas contenidas en los artculos 219 y 221 respectivamente del CC. 2) Un segundo tema esta referido a que se si la invalidez del matrimonio es lo mismo que su ineficacia. Para un sector de la doctrina ambos trminos son similares, semejantes y por lo tanto no hay distingo entre ellos. En cambio, otro sector de la doctrina considera que la ineficacia del matrimonio se distingue de su invalidez y dice que la ineficacia del matrimonio es la prdida de su valor por causas extremas, por factores exgenos que desmeritan su invalidez, y que la invalidez del matrimonio obedece a causas internas y y al acto jurdico en si mismo esto es que el matrimonio se celebro en forma contraria a la ley, al orden pblico y a las buenas costumbres, o que el matrimonio se celebro afectando los elementos esenciales de este acto jurdico. Nuestro CC. Regula esta situacin sin hacer distingo alguno. 3) otro tema que se distingue en la doctrina es el referido a la inexistencia del matrimonio y a su invalidez. Al respecto, un sector de la doctrina considera que no hay distingo entre estas instituciones, pero otro sector de la doctrina es de opinin que si hay distingo entre estas instituciones, dicen que el matrimonio es inexistente cuando no ha nacido para el derecho, como sera el caso peruano el

matrimonio homosexual. Y que el matrimonio invlido cuando habiendo nacido para el derecho deviene en ineficaz por factores previstos en la ley. Nuestro ordenamiento civil hace distingo alguno sobre particular. 4) en la doctrina se discute por los juristas la diferencia que existe entre la impugnabilidad y la anulabilidad del matrimonio pues se sostiene que un matrimonio es impugnable cuando ambos cnyuges dan lugar a la ineficacia del matrimonio, y hay anulabilidad cuando solo uno de los cnyuges da lugar a la ineficacia del matrimonio. Nuestro ordenamiento civil toma como sinnimo la impugnabilidad y la anulabilidad concediendo derecho de accin para ambos cnyuges o para uno solo. 5) por ultimo tenemos que en la doctrina se ha tratado el tema de la declaracin de invalidez del matrimonio, y en el anlisis doctrinario se establece que un acto jurdico es nulo de pleno derecho y por lo tanto un matrimonio es nulo de pleno derecho cuando no hay necesidad de acreditar su ineficacia. Consiguientemente se habla de un matrimonio invalido se entiende que su declaracin como tal es iure et iure, es decir de pleno derecho, empero si recurrimos a la prctica encontramos que este principio iure et iure no funciona puesto que los propios contrayentes de mutuo propio declarar la invalidez< de su matrimonio por quien tiene que hacerlo es el estado a travs de sus respectivo rganos jurisdiccionales, los cuales tienen que valorar los medios probatorios por las partes para poder decidir si el matrimonio es invalido o no. INVALIDEZ ABSOLUTA El matrimonio es invlido en forma absoluta cuando ha sido celebrado contraviniendo a la ley y al orden pblico as como las buenas costumbres as cuando carece de sus elementos esenciales para su validez. Consiguientemente el matrimonio declarado invlido en forma absoluta no puede ser consignado invlido y sus efectos jurdicos, es como que dicho matrimonio nunca se hubiera celebrado. Nuestro ordenamiento civil regula en nmerus clausus las causales de invalidez absoluta del matrimonio. Esto significa que no se puede invocar la invalidez de esta institucin con causales que no est prevista en el cdigo. De otro lado nuestro ordenamiento civil contina utilizando el trmino nulidad absoluta cuando lo correcto es utilizar invalidez absoluta. Las causales de tal invalidez estn taxativamente reguladas en el artculo 274: 1) Invalidez por insanidad mental.- el inc 1 del citado artculo regula en su primera parte la causal de invalidez por insanidad mental. Tal insanidad debe sobrevenir a la celebracin el matrimonio. Esa insanidad est referida como tenemos hecho anteriormente en las enfermedades psicticas (esquizofrenia, oligofrenia y manacodepresivas). Es fundamento de esta causal estriba, como se expuso anteriormente en razn de orden cientfico, empero el estado de lucidez siempre y cuando este debidamente acreditado impide que se pretenda la invalidez del matrimonio, cuando la enfermedad ha superada, consiguientemente la pretensin ya no puede estar dirigida a conseguir la causal absoluta como la invalidez relativa, repetimos que esto ocurre cuando se ha recobrado la insanidad mental. 2) Invalidez por disfuncin orgnica.- se puede invocar como causal de invalidez absoluta la prevista este inciso cuando tales disfunciones orgnicas se han producido despus de la celebracin del matrimonio o cuando se acredita que el matrimonio se ha celebrado cuando el contrayente que adolece de tales disfunciones las sufra en el momento mismo del matrimonio. La causal solo tiene fundamento en razones de orden jurdico. Solo la primera parte de este inciso es la que da origen a la invalidez absoluta.

La causal de produjo despus de la celebracin del matrimonio y se constata de quien padece tales disfunciones demuestra que puede manifestarse sin causa la causal se convierte solamente en relativa. 3) invalidez por ligamen.- esta causal tiene sus sustento en razones de orden jurdico, porque nuestro ordenamiento civil solo regula el matrimonio monogmico, no admite el matrimonio poligmico, como ocurre en el sistema jurdico islmico. 4) invalidez por parentesco en lnea recta.- esta causal tiene su sustento en razones de orden tico moral y social pero en lo que respecta a lo parentesco consanguneo en lnea recta, la causal tiene su sustento tambin en razones de orden cientfico. Por supuesto que esta causal tiene mrito si la unin ilcita entre ascendientes y descendientes o entre padres polticos e hijos polticos se produce despus de la celebracin del matrimonio normal 5) invalidez por consanguinidad colateral.- esta causal de invalidez tiene su fundamento en razones de orden cientfico tico y social. La causal se origina cuando se constata que el matrimonio celebrado fue entre parientes de lnea consangunea colateral. El desconocimiento del estado de parentesco entre cnyuges puede haber sido de buena o mala fe en todo caso dicha unin es nula. La salvedad que establece este numeral funciona como consecuencias de matrimonio de consanguinidad de tercer grado se ha producido por causa grave que como hemos expresado anteriormente puede estar fundado en el estado de embarazo de la cnyuge o el grado de sentimiento o reciprocidad de amor entre la pareja. 6) invalidez por parentesco afn colateral.- Esta causal tiene su fundamento en razones de orden cientfico tico y moral. En efecto puede acontecer que sin saberlo o no una pareja se uni en matrimonio no obstante que tiene vinculo de parentesco afn es el caso por ejemplo del matrimonio de una determinada persona con su cuado o cuada. La invalidez es absoluta en extremo porque la causal presente en tanto que el primer cnyuge viva a pesar de haberse invalidado su matrimonio o haberse disuelto por divorcio. 7) invalidez del crimen.- si se constata que el matrimonio celebrado lo fue con una persona con la cual se participo en el homicidio de el primer cnyuge para facilitar el segundo matrimonio, es lgico que este ltimo matrimonio sea invlido. Por supuesto que la inconducta penal del autor o participe de tal homicidio tiene que ser dolosa con la intencin de facilitar el segundo matrimonio con el presente afn colateral. No funciona entonces esta causal si el homicidio fue culposo. Y su fundamento estriba en razones de orden jurdico. 8) Invalidez por incumplimiento de formalidades.- tenindose en consideracin que el matrimonio es un acto jurdico solemne, si se constata que no se ha cumplido con la solemnidad es lgico que su consecuencia es de declararla ineficaz en forma absoluta. El fundamento es eminentemente jurdico. 9) invalidez por matrimonio celebrado de mala fe ante un funcionario incompetente.- esta causal tiene su fundamento en razones de orden jurdico si se constata que en efecto se contrajo el matrimonio con las infracciones que contiene este numeral. INVALIDEZ RELATIVA Definicin.- la invalidez relativa del matrimonio es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan la ineficacia del mismo cuando sus causales afectan el inters particular de los cnyuges, tal afectacin puede ser un perjuicio de ambos o de uno solo. Causales.- nuestro ordenamiento civil contiene en numerus clausus, el causal sobre las que se funda la invalidez relativa del matrimonio, en su artculo 277. Correctamente este dispositivo deba
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enunciar, el matrimonio es en el citado artculo 277, pues la terminologa anulable corresponde al derecho tradicional. Procedamos a analizar este artculo en la forma siguiente: 1.- invalidez por adolescencia.- en primer lugar, conviene concordar este inc. Con lo previsto en el inc.1 del artculo 241 del CC. (Modificado, originariamente se refera a los adolescentes = al artculo 277 debera referirse a los adolescentes y no a los impberes). En cuanto al nomen iuris en efecto tenemos que el inc 1 del artculo 241, que regula los impedimentos, denomina a esta causal como adolescentes. Tal denominacin, debi usarse en el inc. 1 del art 277. En cuanto al fondo que contiene este dispositivo, reproducimos la argumentacin sustentada al momento de analizar el impedimento de la adolescencia. Empero tenemos que si los adolescentes real y efectivamente contrajeron matrimonio sin el asentimiento de sus padres o representantes legales o sin autorizacin del juez, en su caso, quiere decir entonces que dicha unin de derecho adolece de invalidez relativa, que bien puede impugnar uno de lo cnyuges o ambos, o sus representantes legales o padres, como sabemos una acto jurdico invalido relativamente puede ser objeto de confirmacin o de convalidacin, y esto es lo que precisamente ocurre con los adolescentes si estos alcanzan la mayora de edad. esta causal tiene su sustento en razones estrictamente jurdicas, en virtud de que por lo general el adolescente ya est en condiciones fsicas y psquicas para afrontar las responsabilidades que conlleva el matrimonio. 2.- invalidez por insanidad somtica.- en primer lugar conviene reparar en la aparente contradiccin que hay entre lo previsto por el inc. 2 de artculo 277 con lo previsto por el inc. 2 de art. 241. En efecto este inc. 2 del art. 241 regula el impedimento absoluto en tanto que el inc. 2 del art. 277 regula la invalidez relativa del matrimonio. Si uno de los cnyuges a pesar de padecer una enfermedad contagiosa, crnica, y transmisible por herencia, se casa, y pone consiguientemente en riesgo la salud fsica y mental de la prole, empero solo a los cnyuges les compete deduce la ineficacia relativa de ese matrimonio, porque sobretodo y ante todo se encuentra presente ese valor supremos del amor. 3.- Invalidez por rapto o secuestro.- evidentemente que esta causal tiene realmente condicin jurdica de relativa, porque el rapto generalmente es producto del acuerdo de los contrayentes cuando los parientes mas cercanos de ellos se oponen al matrimonio. Entonces la ley toma como referencia el principio del valor humano llamado amor. Entonces si el cnyuge se siente afectado por un matrimonio celebrado en esas condiciones otra cosa es ya cuando el matrimonio se ha producido en condiciones de secuestro, situacin jurdica esta que definitivamente constituye una causal mas seria pero que de todos modos en respeto al valor amor, la ley deja librado al afectado para que pueda hacer valer o no la pretensin de invalidez relativa del matrimonio. 4.-Invalidez por trastorn mental pasajero.- Este es el caso tpico de quien se encuentra drogado, quien se encuentra embriagado o se encuentra alterado psquicamente por alguna emocin violenta. Indubitablemente que un matrimonio contrado en esas condiciones de alteracin pasajera, puede afectar en diverso grado al otro cnyuge o bien no puede darle importancia y es por ello que su ineficacia es relativa. 5.-invalidez por error.- este tema comprende 2 aspectos: a) El tema de la identidad fsica.- en cuanto a este primer aspecto se tiene que el erros en la identificacin fsica del cnyuge con quien contrajo matrimonio, queda librado a la valoracin que haga el afectado as como el propio cnyuge que dio origen al error. b) el tema del ocultamiento de algn vicio o enfermedad o de inconducta.- de otro lado se tiene que esta causal comprende aquella conducta. El ocultamiento de un defecto sustancial del cnyuge culpable especificndose en el inciso que estamos estudiando que es lo que se entiende por defecto sustancial, que haga insoportable la vida en comn.
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Las sealadas causales tienen su sustento en razones estrictamente jurdicas pero con connotaciones de orden tico y social. 6. invalidez por Bis compulsiva.- esta causal tiene su sustento en razones de orden estrictamente jurdico, porque la amenaza fsica o moral impide que el cnyuge afectado haya expresado con toda libertad su voluntad de casarse y as bajos esas condiciones coercitivas se caso, el matrimonio puede ser impugnado por el cnyuge agraviado. 7. Invalidez por impotencia: La importancia a la que se refiere este inciso es la denominada coeundi (coendi) que consiste en la imposibilidad de la copula sea por la falta de ereccin del miembro viril o por el infantilismo del aparato sexual de la mujer (frigidez). Consiguientemente la causal no comprende a la denominada impotencia generandi (yenerandi) es decir aquella por la cual no se puede tener descendencia (Alquiler del vientre, concepcin invitro), la razn de ser de la impotencia couendi como causal de invalidez relativa del matrimonio estriba en razones de orden jurdico porque la finalidad sociolgica del matrimonio es entre otras la satisfaccin del instinto sexual en forma honesta. 8. invalidez del matrimonio contrado de buena fe ante funcionario incompetente.- tiene mrito esta causal porque los contrayentes se casaron en el entendido de que estaban obrando con arreglo a la ley, entonces tenemos que esta causal se funda en razn de orden jurdico (solo el alcalde puede casar) ASPECTO PROCESAL Este tema lo desarrollamos siguiendo las clases de invalidez por lo que: 1. Cuando se pretende la invalidez absoluta del matrimonio, la pretensin se hace valer en la va del proceso de conocimiento por ante el juez especializado de familia o del domicilio conyugal. La legitimidad procesal activa corresponde en primer lugar segn la ley (Art. 275 CC) al Ministerio Pblico y en segundo lugar a todo que tenga inters moral, conforme a lo previsto por la ultima parte del Articulo 6 del titulo preliminar del Cdigo Civil (padre del varn o la madre, el padre de la mujer o ambos, el hermano mayor). Por supuesto que esta legitimidad es transmisible, es decir que pueden ejercerla los herederos de las personas comprendidas en la ultima parte del Articulo 6to del titulo preliminar del CC La legitimidad procesal pasiva reside exclusivamente en los cnyuges y no es transmisible al hijo o nieto. El fundamento principal de la demanda consistir en exponer los hechos que configuran la causal invocada, que en el caso peruano estas causales estn previstas en el artculo 274 CC. El Juez al declarar fundada la demanda declara invalido el matrimonio, y por lo tanto sin eficacia alguna. No esta dems indicar que que algunas de las causales que prev el Articulo 274 constituyen causales de invalidez relativa, como es de verse en los incisos 1, 2, y 3. De otro lado tenemos que la accin de invalidez absoluta del matrimonio es imprescriptible lo que significa que esta expedita en cualquier momento. 2. Es el caso de la invalidez relativa del matrimonio la pretensin se tramita en la va del proceso de conocimiento y ante el juez de familia o ante el juez mixto del domicilio conyugal. La legitimidad procesal activa corresponde en unos casos a ambos cnyuges y en otros casos nicamente al cnyuge agraviado, y no es transmisible. La legitimidad procesal pasiva reside exclusivamente en los cnyuges. El fundamento principal de la demanda consistir en exponer los hechos que configuran la causal. El juez al declarar fundada la demanda declara extinguido el matrimonio y por lo tanto ineficaz. Es bueno indicar que no solo las causales previstas por el articulo 277 del CC conducen a la invalidez
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relativa del matrimonio sino tambin algunas causales contenidas en los incisos ya indicados del articulo 274 del CC. El derecho de accin de para la invalidez relativa del matrimonio en su generalidad prescribe conforme a diversos incisos del articulo 277. EFECTOS JURIDICOS DE LA INVALIDEZ Para desarrollar este tema es bueno indicar que se debe tener muy en cuenta el principio de la buena fe o el de la mala fe; en ese sentido tenemos lo siguiente: 1.Que si el matrimonio declarado por sentencia consentida y/o ejecutoriada se contrajo de buena fe, sus efectos jurdicos tienen el carcter de ex-nunc, es decir a futuro. En consecuencia un matrimonio declarado invalido pero de buena fe produce los efectos jurdicos siguientes: a) solo pierde mrito jurdico desde el da siguiente de notificada la sentencia consentida y/o ejecutoriada que declara invalido el matrimonio. b) Consiguientemente los actos jurdicos realizados por la pareja hasta antes de la indicada notificacin son plenamente validos. c) Los hijos habidos en el matrimonio declarado invalido tienen la condicin de hijos matrimoniales. d) En el caso del matrimonio declarado invlido en forma relativa es procedente que sea confirmado o convalidado. 2. Cuando el matrimonio sea invlido como consecuencia de la mala fe, sus efectos jurdicos tienen el carcter de ex-tunc es decir carcter retroactivo, y por lo tanto es como si nunca se hubiera celebrado. Entonces tenemos que un matrimonio declarado en forma absoluta o relativa pero de mala fe produce: a) su ineficacia total desde el momento mismo de su celebracin, y es como si nunca hubiese habido matrimonio. b) En materia patrimonial, no se ha constituido propiamente la sociedad de gananciales en su caso, sino mas bien el instituto de la copropiedad como si e tratara de un negocio jurdico entre particulares. c) Los hijos habidos en este matrimonio tienen la condicin de extramatrimoniales. EFECTOS JURIDICOS DE ORDEN PERSONAL Estos efectos estn regulados en nuestro orden jurdico con la denominacin de relaciones personales entre los cnyuges y especficamente como derechos y deberes que nacen del matrimonio. El tema de los efectos patrimoniales lo estudiaremos en capitulo aparte. En lo que concierne a relaciones personales entre los cnyuges debemos sealar que en el derecho tradicional funciona el principio de los potestad maritos es decir el predominio del marido sobre la mujer que mas en tanto el varn ejerca plena autoridad sobre la mujer. El derecho contemporneo en cambio acogindose al principio de la autoridad compartida. El maestro Cornejo es de opinin que estos efectos personales del matrimonio pueden agruparse en dos: - Como derechos y deberes ejercidos recprocamente por el marido y la mujer, y - De derechos y deberes ejercidos de comn acuerdo. DERECHOS Y DEBERES COMUNES Y RECIPROCOS DE LOS CONYUGES En estas relaciones jurdicas personales se incluyen tanto los atributos y prerrogativas que cada cnyuge tiene en el hogar as como las obligaciones que asume en la condicin del mismo. Entre los principales derechos y deberes tenemos. 1. El que prev el articulo 287, y que se refiere al derecho y deber alimentario, por el matrimonio ambos cnyuges tienen el derecho y deber a los alimentos, entonces el marido como la mujer
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tienen el derecho de exigir al cnyuge el cumplimiento de ese derecho, y a su vez cada cnyuge tiene la obligacin de proporcionar alimentos al otro cnyuge, cuando de los cnyuges se dedica exclusivamente a la atencin del hogar, el otro cnyuge asume el derecho deber de alimentar. No esta dems indicar que los alimentos comprenden el sustento, la alimentacin, el vestido, la asistencia medica, la recreacin y otros. 2. Otro derecho deber que regula nuestro ordenamiento civil es el de fidelidad por tanto cada cnyuge tiene derecho a exigir al otro respeto a su persona y no mantener por lo tanto relaciones sexuales con persona distinta al cnyuge, y correlativamente cada cnyuge tiene el deber de guardar fidelidad al otro. Este Derecho deber esta previsto en el articulo 288 del CC 3. un tercer derecho deber que asumen los cnyuges como consecuencia de la celebracin del matrimonio es el de la asistencia que no es si no el socorro, el auxilio mutuo con que deben tratarse los cnyuges. En ese sentido cada cnyuge tiene el derecho de exigir al otro que le asista en el orden material y espiritual especialmente cuando se aqueja la salud. 4. un cuarto derecho deber que surge como consecuencia de la celebracin del matrimonio es el de la cohabitacin que esta regulado por el articulo 289 del CC conforme este numeral todo cnyuge tiene el derecho deber de compartir techo, mesa y lecho y correlativamente asume la asume la obligacin de proporcionar esos elementos al otro cnyuge. Cuando no se cumple con derechos y deberes puede darse lugar a sustentarse las causales de separacin de cuerpos, de divorcio, as por ejemplo el faltar al derecho deber de fidelidad puede dar lugar a la causal de injuria grave para demandar la separacin de cuerpos y el divorcio. DERECHOS Y DEBERES EJERCIDOS DE COMUN ACUERDO Precisamente en base al principio de igualdad jurdica de los cnyuges y en obediencia al principio de autoridad compartida del hogar. Nuestro ordenamiento civil faculta a ambos cnyuges para realizar una serie de actos y de acuerdo mutuo, entre ellos tenemos: 1. Que ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de gobernar el hogar conyugal es decir de dirigirlo y administrarlo conforme al articulo 290 del CC 2. Igualmente ambos cnyuges tienen la potestad de fijar de comn acuerdo el domicilio conyugal as como de variarlo conforme al artculo 290 del CC. 3. en tercer lugar ambos cnyuges tienen el derecho deber de sustentar el hogar conyugal, si uno se dedica exclusivamente al sustento del hogar, el otro cnyuge es quien debe exclusivamente sustentar a la familia conforme al articulo 291 del CC. 4. En cuarto lugar tenemos que ambos cnyuges tienen el derecho deber de representar al hogar conyugal, es decir tanto al marido como la mujer asumen la representacin civil, penal durante el gobierno y administracin del hogar conyugal. Empero para determinados actos y negocios jurdicos es necesario que uno otorgue poder por escrito al otro cnyuge para representarlo. Nuestro ordenamiento procesal civil faculta a cualquiera de los cnyuges para representar al hogar, previsto por el artculo 292 del CC. Segn el artculo 294 la regla general que contiene el artculo 292 sufre excepciones de conformidad a lo previsto por el artculo 29 del cdigo civil. Y por ultimo tenemos que cada cnyuge tiene libertad para ejercer cualquier autoridad econmica, siempre y cuando dicha autoridad sea lcita, si es ilcita el otro cnyuge puede oponerse. CAPITULO XII: EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. Este tema lo tratamos en capitulo aparte en virtud de amplitud.
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Los efectos patrimoniales que conlleva la celebracin del matrimonio son de singular importancia en razn de que el matrimonio consortium omne vitae, es decir una unin para toda la vida. Adems tenemos que una unin de derecho necesita de un slido soporte econmico. Con la finalidad de cumplir con sus fines. Consiguientemente este capitulo se ocupa del rgimen patrimonial del matrimonio, que en opinin del jurista italiano Gatti, es el estudio de las relaciones econmicas de los cnyuges. DEFINICION: El rgimen patrimonial del matrimonio segn el jurista Frances Roguin, es el conjunto de reglas que determinan y fijan las relaciones pecuniarias que resultan del matrimonio. Los juristas franceses Marcel Planiol y Georges Ripert dicen que l rgimen patrimonial del matrimonio es el estatuto que regula los inters pecuniarios de los esposos, ya sea en sus relaciones entre si o ya sea en sus relaciones con terceros. En estas definiciones encontramos que son demasiado restringidas, por que se remiten al bien jurdico dinero (peculus), habida cuenta que el rgimen patrimonial del matrimonio no solamente esta constituido por dinero. Por estas consideraciones es que mejor elaborada esta as definicin que dan los juristas argentinos Gustavo Farsi Augusto Bellucio, quienes expresan que el rgimen patrimonial del matrimonio es el sistema jurdico que regula las relaciones patrimoniales del matrimonio. Por su parte el jurista argentino Julio Lpez del Carril define al rgimen patrimonial del matrimonio como el estatuto jurdico que regula las relaciones patrimoniales emergentes del matrimonio, ya sea la de los cnyuges entre si o la de estos con un tercero. Por su parte el Maestro Hctor Cornejo Chvez seala que el rgimen patrimonial del matrimonio es la manera como se gobiernan las relaciones econmicas del grupo familiar, tenindose en cuenta el activo y el pasivo. De lo expuesto tenemos que el rgimen patrimonial del matrimonio constituye un efecto fundamental de la celebracin del matrimonio y que esta constituido por un conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones econmicas de los cnyuges y de estos con terceros. REGIMENES PATRIMONIALES Como es de suponerse el rgimen patrimonial del matrimonio no es nico hay diversas manifestaciones de dichas relaciones econmicas que han funcionado desde la antigedad y continan funcionando hoy. En ese sentido se tiene que los romanos hacan funcionar el rgimen patrimonial de absorcin por el que el marido absorbe los bienes de la mujer retenindolos as que el matrimonio se haya disuelto. Entre los germanos funciono el rgimen patrimonial de la unidad de bienes por el que con motivo del matrimonio, el marido asuma la administracin de los bienes de la mujer y que al disolverse el matrimonio le eran devueltos a esta sus bienes. Posteriormente apareci el rgimen patrimonial de la unin por la que cada cnyuge conservaba la administracin y disposicin de sus bienes. Estos sistemas tradicionales han pasado a formar parte de la hecatologa jurdica, deshecho, deshuso. En la actualidad existen otros regmenes patrimoniales que los podemos clasificar del modo siguiente. 1. Por la manifestacin de voluntad de las partes, el rgimen patrimonial puede ser: a) Rgimen de libertad o convencional.- por el que obviamente son el marido y la mujer quienes escogen el rgimen patrimonial al que se sometern durante la vigencia del matrimonio. b) Rgimen Legal. Que como su nombre lo indica esta previsto o predeterminado por la ley. 2. Por su estructura: el rgimen patrimonial del matrimonio puede ser:

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a) Rgimen de comunidad.- Por el que como consecuencia del matrimonio se hacen comunes del
marido y de la mujer los bienes que cada uno aporta al matrimonio como aquellos los que ambos adquieren durante su vigencia. b) Regimen de separacion de patrimonios.- Por el que cada cnyuge administra y dispone de sus bienes durante la vigencia del matrimonio. CARACTERES DEL REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO: Sea cual fuere el regimen patrimonial del matrimonio que adopten los conyuges con motivo de la celebracin de su matrimonio, tienen caracteres que lo singularizan, que son los siguientes. 1. Se trata de una institucin fundamental del derecho de familia por que regula el soporte econmico del matrimonio, soporte este que es fundamental para el desarrollo y sostenimiento de la sociedad conyugal. Si no existiera un regimen patrimonial del matrimonio se producirian serios conflictos entre los cnyuges. 2. Obviamente que el regimen patrimonial del matrimonio tiene un contenido econmico, es decir un conjunto de derechos y obligaciones. Este patrimonio segn la escuela Collin y Capitant , Planiol y Ripert es inherente a los cnyuges, y segn a los hermanos Mazzeu dicho patrimonio esta constituido por derechos y obligaciones que no necesariamente son inherentes a los cnyuges, y segn la tesis de Ludwing Enneccerus el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones que tienen significacin econmica para los cnyuges. 3. El regimen patrimonial del matrimonio, sirve para evitar futuros conflictos conyugales, puesto que prev anticipadamente de como se puede conducir la pareja durante la vigencia del matrimonio, y su disolucin, en materia econmica. REGIMEN LEGAL: Una de las formas que asume el patrimonio matrimonial es el que esta sealado por la ley. En el caso peruano este rgimen legal se combina tambien con el rgimen convencional tal como se puede apreciar desde el articulo 295 al 300, de cuyos contenidos se tiene que: 1. Funciona el principio de libertad.- para que los cnyuges puedan escoger el rgimen patrimonial al que se sujetaran durante la vigencia del matrimonio y de su disolucin. 2. Que igualmente pueden sustituir un rgimen patrimonial por otro durante la vigencia del matrimonio, o en su caso recurrir al rgano jurisdiccional para proceder a dicha sustitucin. 3. Cuando se produce la variacin del rgimen patrimonial sustituyendolo por otro es necesario que previamente que el rgimen patrimonial que estuvo vigente sea fenecido y liquidado para poder pasar al nuevo rgimen patrimonial. 4. El rgimen patrimonial del matrimonio comprende tanto los bienes que cada cnyuge lleva al matrimonio as como aquellos bienes que ambos adquieren por cualquier titulo durante la vigencia del matrimonio . 5. Que cualquiera sea el rgimen que regula el matrimonio ambos cnyuges asumen el derecho deber de sostener al hogar conyugal. SOCIEDAD DE GANANCIALES Este rgimen de comunidad que funciona dentro del rgimen patrimonial del matrimonio. Etimologa: Las palabras de sociedad de gananciales deriva de los trminos latinos societas, que significa sociedad y gananciales que significa lucro. En efecto al matrimonio se le denomina sociedad conyugal por que esta unin de derecho, es semejante econmicamente a cualquier clase de
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sociedad comercial o civil. Especialmente se asemeja a la sociedad comercial porque como consecuencia del matrimonio ambos cnyuges adquieren derechos gananciales o beneficios gananciales. DEFINICION: En doctrina se ha definido en diferentes sentidos, as tenemos que para: El jurista Escriche, en su diccionario dice que la sociedad de gananciales es aquella que por mandato de la ley existe desde la celebracin del matrimonio hasta su disolucin, en virtud de la cual se hacen comunes de ambos conyuges los derechos gananciales, de modo que posteriormente se parten por mitad entre ellos o entre sus herederos sea cual fuera el capital que hubiesen llevado. Por su parte los juristas Espaoles , Luis Diez Picazo y Antonio Gullon Ballesteros, Sostienen que mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes del marido y de la mujer, las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos, y que se les atribuyen por mitad al disolverse la sociedad. De lo expuesto se tiene que la sociedad de gananciales es un rgimen patrimonial del matrimonio por el que se hacen comunes del marido y la mujer las ganancias y beneficios obtenidos durante la vigencia del matrimonio y que al disolverse este se parten en mitad entre uno u otro o entre sus herederos. ANTECEDENTES: Es lgico que en el derecho romano no funciono la sociedad de gananciales, en virtud de que los bienes eran absorbidos por le marido Es con los Germanos nace esta institucin, desde sus tiempos mticos y de leyendas, pues los Wualquirios acompaaban a sus guerreros en las batallas y luego de concluidas se repartan el botn entre varn y mujer este derecho de guerra se fue perfeccionando con el transcurso del tiempo instituyendose como el derecho de los cnyuges para participar de las ganancias obtenidas durante la vigencia del matrimonio y fue recogido en el derecho espaol, en el fuero Juzgo,fuero viejo y en las partidas. Fue fortificado por la revolucin francesa y ha llegado hasta nuestros das sirviendo de sustento econmico al matrimonio. CONSTITUCION DEL REGIMEN: El rgimen de la sociedad de gananciales se constituye tcitamente al celebrarse el matrimonio. En efecto si ninguno de los cnyuges expresa antes de dicha celebracin que es otro el rgimen patrimonial al que desea someterse la ley presupone que la pareja ha escogido el rgimen de sociedad de gananciales; esta es la generalidad de los casos. El rgimen de la sociedad de gananciales se constituye tanto de los bienes propios de cada cnyuge como con los bienes sociales, que ambos cnyuges adquieren durante la vigencia del matrimonio. NATURALEZA JURIDICA: Sobre este teme existe diversa posicin en la doctrina: 1.As tenemos que para un sector de la doctrina, la Naturaleza Jurdica de la sociedad de gananciales, es la de ser una persona jurdica. Esta tesis esta tesis ha sido rebatida porque no se puede aceptar que dentro del matrimonio funcione dos clases de personas esto es por cada cnyuge y una entidad ideal abstracta. 2.Otro sector considera que la N J de la Sociedad de Gananciales es la de conformar una copropiedad, sobre esta tesis es bueno indicar que la copropiedad se instituye o constituye sobre un bien determinado; en tanto que la sociedad de gananciales se constituye sobre una universalidad de bienes. 3.- Otro sector considera que la sociedad de gananciales constituye un patrimonio autnomo. En este sentido nuestro CPC recoge esta tesis en su art. 57.

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4.- La doctrina mas actualizada considera que la verdadera N J de la Soc. de Gananciales es la de ser una sociedad sui generis, en virtud de que esta constituida por normas que no solo regulan relaciones jurdicas patrimoniales sino tambin relaciones jurdicas extrapatrimoniales. BIENES PROPIOS: Segn los juristas Argentinos Bossert y Penor, son los propios de cada cnyuge, dentro de la sociedad de gananciales. Aquellos que cada uno lo ha adquirido por cualquier titulo antes de la celebracin del matrimonio y aquellos bienes que cada uno lo ha adquirido a titulo gratuito en la vigencia del matrimonio. Para nuestro ordenamiento civil son los propios los que estn previstos en el articulo 302, con respecto a los bienes propios se tiene que cada cnyuge los administra y dispone de ellos, consiguientemente no es necesario y recibe la autorizacin de otro cnyuge. Otra cosa es que con respecto al otro cnyuge y para mantener la unidad conyugal es y voluntariamente cada cnyuge puede consultar a otro la administracin y disposicin de bienes propios. Es as cada cnyuge esta obligado a contribuir el sostenimiento del hogar conyugal con los frutos civiles que producen sus bienes propios. Si el cnyuge no cumple esa dicha obligacin se somete a la sancin prevista en el artculo 305 del CC. Administrar significa ejercer determinados derechos sobre los bienes propios tal como es el caso de darlos en arrendamiento, uso, usufructo Disponer de los bienes significa transferirlos, estos es celebrar relaciones jurdicas intervivos para darlos en venta, donacin, permuta. El cnyuge que tiene los propios si lo desea debe conferir poder al otro para que administre y disponga de los bienes propios, se recomienda que este poder sea por escritura pblica. Nuestro ordenamiento civil regula varios aspectos relacionados con la administracin y disposicin de sus bienes propios en sus artculos 303L 309. BIENES SOCIALES. Son los comunes o sociales de la sociedad de gananciales, aquellos que estn previstos por el artculo 310 del c.c En doctrina se dice que son bienes sociales aquellos que ambos cnyuges los adquieren a titulo oneroso durante la vigencia del matrimonio y aquellos que tambin ambos cnyuges consiguen a titulo gratuito durante la vigencia del matrimonio. Sobre este ltimo aspecto se ejemplifica de la siguiente manera: - Si el ascendente Juan instituye como sus herederos tanto a su hijo como a su cnyuge, quiere decir que los dos son beneficiarios y por lo tanto los dos son beneficiarios son sociales porque estn destinados a los dos cnyuges. En la prctica no siempre es fcil determinar que bienes son propios y que bienes son sociales. Para superar esta dificultad nuestro ordenamiento civil ha previsto determinar reglas en su artculo 311. Ahora bien ambos cnyuges administran y disponen de los bienes sociales sea en forma conjunta o por cada uno de ellos siempre en cuando cuenten con poder de otro. Esta exigencia generalmente funciona en lo que respecta a los bienes inmuebles pero en lo que concierne a los bienes muebles cualquiera de los cnyuges puede administrar o disponer de ellos, empero no puede abusar de ese derecho as por ej. No puede arrendarlos ni disponerlos has el punto de poner en riesgo la situacin econmica del hogar conyugal. Que por supuesto para mantener la armona del hogar conyugal es recomendable que siempre los cnyuges se deben consultar para administrar y disponer los bienes sociales. Sobre estos aspectos nuestro ordenamiento civil sostiene una norma de carcter imperativo en su articulo304, cuando se trata de actos jurdicos y que beneficie a ambos cnyuges.

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Para seguridad jurdica la transferencia del inmueble a titulo oneroso o a titulo gratuito tiene que hacerse con la intervencin de ambos cnyuges y por lo tanto el contrato de compra venta por ej. Debe contener los nombres de ambos cnyuges vendedores o en su caso de ambos cnyuges compradores. Igual ocurre en aquellos actos jurdicos en los que se instituye gravamen sobre los bienes sociales y los que ambos cnyuges deben figurar en el contrato de anticresis o en el de hipoteca. Sobre este ultimo aspecto es decir el de la hipoteca ocurre que algunas entidades bancarias o financieras pretenden ejecutar garantas reales sobre bienes sociales, cuando esto ocurre el juez solo debe dar meritos a la demanda en la parte que corresponde al cnyuge que en forma singular celebro el contrato de hipoteca , de modo que la ejecucin de la garanta cual solo ser sobre la parte del derecho de gananciales los que le corresponde el marido a la mujer que a titulo singular hipoteco el bien. Ahora bien si el cnyuge que hipoteco el bien o el titulo singular demuestra que dicha hipoteca era para beneficiar a la sociedad de gananciales o la propia entidad acredita este hecho entonces el bien hipotecado adquiere el carcter de social. De otro lado se tiene que los cnyuges pueden celebrar cualquier clase de contrato entre ellos pero con los bienes rentas que producen sus bienes propios, pero de ningn modo pueden celebrar relaciones contractuales entre ellos en base a los bienes sociales , esto esta prohibido expresamente por el articulo 312 del cdigo civil. Desde otro punto de vista tenemos que si uno de los cnyuges no pude participar en la administracin de los bienes e inclusive en la administracin de los bienes propios del otro cnyuge, el otro cnyuge puede ejercer dicha facultad en los casos que prev el articulo 314 del CC. y finalmente tenemos que cuando la sociedad conyugal asume responsabilidad de diverso orden o mejor aun asume obligaciones su cobertura , cumplir, ejecutar su pago es asumido por ambos cnyuges inclusive son las rentas que produce los viene propios as por ej. Si como consecuencia del incumplimiento de una obligacin de dar los cnyuges incurren en responsabilidad contractual, la indemnizacin respectiva es cubierta con el producto de los bienes sociales y si otros no alcanzaran se cubrir con el producto de los bienes propios. FENECIMIENTO Y LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES: Conforme a nuestro ordenamiento civil las acusas que dan lugar al fenecimiento del rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales son diversa conforme es de verse en el art.318 de dicho contenido se tiene que. 1)Por declaracin de invalidez del matrimonio.- en ese caso el fenecimiento tiene vigencia a partir del da siguiente de haber sido notificada la sentencia consentida y o ejecutoriada que declara la invalidez del matrimonio. 2)Por separacin de cuerpos.- igualmente el fenecimiento de la sociedad de gananciales tiene vigencia a partir del da siguiente de la notificacin de la sentencia de divorcio consentida o ejecutoriada. 3)Por divorcio.- como en los casos anteriores la vigencia del fenecimiento dela sociedad de gananciales se computa al da siguiente de la notificacin de la sentencia del divorcio o ejecutoriada. 4)Por declaracin de ausencia.- para computar la vigencia del fenecimiento dela sociedad de gananciales por esta causal , se tiene que la resolucin judicial respectiva que declara la ausencia debe ser consentida y ejecutoriada y su computo es desde el da siguiente de la notificacin. 5)Por muerte de uno de los cnyuges.- para acreditar esta causal de fenecimiento dela sociedad de gananciales por es necesario presentar el certificado de defuncin del cnyuge pre muerto (cuando muere uno de los cnyuges.

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En el caso de la muerte presunta, se acreditara con la resolucin judicial consentida y/ o ejecutoriada que declara la muerte presunta cuya vigencia se computa desde el da siguiente de su notificacin. Sobre el particular es bueno tener en cuenta lo previsto por el articulo 67 del cc; y finalmente la sociedad de gananciales. Fenece por. 6) Por cambio de rgimen patrimonial.- como hemos visto anteriormente los cnyuges que se encuentran sometidos al rgimen de lasa sociedades gananciales pueden variarlo mutarlo hacia el rgimen de separacin del matrimonio, y por ello es necesario que previamente den por terminado este rgimen de sociedades de gananciales y liquidacin de la misma. LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES: Fenecida la sociedad de gananciales, se procede a su liquidacin, de conformidad con el procedimiento siguiente: 1. Se Realiza Inventario De Los Bienes Que Integran El Patrimonio Conyugal.- Este inventario comprende tanto los bienes propios como los bienes sociales, tanto inmuebles como muebles y de ser el caso los derechos y acciones as como las obligaciones insolutas (no pagadas). El inventario puede ser judicial o extrajudicial; y por su puesto lo solicita cualquiera de los cnyuges o sus herederos. 2. Solucin Del Pasivo, lo que significa que deben pagarse las deudas sociales, con las rentas que producen los bienes sociales y si estas no alcanzaren con las rentas que producen los bienes propios. 3. Liquidacin del activo.- en primer lugar el termino liquidar significa convertir la deuda en dinero. Entonces al fenecer la sociedad de gananciales, debe pagarse las deudas y cargas para cuyo efecto debe convertirse dicha deuda en dinero. Una vez liquidado el pasivo, se procede a la distribucin de las gananciales propiamente dichas, es decir a los beneficios que cada cnyuge ha obtenido durante la vigencia del matrimonio. Estos beneficios o gananciales se parten por igual entre los ex cnyuges o sus herederos. En cuanto a este tema es bueno tener lo siguiente: a. Derechos Gananciales.- que son aquellos atributos, facultades, prerrogativas que tiene cada cnyuge sobre los bienes que integra la sociedad de gananciales. b. Bienes Gananciales.- que son aquellos inmuebles y muebles sobre os cuales se instituyen derechos gananciales. c. Las Gananciales Propiamente Dichas.- que son los provechos, lucros, ventajas, beneficios que ha obtenido cada cnyuge al disolverse el matrimonio. SEPARACIN DE PATRIMONIOS Tradicionalmente solo exista la sociedad de gananciales. Los ordenamientos jurdicos contemporneos recogen otros regmenes patrimoniales, principalmente el de separacin de patrimonios. En nuestro ordenamiento civil, se regula este rgimen patrimonial en base al principio de libertad de que gozan los cnyuges para escoger el rgimen patrimonial que deseen que rija durante la vigencia del matrimonio. Pero no solamente este principio de libertad es el que orienta a esta clase de rgimen patrimonial sino tambin el principio de mutabilidad, por el cual los cnyuges que estn sometidos al rgimen de la sociedad de gananciales, puedan cambiarse al rgimen de la separacin de patrimonio, si as es la voluntad de ambos o pueda el juez disponer tal mutabilidad cuando dentro del rgimen de la sociedad
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de gananciales uno de los cnyuges obra con abuso de derecho, entonces el otro cnyuge puede solicitar que se cambie el rgimen de la sociedad de gananciales al rgimen de la separacin de patrimonios. Definicin: El rgimen de la separacin de patrimonios del matrimonio es aquel conjunto de principios y normas jurdicas por los cuales cada uno de los cnyuges opta por administrar y disponer los bienes que cada uno ha obtenido antes de la celebracin del matrimonio o durante la vigencia del mismo, por cualquier titulo. Nuestro ordenamiento civil, regula este rgimen en sus arts. 327 al 331. Conforme a su artculo 327 cada cnyuge dispone y administra de sus bienes tanto los que obtuvo antes de la celebracin del matrimonio como los que obtiene durante la vigencia del mismo. En ese entendido cada cnyuge puede arrendar, dar en uso, en usufructo, etc. sus bienes, sin que necesariamente para ello cuente con la autorizacin del otro cnyuge. Igualmente cada cnyuge puede transferir la propiedad de sus bienes mediante compraventa, permuta, donacin sin autorizacin dl otro cnyuge, puede eso si cada cnyuge otorgar poder al otro para que en su nombre y representacin pueda administrar o disponer de los bienes del otro cnyuge. Correlativamente a sus derechos, en este rgimen de separacin de patrimonios cada cnyuge asume responsabilidad por las deudas que contraigan, cuya ejecucin, cumplimiento o pago los efecta con sus propios bienes, no afectando de modo alguno los bienes del otro cnyuge conforme lo establece el art 328 C.C. Cuando se produce un procedimiento concursal, cada cnyuge responde por las deudas con sus bienes propios y si fuera el caso que los cnyuges se estuvieran rigiendo por el rgimen de la sociedad de gananciales tal rgimen automticamente cambia al rgimen de separacin de c.. Conforme el art 330 CC. El principio de mutabilidad de rgimen patrimonial est regulado por el art 329 CC., No obstante que los cnyuges rijan sus relaciones patrimoniales por la separacin de patrimonios, cada uno de ellos asume a obligacin de sostener al hogar conyugal con las rentas o frutos civiles que producen sus bienes conforme lo dispone el art 300 CC. Fenecimiento Del Rgimen El rgimen de la separacin de patrimonios fenece por las causales que indica el art 331 CC. En consecuencia el rgimen de la separacin de patrimonios fenece: 1. por invalidez de matrimonio 2. Por divorcio, 3. Por muerte de uno de los cnyuges 4. Por cambio de rgimen patrimonial En la prctica ocurre que este rgimen patrimonial funciona cuando ambos cnyuges tienen bienes que han conseguido antes de la celebracin del matrimonio y la ley les confiere libertad para que no obstante de dicha celebracin, los cnyuges sigan administrando y disponiendo de sus bienes. Igualmente en la prctica ocurre que la gran mayora de parejas tcitamente se rigen por la sociedad de gananciales. En el rgimen la separacin de patrimonios, no hay pues derechos gananciales, no hay bienes gananciales, ni hay gananciales propiamente dichas. Empero es necesario dejar establecido que en tanto este vigente el matrimonio, y uno de los cnyuges muere, el otro hereda los bienes del cnyuge pre muerte. CAPITULO XIII: SEPARACIN DE CUERPOS
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Demanda de invalidez absoluta El instituto de la separacin de cuerpos constituye decaimiento del vnculo matrimonial, pero no su disolucin. DEFINICION: Estando a las opiniones de los juristas espaoles Luis Diez Picazo y Antonio Gulln Ballesteros, as como del jurista francs Jean Carbonier se tiene que la separacin de cuerpos es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan el decaimiento del vnculo matrimonial permitiendo la suspensin del derecho deber de cohabitacin. ANTECEDENTES: En los inicios de la sociedad humana, no se distingua claramente la disolucin del vnculo matrimonial con su decaimiento y por ello es que se consideraba a la separacin de cuerpos como una forma de divorcio, de all que los romanos le denominaran DIVORTIO QUO AD THORUM ET MENSAN. De otro lado se tiene que tanto la disolucin del vinculo matrimonial como su decaimiento no estaban sometidos a regles pre establecidas, de modo que los antiguos se separaban o se divorciaban en la forma que crean ms conveniente. Empero los romanos reglamentaron el divorcio y la separacin de cuerpos pero solo en lo que le concierne a la clase social de los patricios. Con el advenimiento del cristianismo se fortifica la institucin de la separacin de cuerpos en razn de que el cristianismo no admite el divorcio. Esta situacin jurdica duro hasta la revolucin francesa en la cual se instituyo definitivamente el divorcio y se suspendi temporalmente la separacin de cuerpos, pero casi de inmediato se restituyo su vigencia. En todos los ordenamientos jurdicos del mundo se regula la institucin de la separacin de cuerpos; algunos de los ordenamientos jurdicos tratan de mantener la unidad del matrimonio y consiguiente de la familia es decir tratan de evitar el divorcio y por ello es que antes de procederse a l, cabe la posibilidad de que los cnyuges desavenidos, dejen de cohabitar sin afectar de modo alguno el vinculo matrimonial. NATURALEZA JURIDICA: La separacin de cuerpos, dentro del derecho tradicional. Formaba parte del divorcio y por ello es que a la separacin de cuerpos se le denominaba divorcio relativo y al divorcio propiamente dicho se le denominaba divorcio vincular. En el caso peruano la denominacin de divorcio relativo a tenido vigencia hasta el 13 de noviembre del 1984, es decir hasta la finalizacin de vigencia del CC de 1936. El cdigo vigente recogiendo la orientacin doctrinaria contempornea, regula por separado en forma autnoma la separacin de cuerpos del divorcio. La doctrina moderna pues considera que las dos instituciones son independientes la una de la otra y adems persiguen finalidades distintas: la separacin de cuerpos solo persigue la suspensin del derecho deber de cohabitacin, el divorcio en cambio busca la disolucin del matrimonio. Empero es necesario aclarar que nuestro ordenamiento civil tb concede el divorcio como una etapa final de la separacin de cuerpos a la cual denominan divorcio ulterior. CLASES DE SEPARACION DE CUERPOS: Nuestro cdigo civil al igual que otros ordenamientos regula 2 clases de separacin de cuerpos: separacin de cuerpos con causal; y separacin de cuerpos convencional. SEPARACIN DE CUERPOS CON CAUSAL DEFINICION: La separacin de cuerpos con causal se puede definir desde un punto de vista sustantivo como aquella institucin del derecho de familia, constituida por un conjunto de principios y normas jurdicas que regulan la suspensin del derecho deber de cohabitacin entre los cnyuges, apoyndose en causales pre-establecidas por la ley.
Duro hasta 1856 polmica, derecho de accin entre el derecho de proteccin wincheid y Muther 21

La separacin de cuerpos con causal se define desde un punto de vista procesal como la accin constitutiva de estado por la cual el pretensor recurre por ante el rgano jurisdiccional para que suspenda el derecho deber de cohabitacin por las causales prefijadas en la ley. Antecedente s peruano La separacin de cuerpos fue regulada en el CC de 1852 en consideracin a que este cdigo sigui ideolgicamente las tesis del concilio de Trento el cual no admita el divorcio y solo permita la suspensin del derecho deber de cohabitacin cuando la pareja resultaba inconciliable en sus respectivos inters. El CC de 1936 regulo a la separacin de cuerpos con la denominacin de divorcio relativo. Y por su puesto regulo con el nombre de divorcio absoluto o vincular al divorcio propiamente dicho. Empero estableci casi las mismas reglas procesales para obtener la separacin de cuerpos o el divorcio. El CC vigente regula en forma independiente a la separacin de cuerpos y al divorcio, aunque ambas instituciones se fundan en las mismas causales, con excepcin de una. CAUSALES: Las causales previstas en nuestro ordenamiento civil, conducentes a la separacin de cuerpos estn previstas en el articulo 333 modificado por la ley N 27495, de cuyo contenido se tiene que: 1. La primera causal prevista es el El adulterio, la palabra adulterio deriva del termino latino adulterium que significa dormir en lecho ajeno. Tcnico-jurdicamente el adulterio significa sostener o mantener relaciones sexuales con persona distinta al cnyuge. Al respecto los trminos relaciones sexuales comprende tanto aquellas de carcter anal vagina o bucal. El adulterio de otro lado significa faltar el respeto al cnyuge ofendido. En otras palabras el adulterio es el incumplimiento del derecho deber de cohabitacin. Ya hemos visto que todo cnyuge tiene derecho de exigir al otro fidelidad y correlativamente cada cnyuge asume la obligacin de guardar fidelidad al otro. La causal es de difcil probanza, porque se trata de relaciones ntimas salvo que como producto de estas relaciones ilcitas nazca el hijo adulterino. La casual no procede cuando el cnyuge inocente ha perdonado, ha consentido o ha instigado , esta causal caduca como expresa el articulo 339 CC. A los 6 meses de conocida y en todo caso a los 5 aos de producida. 2. La causal denominada violencia fsica o psicolgica.- (la concepcin de violencia fsica o psicolgica ha sido modificada minjus CC) antes de la modificatoria que ha sufri este inciso la causal se denominaba SEVICIA. La sevicia es el trato excesivamente cruel con el que un cnyuge ofende al otro, hasta convertir en insoportable la vida en comn. Originariamente la sevicia solo se refera al maltrato fsico, con la modificacin legislativa introducida, el maltrato tb es de orden psicolgico. La jurisprudencia es abundante en calificar como sivicia o violencia fsica o psicolgica a los referidos maltratos. Esos maltratos deben consistir en actos de fuerza cuyo resultado es la produccin de un dao corporal o espiritual o psquico en el cnyuge ofendido. Por lo tanto constituye causal de violencia fsica o psicolgica, los golpes de puo y pie, los golpes con instrumentos contundentes que por su puesto no tengan la intencin de matar. La causal es de fcil probanza, porque bastara acreditarla con el certificado mdico respectivo o en su defecto con el certificado otorgado por el sanitario. Para que proceda la causal es necesario que en el escrito de demanda se especifiquen las fechas para evitar que la demanda sea declarada improcedente. Sin embargo las agresiones anteriores sirven para que el juzgador las tomo como antecedentes a los efectos de establecer el grado de la agresin y el comportamiento del agresor.
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Un sector mayoritario de la doctrina es de opinin que para que se produzca esta causal se repitan los hechos y por lo tanto dicen que un solo hecho no puede configurar la causal; empero otro sector de la doctrina y parte de la jurisprudencia es de opinin que un solo hecho puede configurar la causal, cuando este ha sido tan grave cuando afecte la integridad fsica o psquica del cnyuge inocente. Esta causal caduca, como dice el art 339, caduca a los 6 meses de producida. 3. La tercera causal es el atentado contra la vida del cnyuge.- Esta causal prcticamente constituye lo que en materia penal se denomina tentativa de homicidio o mejor a an homicidio en grado de tentativa. Para que esta causal tenga mrito es necesario que medie sentencia. Por lo tanto esta causal es de fcil probanza, pues bastara acreditar con la copia certificada de la sentencia penal consentida y/o ejecutoriada, la causal caduca como establece el 339 CC, a los 6 meses de conocida y en todo caso a los 5 aos de producida. 4. La siguiente causal es la denominada injuria grave.- La cual consiste en la grave ofensa, el grave ultraje con que un cnyuge ofende los sentimientos, la dignidad, la personalidad del cnyuge ofendido. Esta causal se diferencia de la violencia fsica o psicolgica en que los actos agresores no estn constituidos por la fuerza material, sino por agresiones de carcter psicolgico, las cuales afectan los bienes jurdicos del cnyuge inocente. En nuestra practica, hay numerosa jurisprudencia que establece en qu casos procede la causal. Una de ellas es por ejemplo el maltrato que el cnyuge ofensor infiere al inocente a travs de la palabra escrita o hablada; en ciertos actos que refieran menosprecio del cnyuge ofensor al cnyuge ofendido; la negativa a cumplir determinados deberes y derechos como es el caso de la cohabitacin; o a exigir extremadamente tales derechos y deberes. Para que esta causal tenga mrito es necesario que los actos ofensores sean frecuentes. La causal es de difcil probanza, en virtud de que las personas que han escuchado o presenciado las ofensas generalmente se niegan a declarar como testigos; empero la causal resulta de fcil probanza cuando las ofensas son por escrito (Higuchi). La causal caduca a los 6 meses de producida conforme establece el art 339 CC. Esta causal funciona de conformidad con lo previsto por el art 337 CC, dispositivo este que ha sido derogado en cuanto respecta a la violencia fsica o psicolgica(sevicia) y a la injuria grave, razn por la cual la injuria grave se aprecia por el juez tal como lo prev el artculo 337. 5. La quinta causal que da lugar a la oposicion de cuerpos el abandono injustificado del hogar conyugal.- el abandono de la casa conyugal es la dejacin del mismo o su negativa de restituirse a l cuando el alejamiento del cnyuge ofensor obedece a razones injustificadas. El alejamiento de la casa conyugal es con el propsito de sustraerse a los derechos y deberes que conlleva el matrimonio, as por ejemplo se aleja el cnyuge culpable del hogar conyugal con el fin de no cumplir su derecho deber de fidelidad. Para que se de esta causal es necesario que transcurra el tiempo de alejamiento que seala el inciso que estamos estudiando (2 aos o sumados), o que el cnyuge ofensor se niegue a restituirse al hogar conyugal. Para que se acredite el hecho del abandono, es necesario que se haga constatar por la polica del lugar del domicilio conyugal, que un efectivo policial constate incito dicho abandono y que dicha constatacin conste en el documento que contiene la denuncia. Adems para que se de esta causal es necesario que se acredite que se constituyo el hogar conyugal. Por lo tanto, no procede la causal si la causa del alejamiento es justificada, cuando por ejemplo el cnyuge es obligado a trasladarse fuera del hogar conyugal con fines de trabajo. De lo expuesto se tiene que es de fcil probanza cuando en la demanda se acompaa el certificado policial que contiene la denuncia, en la que est incluida la constatacin del efectivo policial.
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La causal no caduca mientras subsistan los hechos que la motivan. 6. La sexta causal es la denominada la conducta deshonrosa.- Que consiste en el comportamiento inmoral, indecente, deshonesto con que un cnyuge se comporta frente al otro hasta convertir en imposible la vida en comn. La jurisprudencia establece los casos en que se produce la conducta deshonrosa, entre los que citamos en el hecho de que el cnyuge ofensor se presenta en forma frecuente a altas horas de la noche; que el cnyuge ofensor frecuente lugares de dudosa reputacin; que el cnyuge ofensor frecuente amistades de dudosa conducta; que se embriague cotidianamente, etc. Empero la causal es de difcil probanza, porque generalmente las personas que han presenciado estos gastos se niegan a declarar. La causal caduca a los 6 meses de producida. 7. Drogadiccin toxicomana.- Esta causal consiste en la ingesta de drogas alotrpicas es decir de aquellos compuestos qumicos, a base de productos orgnicos, que alteran el sistema nervioso central superior hasta el punto de afectar la personalidad del consumidor. En efecto las alteraciones que padece el cnyuge consumidor perjudican la vida en comn de la pareja. La causal es de fcil probanza porque bastara acreditarlo con el documento que contenga el anlisis respectivo y la certificacin del mdico o sanitario. La causal no caduca mientras subsistan los hechos que la motivan. 8. Enfermedad de transmisin sexual.- Dentro de esta clase de enfermedades tenemos las denominadas venreas as como el sida. Entre las principales enfermedades venreas tenemos la luez o sfilis, la blenorragia, el chancro. La causal es de fcil probanza porque bastara acreditarla con el certificado mdico respectivo y los anlisis correspondientes. La causal no caduca mientras subsistan los hechos que la motivan. 9. La homosexualidad.- Segn el maestro Hctor Cornejo Chvez se constituye cuando el cnyuge que padece esta causal oculta este hecho al cnyuge ofendido porque tal disfuncin orgnica no se le puede atribuir como culpabilidad a quien la padece, sobre todo cuando tal homosexualidad es congnita. La causal es de fcil probanza porque bastara acreditarla con el certificado mdico del especialista. Esta causal caduca a los 6 meses de conocida o en todo caso a los 5 aos de producida. 10. Condena por delito doloso.- Esta causal que tiene origen penal se constituye como tal cuando el cnyuge ofensor comete un ilcito penal doloso, cuya conducta perjudica al otro cnyuge, as como a la familia. La causal es de fcil probanza, porque bastara acreditarla con las copias certificada de la sentencia condenatoria, consentida y/o ejecutoriada. Caduca a los 6 meses de conocida o en todo caso a los 5 aos producida. 11. Imposibilidad de hacer vida en comn.-Esta causal significa que entre los cnyuges hay incompatibilidad de caracteres. Para que esta causal funciones es necesario que en el rgano jurisdiccional se ventilen conflicto de intereses en materia familiar porque si no existiera causal se dara lugar a que la separacin de cuerpos cuando hay incompatibilidad de caracteres se proceda en forma convencional.. Esta causal es de fcil probanza porque bastara acreditarla con las copias certificadas de los procesos familiares. La causal no caduca mientras subsistan los hechos que la motivan. 12. Separacin De Hecho .-Esta causal fue originada por legisladores que tuvieron experiencia propia en esta materia puesto que por varios aos se encontraban separados de su respectivo cnyuge. La causal debe estar sometida a las condiciones del inciso que estamos comentando la causal es de fcil probanza por que bastar acreditarla con la constancia policial
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de haberse separado de hecho. La causal no caduca por razones obvias. Es PP general en materia de separacin de cuerpos y de divorcio que el pretensor no puede invocar la separacin de cuerpos o el divorcio o en hecho propio el PP que estamos comentando viene a constituir una excepcin a dicha regla general es decir que el pretensor puede fundar la demanda por la causal prevista en el inc. 12 del art 333 CC por hecho propio. En la doctrina hay tendencias para reducir las causales de separacin de cuerpo porque si nos detenemos a analizar el contenido de los referidos causales encontramos que en muchos de ellos como denominador comn la conducta deshonrosa o injuria grave. En consecuencia a lo sumo las causales pueden reducirse a 3 o 4. Por el contrario otras tendencias doctrinarias o legislativas tienden a incrementar el nmero de causales como en el Per. ASPECTO PROCESAL: El derecho de accin para pretender la separacin de cuerpos con causal se sigue en la va del proceso de conocimiento, conforme lo establece el art. 480 del CPC por ante el juez de familia o en su defecto por ante el juez mixto del domicilio del demandado conforme lo establece el art. 14 del CPC, salvo que se trate de la causal prevista en el inc. 12 del art. 333, es decir que es que es competente el juez del domicilio de cualquiera de los cnyuges. La legitimacin procesal activa corresponde en el caso de los primeros incisos 11 al cnyuge agraviado o inocente, y en el caso del inc. 12 tal legitimacin corresponde a cualquiera de los cnyuges sobre este particular es necesario no confundir lo previsto por el art. 334 del CC cuyo contenido no se refera a que la pretensin de separacin de cuerpos sea transmisible sino que dicha pretensin habida cuenta que la separacin es una accin intransmisible. La Legitimacin procesal pasiva reside en el caso de los primeros 11 incisos recae en el cnyuge culpable en el caso del inc. 12 tal legitimacin reside en cualquiera de los cnyuges. La legitimacin procesal pasiva no es transmisible contra los herederos. El fundamento principal de la demanda considera en exponer los hechos que configuran la causal invocada. La juez al declarar fundada la demanda ordenara la suspensin del derecho de deber de cohabitacin. Empero el juez puede variar su decisin si como consecuencia del proceso encuentra que hay razones suficientes para no solo declarar la separacin de cuerpos sino el divorcio puede proceder en ese sentido. Conforme a la ley de conciliacin extrajudicial, sino funciona entonces con copia de acta respectiva presenta la demanda de separacin de cuerpos con la causal con todos los recaudos e incluir el acta de conciliacin. Por tratarse de la familia, tanto el juez como el fiscal estn obligados a invitar a las partes a la conciliacin en cualquier parte del proceso hasta antes de la sentencia de vista. Cuando no se impugna la resolucin de primera instancia el juez debe elevar la causa en consulta ante la sala civil o ante la sala de Familia en su caso, la cual puede aprobar o desaprobar la sentencia la pretensin de separacin de cuerpos puede acumularse con otros pretensiones conforme lo establece el art. 483 CPC. Si este fuera el caso el juez resolver junto con la separacin de cuerpos lo consiguiente a los procesos que indica el sealado art. 483 del CPC. SEPARACION CONVENCIONAL DEFINICIN: Desde el punto de vista sustantivo la separacin convencional es el acto jurdico bilateral por el que los cnyuges de mutuo acuerdo suspenden el derecho deber de cohabitacin mediante el rgano jurisdiccional. Desde un punto de vista procesal la separacin convencional es la accin constitutiva de Por el que los cnyuges por mutuo acuerdo modifican su estado suspendiendo el derecho deber de cohabitacin a travs del rgano jurisdiccional . REGULACION: La separacin convencional est regulada en primer lugar por el inc. 13 del art. 333 del CC y de conformidad por lo previsto art 546 y 573 del CPC 573 al 580 del CPC eso en cuanto al
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proceso de separacin de cuerpos convencional que se ventila ante los rganos jurisdiccionales. Y la separacin de cuerpos convencional se regula tambin por la ley Nro. 29227 del 16 de mayo del 2008 y de su correspondiente reglamento contenido en el DS Nro. 009-2008- JUS cuando el proceso de separacin de cuerpos convencional se tramita por ante las municipalidades y las notarias por lo tanto este tema se puede tramitar judicialmente o extrajudicialmente. PROCESO JUDICIAL: Conforme al inciso 13 del art. 333 del CC la pareja que desea suspender del derecho deber de cohabitacin, puede hacerlo por ante el juez especializado de familia o en caso ante el juez mixto del domicilio conyugal. La pretensin se hace valer en la va de proceso sumarsimo. La legitimacin procesal activa corresponde a ambos cnyuges y consiguientemente reside en ellos la legitimacin procesal pasiva. El fundamento procesal de la demanda consistir en exponer que por existir incompatibilidad de caracteres no es posible continuar cumpliendo con el derecho deber de cohabitacin , El escrito de la demanda por supuesto tiene que ser firmado por ambos cnyuges y debe acompaar a dicho escrito el acuerdo que ambos cnyuges han adoptado para ejercer la patria potestad de los hijos si los hubiera para establecer el rgimen de alimentos y para proceder al fenecimiento y liquidacin del rgimen patrimonial al que se encuentra sujeto el matrimonio; esto especialmente cuando dicho rgimen es el de la sociedad de gananciales, el juez al declarar fundada la demanda ordenar la suspensin del derecho deber de cohabitacin y se pronunciar respecto del rgimen patrimonial y de los alimentos. La Sentencia respectiva por el imperio de la ley debe ser elevada por consulta al superior jerrquico, que en el caso del Cusco es la sala civil, la que aprobar o desaprobar la sentencia. Transcurrido ...................................meses de la modificacin de la sentencia consentida y/o ejecutoriada, cualquiera de los cnyuges puede pedir el divorcio ulterior ., el cual el juez que pronuncio la sentencia de primera instancia, resuelve sin mayor trmite declarando disuelto el matrimonio. LA SEPARACION DE CUERPOS ANTE LAS MUNICIPALIDADES Y NOTARIAS: La pretensin se hace valer por la ley Nro. 29227 para el efecto los cnyuges de consuno (dos a uno) solicitaran ante el alcalde de la municipalidad del domicilio conyugal o de la notara de dicho domicilio. La separacin convencional el alcalde cuya municipalidad est autorizada para atender la separacin de cuerpos en esta va los cnyuges deben cumplir con los requisitos que establece el art. 4 v de la citada ley segn el cual dichos cnyuges tienen hijos menores de edad o mayores con incapacidad deben tener por lo menos la vigencia de 4 aos de matrimonio y si no lo tienen hijos bastarn 2 aos de matrimonio, los requisitos de la solicitud estn contenidos en el inciso 5 de la ley. El alcalde o el notario verificar si los interesados cumplen con los requisitos del art. 5 y luego con la opinin del respectivo rgano legal en el caso de las municipalidades convocaran a una audiencia para que los peticionantes se ratifiquen; luego el alcalde declarar la separacin convencional. Esto se har en un acta que luego se registrar al margen de la partida del matrimonio, transcurrido , los meses de emitida la resolucin de alcalda o el acta cualquiera de los cnyuges puede pedir el divorcio ulterior el cual debe ser disuelto en un plazo no mayor de 15 das. La inscripcin de la disolucin del matrimonio se inscribir en el registro de estado civil. Con mayor detalle establece el decreto supremo 009-2008-JUS del 14 de junio del ao 2008, cada uno de los alcances que establece la ley 29227

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EFECTOS JURIDICOS: Sea que la separacin de cuerpo se produzca como consecuencia de una causal o como consecuencia de una separacin convencional, la resolucin respectiva produce los efectos jurdicos siguientes: 1. El efecto fundamental de la separacin de cuerpos en cualquiera de sus formas es el que seala el art. 332 del CC esto es la suspensin del derecho deber de cohabitacin 2. Otro efecto importante es que la resolucin de separacin de cuerpos con causal o convencional pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales. 3. La Resolucin respectiva no pone fin al vnculo matrimonial salvo que la separacin de cueros haya concluido con divorcio ulterior. 4. El ejercicio de la patria potestad se realiza de conformidad por lo previsto por los arts. 340 y 341 del CC. 5. El rgimen de alimentos se establece de conformidad con lo previsto por el art. 342 del CC 6. Por la separacin de cuerpos el cnyuge separado por su culpa pierde los derechos hereditarios que le corresponden respecto de la legtima y las gananciales del otro cnyuge ( art. 343 del CC) 7. En el caso de la separacin convencional, debe estarse a lo previsto por el art. 345 del CC modificado por el art. Tercero de la ley 27495 de 7 de julio del 200.... 8. En el caso de la previsto del inciso 12 del art. 333 debe estarse a lo dispuesto por el art 345 A del CC que regula indemnizacin en caso de perjuicio de conformidad al art. Incorporado el art. Cuarto de la ley 27495 de 7 de julio del 2001. CAPITULO XIV: EL DIVORCIO Otra de las instituciones que regula el documento del vnculo matrimonial es el divorcio. ETIMOLOGIA: La palabra divorcio deriva segn algunos juristas del trmino latino divortium el que a su vez deriva del verbo latino divertere que significa separarse irse cada uno por su lado. Para otros juristas la palabra divorcio deriva de los trminos divorto,......................................... que significan separarse disgregarse. DEFINICION: Desde el punto de vista sustantivo el divorcio es la disolucin del vnculo matrimonial. Nuestra ley recoge esta definicin en su art. 348. Desde un punto de vista procesal el divorcio es la accin constitutiva de estado que mediante el rgano jurisdiccional disuelve el vnculo matrimonial por las causales preestablecidas en la ley. ANTECEDENTES: En la antigedad el divorcio se produca por propia iniciativa de los cnyuges desavenidos. No intervena el rgano jurisdiccional, es en Roma donde la clase noble o sea los patricios disolvan su vinculo matrimonial mediante una ceremonia denominada disfarratio, Esta forma de disolver el matrimonio subsisti hasta la aparicin del cristianismo el cual no admiti el divorcio y solo regulo la separacin de cuerpos por considerar que el matrimonio es de origen divino y por lo tanto no puede disolverse por iniciativa del hombre. La posicin cristiana dur hasta la revolucin Francesa en cuyo proceso se aprob en primer lugar el matrimonio civil y consiguientemente el divorcio. Desde aquella fecha 1804 el divorcio fue regulado por todos los ordenamientos jurdicos con excepcin del Isln estableciendo en primer lugar el divorcio relativo o separacin de cuerpos y el divorcio...............................o absoluto. En el caso peruano tenemos que el cod. De 1852 no regulo el divorcio sino nicamente la separacin de cuerpos. El cdigo de 1936 regul la separacin de cuerpos como divorcio relativo y el divorcio propiamente dicho. El CC vigente regula independientemente la separacin de cuerpos y el divorcio.
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DOCTRINA JURDICA.- Desde la institucionalizacin del divorcio, la doctrina y la legislacin se han ubicado en 2 bandos o corrientes: La tesis antidivorcistay la tesis divorcista cuyos mentores continan debatiendo ambos posiciones. 1. Corriente Antidivorcista.En trminos generales los sustentadores de esta corriente sostienen que por muy diversas razones no debe admitirse ni regularse el divorcio. Esta corriente tiene 3 orientaciones: a) Corriente cristiana, especialmente catlica que no admite de modo alguno el divorcio en virtud de que el matrimonio es un sacramento, tal como est establecido en el evangelio de san marcos: lo que dios ate no lo puede desatar el hombre o lo que dios ha unido no lo puede desunir el hombre. b) La corriente sociolgica.- segn la cual no puede admitirse el divorcio por que destruira a la sociedad y consiguientemente el estado. c) La corriente paterno filial.- cuyos defensores consideran que no debe admitirse ni regularse el divorcio por que la disolucin del matrimonio afecta a los hijos, tal vez esta corriente es la que tenga mayor consistencia en la actualidad, pues se debe tener en cuenta la teora de la paternidad responsable. 2. La Corriente Divorcista.Esta corriente en trminos generales sostiene que debe admitirse y regularse el divorcio en base a diversas consideraciones. La corriente tiene 3 orientaciones: a) La corriente del divorcio-repudio.- esta corriente funciono ampliamente en la antigedad pues bastaba que el marido, le entregue a la mujer la libella repudi, para que se produzca inmediatamente el divorcio. En la actualidad el nico que admite y regula esta clase de divorcio es el del sistema jurdico islmico. b) La corriente del divorcio sancin.- que entre otros ordenamientos sigue nuestro cdigo civil. La corriente se sustenta en la inconducta del cnyuge culpable, la cual debe ser sancionada civilmente. El problema que conlleva esta corriente es que en ciertas situaciones ocurre que el cnyuge culpable en lugar de ser sancionado es beneficiado, as por ejemplo cuando el cnyuge culpable no tiene medios para sustentarse el cnyuge inocente o agraviado debe otorgarle alimentos c) La corriente del divorcio-remedio.- sostiene que ante una situacin jurdica irreconciliable, que revela adems la imposibilidad de hacer vida en comn entre marido y mujer, no queda sino como solucin o como remedio el divorcio. Esta es la corriente que acepta la doctrina contempornea pero que en el caso peruano no ha sido recogida aun. Hay un sector de la doctrina peruana que considera que nuestro CC. Es anti divorcista por que contiene disposiciones que tienden a defender al matrimonio como fundamento.de la unidad de la familia Igual ocurre con el CPC. Que faculta al juez y al fiscal a defender en todo momento del proceso respectivo, la vigencia del matrimonio para mantener unida a la familia. ASPECTO PROCESAL: El derecho de accin para hacer valer la pretensin de divorcio se tramita en la va de conocimiento por ante el juez de familia o por ante el juez mixto del domicilio conyugal, salvo el caso previsto por el inciso 12 del art 333, por el cual puede ser competente el juez de familia o el juez mixto del domicilio de cualquiera de los cnyuges. Para el efecto se puede invocar cualquiera de la 12 causales que contiene el art 333 CC. Recordemos que el inciso 13 del art 333 solo se refiere a la separacin de cuerpos convencional; consiguientemente este inciso no es causal de divorcio. Empero no hay que confundir el divorcio que resulta del indicado proceso de conocimiento con el divorcio

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ulterior que es consecuencia de la separacin de cuerpos convencional; divorcio ulterior este que puede ser solicitado o no por los cnyuges separados. Entonces el fundamento principal de la demanda consistir en exponer los hechos que configuran la causal invocada. El juez al declarar fundada la demanda declarara disuelto el vinculo matrimonial, y si a demanda se acumulo las pretensiones a que se refiere el art 483 CPC., el juez resolver tambin estos extremos. Si la sentencia no es impugnada, es obligacin del juez elevarla en consulta para que la sala civil o en su caso la sala de familia puedan aprobar o desaprobar dicha sentencia. EFECTOS JURIDICOS DEL DIVORCIO: Consentida y/o ejecutoriada la sentencia de divorcio, produce los efectos jurdicos siguientes: 1. Disuelve El Vinculo Matrimonial desde el da siguiente de notificada la sentencia consentida y/o ejecutoriada. 2. En materia de divorcio se debe tener muy en cuenta lo dispuesto en el art 350 que regula la obligacin alimentaria entre marido y mujer. 3. Debe tenerse en cuenta lo previsto por el art 351 que regula en su caso la indemnizacin por dao moral. 4. Lo previsto en el art 352 que regula la perdida de gananciales. 5. Art 353 que regula la prdida del derecho hereditario. 6. Art 355, por el cual los efectos jurdicos del divorcio se remiten a los efectos que a su vez produce la sentencia d separacin de cuerpos. Es importante anotar que el juez tiene facultad conforme el 358 CC de variar la demanda de divorcio en una de separacin de cuerpos cuando llega a la conviccin de que pueda haber probable reconciliacin entre los cnyuges. Por ltimo se tiene que nuestro ordenamiento civil, respeta las consecuencias del matrimonio religioso a pesar que no admite sus reglas con respecto a los catlicos, conforme es de apreciarse en el art 360 CC., en respeto al principio constitucional de libertad de creencia y de conciencia.

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